Ухвала суду № 71817430, 25.01.2018, Господарський суд Кіровоградської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Кіровоградської області

вул.В'ячеслава Чорновола, 29/32, м.Кропивницький, Україна, 25022,

тел/факс: 22-09-70/24-09-91 E-mail: inbox@kr.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

25 січня 2018 року Справа № 912/3830/17

Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Коваленко Н.М., розглянувши у підготовчому засіданні матеріали справи № 912/3830/17 за позовом гр. ОСОБА_1 (далі - гр. ОСОБА_1), 61105, АДРЕСА_1

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "ХІМКОНТАКТ" (далі - ТОВ "ХІМКОНТАКТ"), 27300, Кіровоградська обл., Олександрівський р-н, смт. Олександрівка, вул. Адамівська, 1Є

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача:

1. гр. ОСОБА_3 (далі - гр. ОСОБА_3), 27300, АДРЕСА_3

2. гр. ОСОБА_4 (далі - гр. ОСОБА_4), 27300, АДРЕСА_3

3. Олександрівська районна державна адміністрація Кіровоградської області (далі - Олександрівська РДА Кіровоградської області), 27300, Кіровоградська обл., смт. Олександрівка, вул. Незалежності України, 78

про визнання недійсним рішення зборів учасників (засновників) та скасування запису про державну реєстрацію змін до установчих документів товариства

ПРЕДСТАВНИКИ:

від позивача - участі не брали;

від відповідача - участі не брали;

від третіх осіб - участі не брали.

ВСТАНОВИВ:

До Господарського суду Кіровоградської області надійшла позовна заява гр. ОСОБА_1 до ТОВ "ХІМКОНТАКТ" про визнання недійсним рішення зборів учасників (засновників) та скасування запису про державну реєстрацію змін до установчих документів товариства, з покладенням на відповідача судових витрат.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що відповідачем порушено право позивача, як учасника (засновника) ТОВ "ХІМКОНТАКТ" на участь в управлінні товариством на участь у загальних зборах учасників товариства, які визначені Цивільним кодексом України та Законом України "Про господарські товариства".

Ухвалою від 26.12.2017 господарський суд прийняв позовну заяву до розгляду та відкрив провадження у справі № 912/3830/17. Справу № 912/3830/17 ухвалив розглядати за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначив на 25.01.2018 на 11:00. Зобов'язав відповідача до дати підготовчого засідання суду, не пізніше 23.01.2018, зокрема, надати господарському суду необхідні докази (документи).

До господарського суду 17.01.2018 від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача гр. ОСОБА_3 надійшов відзив на позовну заяву у даній справі де вказана особа визначає себе відповідачем та просить вимоги позивача не задовольняти, відмовити в позові та закрити справу в зв'язку з пропущеним строком позовної давності та за відсутності предмета спору так як інтереси та права позивача не були порушені. До такого відзиву третьої особи додано незасвідчену ксерокопію протоколу № 1 від 20.02.2014 зборів учасників відповідача та 2 фіскальні чеки від 15.01.2018.

При цьому, гр. ОСОБА_3 залишено поза увагою, що - треті особи мають право у строк протягом 10 днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі та з дня отримання відзиву подати пояснення, що мають відповідати вимогам частин 3 - 7 ст. 165 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України). Докази надіслання (надання) такого пояснення іншим учасникам справи необхідно надати суду до дати підготовчого засідання суду.

Як свідчать 2 фіскальні чеки від 15.01.2018 вказаний документ направлений третьою особою лише позивачеві та його представнику, докази направлення такого документу відповідачеві та іншим третім особам, відсутні.

Відповідач та треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: гр. ОСОБА_4 та Олександрівська РДА Кіровоградської області вимоги ухвали суду від 26.12.2017 та норм ГПК України не виконали, витребувані судом докази (документи) не надали, про наявність поважних причин неможливості виконання вимог суду та ГПК України не повідомили.

При цьому, 25.01.2018 відповідачем до господарського суду надано лист № 7 від 24.01.2018 з проханням надати дозвіл перенести розгляд даної справи у зв'язку з службовим відрядженням з 22.01.2018 по 29.01.2018 директора відповідача в місто Івано-Франківськ по питанню придбання обладнання по переробці вторинної сировини, на підставі наказу № 3 від 18.01.2018.

У разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами. (ч. 9 ст. 165 ГПК України)

У разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд має право вирішити спір за наявними матеріалами справи. (ч. 2 ст. 178 ГПК України)

В свою чергу, 25.01.2018 до господарського суду надійшли пояснення позивача, щодо відсутності відзиву відповідача та щодо відзиву ОСОБА_3 від 15.01.2018 та клопотання позивача №б/н від 24.01.2018:

- повторно витребувати у відповідача копії документів визначених в ухвалі суду від 26.12.2017;

- витребувати у Олександрівської районної державної адміністрації Кіровоградської області (27300, вул. Незалежності України, 78, смт. Олександрівка, Кіровоградська область, засоби зв'язку: тел. 3-23-33, ел. пошта: inboxl@olexrda.kr-admin.gov.ua) реєстраційну справу (матеріали реєстраційної справи) ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ХІМКОНТАКТ" (код ЄДРПОУ 3 1709729).

- витребувати у приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Юзва Назарій Богданович (номер ліцензія 5238. Адрес: 79000. АДРЕСА_4, засоби зв'язку: E-mail: ІНФОРМАЦІЯ_1, тел.: (032) 252-95-72; 252-98-85; НОМЕР_1): матеріали нотаріальної справи щодо укладення та нотаріального посвідчення договору іпотеки серія та номер 3335 від 15.11.2013 та всіх змін до нього, у т.ч. протоколи (рішення) зборів учасників щодо укладення правочину та змін до нього; матеріали нотаріальної справи щодо укладення та нотаріального посвідчення договору від 19.08.2016 про відступлення прав за договором іпотеки посвідченим приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Юзва Н.Б. 15.11.2013 за реєстровим номером 3335, у т.ч. протоколи (рішення) зборів учасників щодо укладення правочину та змін до нього.

Зазначене клопотання позивача мотивоване тим, що відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" всі документи пов'язані з проведенням реєстраційних дій (зміна складу учасників, реєстрація статуту - є реєстраційними діями) зберігаються у реєстраційній справі (ст. 1 ч. 1 пп. 13).

Реєстраційна справа (ч. 3 ст. 23 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань") в паперовій формі зберігається у суб'єкта державної реєстрації за місцем знаходження юридичної особи.

Суб'єктом державної реєстрації тощо є виконавчі органи сільських, селищних та міських рад.

Київська та Севастопольська міські, районні, районні у містах Києві та Севастополі державні адміністрації, нотаріуси, акредитовані суб'єкти - у разі державної реєстрації інших юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Відповідно до Витягу з ЄДР ЮО ФОПтаГФ (наявний в матеріалах справи) реєстраційна справа ТОВ "ХІМКОНТАКТ" зберігається в Олександрівській районній державній адміністрації Кіровоградської області.

Отже, враховуючи невиконання відповідачем вимог ухвали суду щодо надання копій документів (копії статуту ТОВ "ХІМКОНТАКТ" зареєстрованого Олександрівською районною державною адміністрацією Кіровоградської області 01.03.2011 за реєстраційним номером 14361050004000143 та копії рішення (протоколу) зборів учасників щодо затвердження цього статуту; копію статуту ТОВ "ХІМКОНТАКТ" зареєстрованого Олександрійською районною державною адміністрацією Кіровоградської області 24.02.2014 за реєстраційним номером /436105001100014 З та копії рішення (протоколу) зборів учасників щодо затвердження нього статуту; копію статуту ТОВ "ХІМКОНТАКТ" зареєстрованого Олександрійською районною державною адміністрацією Кіровоградської області 14.04.2017 за реєстраційним номером 14361050016000143 та копію рішення (протоколу) зборів учасників щодо затвердження цього статуту) позивач вважає, що єдиним передбаченим законом способом отримати зазначені документи є витребування матеріалів реєстраційної справи ТОВ "ХІМКОНТАКТ", що зберігається в Олександрівській районній державній адміністрації Кіровоградської області.

Ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 26.12.2017 також було витребувано у відповідача копію протоколу(-ів) (рішень) зборів учасників щодо надання згоди на передачу в іпотеку нерухомого майна товариства, щодо надання згоди на укладення договору іпотеки нерухомого майна товариства, щодо надання згоди на укладення (підписання) договору про відступлення прав за договором іпотеки) жоден з цих документів (або належним чином засвідчених копій) на вимогу суду надано не було.

З Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного державного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо суб'єкта від 30.10.2017 вбачається, що договір іпотеки та договір про відступлення прав за договором іпотеки посвідчував приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу Юзва Назарій Богданович.

Відповідно до вимог Закону України "Про нотаріат" в матеріалах нотаріальної справи мають зберігатися всі документи, пов'язані з укладенням та нотаріальним посвідченням правочинів у т.ч. протоколи зборів учасників (та документи, пов'язані з підтвердженням кворуму) які надають товариству згоду на обтяження всього майна товариства та уповноважують представника юридичної особи на підписання правочину, що посвідчується нотаріально.

З огляду на зазначене позивач вважає, що єдиним передбаченим законом способом отримати зазначені документи є витребування матеріалів нотаріальної справи у приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Юзва Назарій Богданович (номер ліцензія 5238, Адрес: 79000, АДРЕСА_4, засоби зв'язку E-mail: ІНФОРМАЦІЯ_1, тел.: (032)252-95-72; 252-98-85, НОМЕР_1).

Враховуючи, що третьою особою у справі - ОСОБА_3 до суду подано "відзив" до якого додано ксерокопію, за твердженням третьої особи зроблену з копії протоколу на якому начебто стоїть підпис позивача, та те, що позивач не підписував документ такого змісту та йому було невідомо про існування такого "документа", позивач просить витребувати саме оригінали документів реєстраційної та нотаріальної справи, оскільки за таких обставин вбачається необхідність проведення в подальшому почеркознавчої (або іншої експертизи). Клопотання щодо проведення експертизи може бути обґрунтовано заявлено лише після отримання витребуваних документів.

Відповідно до ч. 1, 2, 3, 6-8 ст. 81 ГПК України учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений в частинах другій та третій статті 80 цього Кодексу. Якщо таке клопотання заявлено з пропуском встановленого строку, суд залишає його без задоволення, крім випадку, коли особа, яка його подає, обґрунтує неможливість його подання у встановлений строк з причин, що не залежали від неї.

У клопотанні повинно бути зазначено: 1) який доказ витребовується; 2) обставини, які може підтвердити цей доказ, або аргументи, які він може спростувати; 3) підстави, з яких випливає, що цей доказ має відповідна особа; 4) заходи, яких особа, яка подає клопотання, вжила для отримання цього доказу самостійно, докази вжиття таких заходів та (або) причини неможливості самостійного отримання цього доказу; 5) причини неможливості отримати цей доказ самостійно особою, яка подає клопотання.

У разі задоволення клопотання суд своєю ухвалою витребовує відповідні докази.

Будь-яка особа, в якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.

Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов'язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п'яти днів з дня вручення ухвали.

У разі неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, передбачені цим Кодексом.

Враховуючи викладені обставини, господарський суд дійшов висновку про обґрунтованість клопотання позивача №б/н від 24.01.2018, оскільки докази, які представник позивача просить витребувати, необхідні для розгляду справи, але не можуть бути отримані самостійно позивачем, вказані докази має Олександрівська РДА Кіровоградської області, як державний реєстратор (місцезнаходження реєстраційної справи) та приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу Юзва Назарій Богданович (номер ліцензії 5238, адреса: 79000, АДРЕСА_4), як такий, що посвідчував відповідні договори.

За ч. 2 ст. 182 ГПК України - суд відкладає підготовче засідання в межах визначеного цим Кодексом строку підготовчого провадження, зокрема, у випадках: визначених частиною другою статті 202 цього Кодексу; в інших випадках, коли питання, визначені частиною другою статті 182 цього Кодексу, не можуть бути розглянуті у даному підготовчому засіданні.

В підготовчому засіданні - 25.01.2017 у господарського суду виникла необхідність відкладення підготовчого засідання суду з метою повторного витребування від відповідача доказів, витребування додаткових доказів з попередженням відповідача, третіх осіб, зокрема - Олександрівської РДА Кіровоградської області, а також приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Юзва Н.С., що за ч. 8 ст. 81 ГПК України - у разі неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, передбачені цим Кодексом.

Керуючись ст. 3, 12, 42, 81, п. 7 ч. 2 ст. 182, п. 1, 3 ч. 2 ст. 183, ст. 234-235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Підготовче засідання відкласти до 05.02.2018 до 12:00 год.

Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду Кіровоградської області за адресою: 25022, м. Кропивницький, вул. В'ячеслава Чорновола, 29/32, в залі суд. засідань № 206, тел. 0(522)22-09-70.

2. Повторно зобов'язати відповідача до дати підготовчого засідання суду, не пізніше 05.08.2018, надати господарському суду: (засвідчені належним чином) копію статуту ТОВ "ХІМКОНТАКТ" зареєстрованого Олександрівською районною державною адміністрацією Кіровоградської області 01.03.2011 за реєстраційним номером 14361050004000143 (в якому відображено про включення до складу учасників позивача) та копію рішення (протоколу) зборів учасників щодо затвердження цього статуту; копію статуту ТОВ "ХІМКОНТАКТ" зареєстрованого Олександрійською районною державною адміністрацією Кіровоградської області 24.02.2014 за реєстраційним номером 14361050011000143 (відповідно до витягу від 07.12.2017 з ЄДР ЮО ФОП та ГФ чи цим номером внесені зміни до установчих документів відповідача в частині зміни учасників) та копію рішення (протоколу) зборів учасників щодо затвердження нього статуту; копію статуту ТОВ "ХІМКОНТАКТ" зареєстрованого Олександрійською районною державною адміністрацією Кіровоградської області 14.04.2017 за реєстраційним номером 14361050016000143 (відповідно до витягу від 07.12.2017 з ЄДР ЮО ФОП та ГФ за цим номером внесені зміни до установчих документів відповідача в частині зміни учасників) та копію рішення (протоколу) зборів учасників щодо затвердження цього статуту; копію протоколу(-ів) (рішень) зборів учасників щодо надання згоди на передачу в іпотеку нерухомого майна товариства, щодо надання згоди на укладення договору іпотеки нерухомого майна товариства, щодо надання згоди на укладення (підписання) договору про відступлення прав за договором іпотеки; журнали реєстрації учасників для участі у загальних зборів учасників зазначених вище зборів учасників; докази наявності кворуму учасників для проведення зазначених вище зборів учасників.

3. Клопотання №б/н від 24.01.2018 позивача про витребування доказів задовольнити.

Витребувати у Олександрівської районної державної адміністрації Кіровоградської області (27300, вул. Незалежності України, 78, смт. Олександрівка, Кіровоградська область, засоби зв'язку: тел. 3-23-33, ел. пошта: inboxl@olexrda.kr-admin.gov.ua) реєстраційну справу (матеріали реєстраційної справи) ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ХІМКОНТАКТ" (код ЄДРПОУ 3 1709729).

Витребувати у приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Юзва Назарій Богданович (номер ліцензія 5238. Адрес: 79000. АДРЕСА_4, засоби зв'язку: E-mail: ІНФОРМАЦІЯ_1, тел.: (032) 252-95-72; 252-98-85; НОМЕР_1):

- матеріали нотаріальної справи щодо укладення та нотаріального посвідчення договору іпотеки серія та номер 3335 від 15.11.2013 та всіх змін до нього, у т.ч. протоколи (рішення) зборів учасників щодо укладення правочину та змін до нього;

- матеріали нотаріальної справи щодо укладення та нотаріального посвідчення договору від 19.08.2016 про відступлення прав за договором іпотеки посвідченим приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Юзва Н.Б. 15.11.2013 за реєстровим номером 3335, у т.ч. протоколи (рішення) зборів учасників щодо укладення правочину та змін до нього.

4. Явка учасників справи в засідання суду необов`язкова.

До відома учасників справи, документи необхідно надіслати суду з супровідним листом.

Представникам учасників справи, у разі прибуття у судове засідання, необхідно мати документ, що посвідчує особу, а також документи, що підтверджують їхні повноваження, копії яких надаються господарському суду для долучення до матеріалів справи.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та не підлягає оскарженню окремо від рішення суду.

Копію ухвали направити учасникам справи: гр. ОСОБА_1 (61105, АДРЕСА_2), ТОВ "ХІМКОНТАКТ" (27300, Кіровоградська обл., Олександрівський р-н, смт. Олександрівка, вул. Адамівська, 1Є), гр. ОСОБА_3 (27300, АДРЕСА_5), гр. ОСОБА_4 (27300, АДРЕСА_5), Олександрівській РДА Кіровоградської області (27300, Кіровоградська обл., смт. Олександрівка, вул. Незалежності України, 78), а також приватному нотаріусу Львівського міського нотаріального округу Юзва Н.Б. (79000, АДРЕСА_4).

Суддя Н.М. Коваленко

Повідомити учасників справи про відсутність у суду технічної можливості забезпечення учасникам справи права брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду до затвердження Положення про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему та початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи.

Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається: http://court.gov.ua/fair/sud5013.

Повідомити учасників справи про відсутність у суду технічної можливості надавати інформацію про веб-адресу судового рішення у Єдиному державному реєстрі судових рішень, одночасно з врученням (надсиланням/видачі) копії повного або скороченого такого рішення до затвердження Положення про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему та початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи.

Повідомити учасників справи про можливість ознайомитись з електронною копією судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень за його веб-адресою: http://reyestr.court.gov.ua.