Ухвала суду № 71767869, 22.01.2018, Покровський міськрайонний суд Донецької області (до 25.04.2025 - Красноармійський міськрайонний суд Донецької області)

Справа № 235/2905/17

Провадження № 1кп/235/128/18

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 січня 2018 року м. Покровськ

Колегія суддів Красноармійського міськрайонного суду Донецької області

у складі:головуючого судді: Корнєєвої І.В.,

суддів Клікунової А.С.

Бородавки К.П.,

за участю: секретаря Зубкової В.В.

прокурора Регана Ю.А.,

захисника Безрука С.В.

розглянувши у відкритому підготовчому судовому засіданні в залі суду м. Покровська обвинувальний акт у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42015050000000358 від 21 липня 2015 року за обвинуваченням

ОСОБА_3 ,ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м.Донецька, громадянина України, зареєстрованого та проживаючого за адресою:АДРЕСА_1,

за ч. 1 ст. 258-3 КК України, -

В С Т А Н О В И Л А:

19 червня 2017 року на розгляд Красноармійського міськрайонного суду Донецької області на підставі ухвали колегії апеляційного суду Донецької області від 08.06.2017 року, якою задоволено подання Селидівського міського суду Донецької області про визначення підсудності, - надіслано матеріали вказаного кримінального провадження відносно ОСОБА_3

В порядку ст. 314 КПК України по кримінальному провадженню призначено проведення підготовчого судового засідання на 14.07.2017 р. з подальшим відкладенням на 15.09.2017 р., 04.10.2017 р., 09.10.2017 р.,14.11.2017 р.,23.11.2017 р., 20.12.2017 р.,20.01.2018 р.

Згідно ч. 2 ст. 314 КПК України підготовче судове засідання відбувається за участю прокурора, обвинуваченого, захисника, потерпілого. Так, після отримання обвинувального акту відносно ОСОБА_3 за ч. 1 ст. 258-3 КК України судом призначено підготовче судове засідання, в яке викликано учасників кримінального провадження. При цьому, судом приділено особливе значення тому, що місцем проживання ОСОБА_3 в обвинувальному акті зазначено: АДРЕСА_1 та територія цього населеного пункту є тимчасово непідконтрольною органам державної влади України, тому поштова кореспонденція не може бути доставлена за вказаною адресою. Суд вжив всі можливості для того, щоб обвинувачений ОСОБА_3 мав право на стадії вирішення питання можливості призначення обвинувального акту до судового розгляду як мінімум на такі гарантії: 1) бути терміново і докладно повідомленим мовою, яку він розуміє, про характер і підставу пред'явленого обвинувачення; 2) мати достатній час і можливості для підготовки свого захисту і захищати себе особисто або за посередництвом захисника. З огляду на вказане повістки на ім»я обвинуваченого в підготовчі судові засіданні здійснювалися шляхом публікації повістки в засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження, а саме в газеті «Урядовий кур'єр». На виклики обвинувачений ОСОБА_3 не з»явився.

В підготовчому судовому засіданні прокурор Реган Ю.А. заявив клопотання про здійснення спеціального судового розслідування відносноЦимбалюка М.В. у кримінальному провадженні за ознаками ч. 1 ст. 258-3 КК України. В обґрунтування клопотання прокурор зазначив, що слідчим управлінням прокуратури Донецької області в ході проведення досудового розслідування відповідно до ст.ст.276, 277 КПК України 07.05.2015 року складено повідомлення про підозру стосовно ОСОБА_3, та 08.05.2015 р. оголошено його розшук з огляду на переховування від органів слідства з метою уникнення кримінальної відповідальності. В ході проведення оперативно-розшукових заходів встановлено, що ОСОБА_3 перебуває на території м. Донецька Донецької області з метою ухилення від кримінальної відповідальності. Такі обставини враховано і перевірено Жовтневим районним судом м.Маріуполя Донецької області, та визнано їх достатніми і достовірними для здійснення спеціального досудового розслідування по кримінальному проваджені, про що 08.05.2015 року прийнято відповідну ухвалу. При здійсненні спеціального досудового розслідування повістки про виклик ОСОБА_3 були надруковані в засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження, а саме в газеті «Урядовий кур»єр» та веб-сайті прокуратури Донецької області, що за переконанням прокурора є доказом того, що обвинувачений повинен знати та знає про кримінальне провадження за його обвинуваченням. Ігноруються обвинуваченим і виклики до суду, тому здійснювати судовий розгляд кримінального провадження у загальному порядку не вбачається можливим, а є підставою для здійснення спеціального судового провадження.

Захисник обвинуваченого адвокат Безрук С.В. проти клопотання прокурора заперечував, таку позицію пояснив тим, що в матеріалах кримінального провадження, не має достатніх підстав вважати, що ОСОБА_3 переховується від правоохоронних органів та суду з метою уникнення кримінальної відповідальності, докази, що його взагалі належним чином було повідомлено про підозру за ознаками скоєння злочину за ч. 1 ст. 258-3 КК України відсутні, достовірних даних про його місце знаходження на тимчасово непідконтрольній території прокурором не надано. Крім того адвокат переконаний, що в даному кримінальному провадженні допущено порушення права ОСОБА_3 на захист з огляду на те, що участь захисника було забезпечено слідчим за призначенням, з обвинуваченим він жодного разу не бачився, особисто не спілкувався навіть в телефонному режимі, не може узгодити позицію захисту, що перешкоджає виконанню ним професійних обов»язків. З огляду на вказане, захисник висловився про недопустимість призначення обвинувального акту відносно ОСОБА_3 до судового розгляду в спеціальному провадженні та заявив клопотання про розшук обвинуваченого.

Колегія суддів, заслухавши заявлені клопотання прокурора та захисника, дослідивши обвинувальний акт у кримінальному провадженню, реєстр матеріалів досудового розслідування, - приходить до наступних висновків.

Колегією суддів надається оцінка можливості призначення спеціального судового провадження у кримінальному провадженні відносно ОСОБА_3

Згідно ч. 5 ст. 139 КПК України ухилення від явки на виклик слідчого, прокурора чи судовий виклик слідчого судді, суду (неприбуття на виклик без поважної причини більш як два рази) підозрюваним, обвинуваченим та оголошення його у міждержавний та/або міжнародний розшук є підставою для здійснення спеціального досудового розслідування чи спеціального судового провадження. Відповідно до ч. 3 ст. 323 КПК України судовий розгляд у кримінальному провадженні щодо злочинів, зазначених у ч. 2 ст. 297-1 КПК України, зокрема за ознаками ст. 258-3 КК України, може здійснюватися за відсутності повнолітнього обвинуваченого (in absentia), який переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності та оголошений у міждержавний та/або міжнародний розшук. За наявності таких обставин за клопотанням прокурора, до якого додаються матеріали про те, що обвинувачений знав або повинен був знати про розпочате кримінальне провадження, суд постановляє ухвалу про здійснення спеціального судового провадження стосовно такого обвинуваченого. Крім того, згідно з п. 20-1 Розділу XI «Перехідні положення» КПК України тимчасово, доки відсутнє повідомлення про початок діяльності Державного бюро розслідувань,судовий розгляд може здійснюватися за відсутності обвинуваченого (in absentia), крім неповнолітнього, і в тих випадках, коли він понад шість місяців переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності та/або стосовно якого наявні фактичні дані, що він перебуває за межами України, на тимчасово окупованій території України або в районі проведення антитерористичної операції. Відповідно до ч. 1 ст. 5 Закону України «Про здійснення правосуддя та кримінального провадження у звязку з проведенням антитерористичної операції», ухилення від явки на виклик слідчого, прокурора чи судовий виклик слідчого судді, суду (неприбуття на виклик без поважної причини більш як два рази) підозрюваним, обвинуваченим, який перебуває в районі проведення антитерористичної операції, та оголошення його у розшук є підставою для здійснення спеціального досудового розслідування чи спеціального судового провадження в порядку, передбаченому Кримінальним процесуальним кодексом України, з особливостями, встановленими цим Законом. Вимога про оголошення у міждержавний або міжнародний розшук не поширюється на випадки, якщо вирішується питання про застосування стосовно цих осіб спеціального кримінального провадження.

Аналізуючи вищевказані норми, колегія суддів приходить до висновку, що основною умовою для здійснення спеціального судового провадження є надання прокурором достатньо доказів того, що обвинувачений був обізнаний або повинен був знати про порушене відносно нього кримінальне провадження.

Це узгоджується з практикою Європейського суду з прав людини, яка підлягає врахуванню при застосуванні кримінального процесуального законодавства з огляду на ч. 5 ст. 9 КПК України.

Так, в рішеннях ЄСПЛ по справам «Сейдовіч проти Італії», «Т. проти Італії», «Шомоді проти Італії» вказано, що ключове значення в заочному розгляді справи відіграє повідомлення особи про порушене проти неї кримінальне провадження, яке мало бути здійсненне відповідно до процесуальних і матеріальних вимог, що гарантують ефективне здійснення її прав, при тому, що неясна і неофіційна інформація є недостатньою. Повідомлення має бути зроблене офіційно, а твердження про наявність повідомлення з листів родичів або від співробітників засобів масової інформації є необґрунтованими.

В судовому засіданні прокурор Реган Ю.А. на підтвердження вказаних обставин посилався на наявність у матеріалах кримінального провадження : копію повідомлення про підозру, складену 07.05.2015 року відносно ОСОБА_3за ознаками ч. 1 ст. 258-3 КК України; копію постанови про оголошення у розшук підозрюваного від 08.05.2015 року; копію ухвали Жовтневого районного суду м.Маріуполь Донецької області від 08.05.2015 року про надання дозволу на здійснення у кримінальному провадженні відносно ОСОБА_3 спеціального досудового розслідування; копію оголошення в газеті «Урядовий кур'єр» про виклик підозрюваного ОСОБА_3 до першого слідчого відділу слідчого управління прокуратури Донецької області для проведення за його участю слідчий дій, а саме допиту в якості підозрюваного, надання доступу до матеріалів досудового розслідування та вручення обвинувального акта з додатками; копію роздруківки сторінки офіційного веб-сайту Прокуратури Донецької області про розміщення повістки аналогічного змісту.

Оцінивши вказані матеріали, колегія суддів приходить до переконання, що сторона обвинувачення не надала беззаперечних доказів, з яких можна зробити однозначний стверджувальний висновок, що ОСОБА_3 був в достатній мірі проінформований про предявлені йому підозру та обвинувачення. Так, повідомлення про підозру ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 258-3 КК України та постанову про оголошення останнього в розшук органом досудового розслідування прийнято 07.05.2015 р. та 08.05.2015 р. відповідно. При цьому, відомості про вручення чи направлення письмового повідомлення про підозру відповідно до ст. 278 КПК України, або хоча б які міри було для вжито для виконання таких обовязкових вимог не надано. Колегія суддів вважає, що одночасне складання підозри та оголошення підозрюваного в розшук може свідчити виключно про формальний підхід органу досудового розслідування.

Колегія суддів звертає увагу, що перший та єдиний офіційний виклик ОСОБА_4 до прокуратури Донецької області було здійснено лише 10 липня 2015 року, про що свідчить надане прокурором оголошення, опубліковане в газеті «Урядовий кур»єр» з повідомленням останнього про потребу явки для проведення слідчих дій на 20.07.2015 р., 21.07.2015 р.,22.07.2015 р. ОСОБА_3 про здійснення інших викликів у кримінальному провадженні відсутні, такі відомості на підставі ст. 131 КПК України не внесено до реєстру матеріалів досудового розслідування. Разом з тим, прийняти ці відомості як беззаперечні докази того, що ОСОБА_3 відомо або повинно бути відомо про кримінальне провадження за його обвинуваченням. Так, порядок вручення процесуальних документів підозрюваному при здійсненні спеціального досудового розслідування встановлений статтею 297-5 КПК України та відповідно до частини першої зазначеної статті повістки про виклик підозрюваного у разі здійснення спеціального досудового розслідування надсилаються за останнім відомим місцем його проживання чи перебування та обов»язково публікуються в засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження та на офіційних веб-сайтах органів, що здійснюють досудове розслідування. Тобто, публікації виклику на сайті та в газеті передує обов»язковому виклику, направленому на адресу останнього відомого місця проживання, що в даному випадку органом досудового розслідування не було дотримано з причин того, що ОСОБА_3 проживає в м. Донецьку та поштова кореспонденція в населений пункт не може бути відправлена. Відомостей про прийняття спроби надіслання на імя ОСОБА_3 виклику в інший спосіб, передбачений ч. 1 ст. 135 КПК України прокурором не надано.

Також, на думку колегії суддів, у даному кримінальному провадженні прокурором не надано доказів, які б недвозначно свідчили, що обвинувачений ОСОБА_3 переховується від суду чи відмовився від свого права прибути в судове засідання виключно з метою ухилення від кримінальної відповідальності. Так, з копії постанови про оголошення у розшук підозрюваного від 08.05.2015 року вбачається, що причиною прийняття органом досудового розслідування такого процесуального рішення стало не встановлення його місцезнаходження на території будь-якого населеного пункту, де органи державної влади здійснюють свої повноваження.

Не підлягають прийняттю доводи прокурора про підставність призначення спеціального судового провадження відносно ОСОБА_3, як такого, що перебуває на непідконтрольній території України в районі проведення антитерористичної операції, - з огляду на відсутність фактичних даних, підтверджуючих такі твердження, а формальні посилання в тексті письмового клопотання про наявність в УНП України в Донецькій області такої інформації не може бути прийнята без конкретного зазначення змісту та джерела отримання таких відомостей. Колегія суддів, звертає увагу, що на час проведення підготовчого судового засідання суду взагалі не надано жодних даних про те, яких вжито заходів для розшуку обвинуваченого.

Що стосується посилань сторони обвинувачення на ухвалу Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 08.05.2015 року, на підставі якої по кримінальному провадженню здійснено спеціальне досудове розслідування, - колегія суддів зауважує, що здійснення спеціального досудового розслідування не свідчить про безумовний обов»язок суду призначати спеціальне судове провадження, оскільки прокуророві необхідно довести наявність таких обставин, які б дозволяли призначити спеціальне судове провадження саме на сьогодні.

Таким чином, здійснивши аналіз наданих прокурором матеріалів колегія суддів вважає, що беззаперечні факти, які б могли свідчити про те, що ОСОБА_3 мав підстави усвідомлювати, що проти нього розпочато кримінальне провадження, він отримав чи мав би отримати оголошену підозру, відповідні виклики та пред'явлене обвинувачення, був обізнаний із своїми правами, які мали б бути йому роз»яснено, - відсутні.

З урахуванням вищевикладеного, колегія суддів не вбачає законних підстав для призначення спеціального судового провадження та розгляду кримінального провадження відносно ОСОБА_3.в його відсутність, тому в клопотанні прокурора слід відмовити.

Розглядаючи клопотання захисника про оголошення обвинуваченого ОСОБА_3 в розшук, - колегія суддів приходить до наступних висновків.

Відповідно до ч. 2 ст. 7 КПК України зміст та форма кримінального провадження за відсутності підозрюваного або обвинуваченого (in absentia) повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, зазначеним у частині першій цієї статті, з урахуванням особливостей, встановлених законом. До загальних засад кримінального провадження, зокрема, відносяться: законність, забезпечення права на захист, доступ до правосуддя.

Право обвинувачуваного захищати себе особисто чи використовувати юридичну допомогу захисника, вибраного на власний розсуд, є істотним елементом засобів процесуального захисту, гарантованого ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, відповідно до якої кожна людина має право під час будь-якого кримінального обвинувачення, що їй пред'явлене, на справедливий розгляд справи судом. Крім того, в § 3 (d) статті 14 Міжнародного пакту про громадянські і політичні права, зазначено, що кожен має право при розгляді будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення бути судимим у його присутності та захищати себе особисто або за посередництвом обраного ним самим захисника; якщо він не має захисника, бути повідомленим про це право і мати призначеного йому захисника в будь-якому разі, коли інтереси правосуддя того вимагають, безплатно для нього в усякому такому випадку, коли він не має достатньо коштів для оплати цього захисника.

Європейський суд з прав людини неодноразово відзначав, що застосування інституту заочного розгляду, можливе за умов виконання низки рекомендацій, серед яких, гарантування, що при заочному розгляді, не повинно порушуватися право обвинуваченого на юридичну допомогу та гарантуватись права обвинуваченого на справедливий судовий розгляд, що включає: право виробити лінію захисту; право бути вислуханим; право оскаржити заочний вирок (рішення у справах «Лус Домінгеш Феррейра проти Бельгії», «Меденіца проти Швейцарії). Разом з тим, в підготовчому судовому засіданні захисник Безрук С.В., який залучений за призначенням слідчого за дорученням центру безоплатної правової допомоги пояснив, що зі своїм підзахисним ОСОБА_3 ніколи не спілкувався, тому не може ефективно здійснювати захист обвинуваченого.

У справі «Сейдович проти Італії» Європейський суд з прав людини зазначив, що питання, яке слід вирішити в даній справі, полягає в тому, чи можна за відсутністю офіційного повідомлення про справу вважати заявника в достатній мірі проінформованим про те, що він був притягнутий до кримінальної відповідальності та відбудеться судовий розгляд його справи, щоб він мав можливість вирішити: відмовитися від свого права приймати участь в слуханні справи чи ухилитися від правосуддя. В підготовчому судовому засіданні захисник Безрук С.В. відмітив, що стороною обвинувачення не доведено в достатній мірі, що ОСОБА_3 проінформований про притягнення його до кримінальної відповідальності та про пред'явлені йому обвинувачення. Колегія суддів погоджується з такою позицією захисту, та з цих підстав не можна робити висновок, що ОСОБА_3 намагається ухилитися від суду чи недвозначно відмовився від свого права прибути в судове засідання. Така ситуація може мати місце, зокрема, коли обвинувачений публічно або в письмовій формі заявляє про те, що не має наміру реагувати на повістку про явку до суду, яка була отримана не від властей, а з інших джерел, або, коли обвинуваченому вдалося уникнути арешту.

У справі «Колоцца проти Італії» Європейський суд з прав людини зауважив, що гарантії, які містяться у статті 6 п. 3 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, є складовими елементами серед інших загального поняття "справедливий розгляд у суді". Це право необхідно поєднувати, шляхом пошуку "розумного співвідношення", з суспільним інтересом і, зокрема, з інтересами відправлення правосуддя. На аргумент Уряду про те, що неможливість проведення судового засідання у разі неявки сторони здатна паралізувати розгляд кримінальних справ, оскільки, наприклад, з часом може закінчитися термін давності кримінального переслідування, Суд зазначив, що ніщо не виправдовує в очах Суду повну і непоправну втрату права на участь у судових слуханнях.

Значущим у розумінні практики Європейського суду з прав людини є знаходження компромісу між санкціями, що вводяться законодавцем щодо обвинуваченого, який не з'явився до суду, і його процесуальними правами, що гарантують справедливість судового розгляду. Суд у подібних справах окремо досліджує які заходи, що були вжиті владою для запобігання відмов від присутності на слуханнях справи, так і в цілому наявність у влади можливості вживати будь-які заходи. Крім того, обвинувачений, що не з'явився до зали судового засідання, ні за яких обставин не може бути позбавлений права на захист за посередництвом обраного ним захисника. При цьому Суд зазначає, що у будь-якому разі, до яких би заходів не вдавалася влада для забезпечення належної явки обвинуваченого, вона не вправі застосовувати несумірні засоби для досягнення зазначеної мети.

З реєстру матеріалів досудового розслідування вбачається, що відносно ОСОБА_3 заведено оперативно-розшукову справи, його місце перебування достовірно не відомо ані стороні обвинувачення, ані стороні захисту. В звязку з чим, в підготовчому судовому засіданні колегією суддів не встановлено недвозначним чином чи відмовився і за яких обставин обвинувачений ОСОБА_3 від реалізації свого права від здійснення права, гарантованого Конвенцією: "бути присутнім при розгляді справи", "захищати себе особисто", "допитувати свідків, що показують проти неї, або мати право на те, щоб ці свідки були допитані", "користуватися безкоштовною допомогою перекладача, якщо вона не розуміє мови, що використовується в суді, або не говорить на цій мові".

У роз'ясненнях Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ «Про порядок здійснення підготовчого судового провадження відповідно до КПК України» зазначено, що у підготовчому судовому засіданні суд вправі зупинити підготовче провадження згідно зі ст. 335 КПК України. Відповідно до ст. 335 КПК України, у разі, якщо обвинувачений ухилився від суду, суд зупиняє судове провадження щодо цього обвинуваченого до його розшуку. Розшук обвинуваченого, який ухилився від суду, оголошується ухвалою суду, організація виконання якої доручається слідчому та/або прокурору.

З урахуванням вказаного, колегія суддів вважає необхідним оголосити обвинуваченого ОСОБА_3 в розшук та підготовче провадження по кримінальному провадженню слід зупинити до його розшуку та доставки в суд.

Керуючись ст.ст. 323, 335, 372, п. 20-1 розділу ХІ КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

В задоволенні клопотання прокурора Регана Ю.А. про здійснення спеціального судового провадження у кримінальному провадженні № 42015050000000358 від 21.07.2015 року у відношенні обвинуваченого ОСОБА_3 в вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 258-3 КК України - відмовити.

Клопотання захисника Безрука С.В. про зупинення кримінального провадження до розшуку обвинуваченого - задовольнити.

Оголосити розшук ОСОБА_3 ,ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м.Донецька, громадянина України, зареєстрованого та проживаючого за адресою:АДРЕСА_1,

Організацію виконання розшуку обвинуваченого ОСОБА_3 доручити прокурору відділу процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих регіональної прокуратури Донецької області, який здійснює процесуальне керівництво у кримінальному провадженні.

Підготовче кримінальне провадження відносно ОСОБА_3 за ч. 1 ст. 258-3 КК України зупинити до його розшуку, а після встановлення його місця знаходження забезпечити його доставку до Красноармійського міськрайонного суду Донецької області для можливості призначення обвинувального акта до проведення підготовчого судового засідання.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту її проголошення судом.

Ухвала суду окремому оскарженню не підлягає. Заперечення на неї може бути включено до апеляційної скарги на судове рішення, передбачене ч. 1 ст. 392 КПК України.

Повний текст ухвали складений 24 січня 2018 р. і оголошений учасникам судового провадження 24 січня 2018 р. о 09.00 год.

Головуючий суддя: ____

Судді: ____

____