Постанова № 71729460, 23.01.2018, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 січня 2018 р.м.ОдесаСправа № 815/259/18

Категорія: 1.3.5 Головуючий в 1 інстанції: Тарасишина О.М.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Зуєвої Л.Є.,

суддів Федусика А.Г. та Яковлєва О.В.

при секретарі Кучмій І.В.

за участю апелянта ОСОБА_1

представника апелянта ОСОБА_2

представника відповідача Іщенко О.В. та Лисевича С.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі апеляційну скаргу кандидата в депутати Таїровської селищної ради ОСОБА_1 на рішення Одеського окружного адміністративного суду, прийнятого у відкритому судовому засіданні о 17:16 год 19.01.2018 р. в м.Одесі, по справі за позовом кандидата в депутати Таїровської селищної ради ОСОБА_1 до Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області про визнання протиправними та скасування постанов №362 №363 від 13.01.2018 року, визнання недійсними протоколів та зобов'язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

18.01.2018 року кандидат в депутати Таїровської селищної ради ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області та просив суд:

- визнати протиправними та скасувати постанови Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області від 13.01.2018 року № 362, №363 про виявлення невідповідності кількості контрольних талонів виборчих бюлетенів з підписами виборців і членів дільничної виборчої комісії з місцевих виборів, які їх видали, кількості підписів виборців, які отримали виборчі бюлетені, у списку виборців з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22 та визнання голосування недійсним;

- визнати недійсними протокол Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 511449 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22, протокол Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області про результати виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22 та протокол Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області про підсумки голосування з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22;

- зобов'язати Таїровську селищну виборчу комісію Овідіопольського району Одеської області провести повторний підрахунок голосів з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатному виборчому окрузі № 22 під час якого, встановити кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатному виборчому окрузі № 22 за кількістю контрольних талонів виборчих бюлетенів;

- вийти за межі позовних вимог у випадку необхідності повного захисту прав та інтересів позивача.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 19.01.2018 року у задоволенні адміністративного позову кандидата в депутати Таїровської селищної ради ОСОБА_1 відмовлено в повному обсязі.

Не погоджуючись з постановленим по справі судовим рішенням, 21.01.2018 року кандидат в депутати Таїровської селищної ради ОСОБА_1 звернувся до суду з апеляційною скаргою.

В апеляційній скарзі апелянт посилається на те, що не всі виборці, які отримали виборчі бюлетені, поставили підписи в виборчому списку у зв'язку саме із неналежною організацією проведення виборчого процесу головою та членами дільничої виборчої комісії №511449.

Апелянт зазначає, що в порушення вимог статті 79 Закону України «Про місцеві вибори» Таїровська селищна виборча комісія при повторному підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №511449 здійснила підрахунок розбіжностей між кількістю підписів у списку виборців та кількістю бюлетенів, а не контрольних талонів, як це передбачено вказаною нормою Закону.

Таким чином апелянт вважає, що судом допущено порушення матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи по суті. У зв'язку з чим в апеляційній скарзі ставиться питання про скасування рішення суду першої інстанції і винесення нового судового рішення яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 22.01.2018 року відкрито апеляційне провадження та запропоновано учасникам справи до 16:00 год 22.01.2018 року надати відзив на апеляційну скаргу кандидата в депутати Таїровської селищної ради ОСОБА_1, однак Таїровською селищною виборчою комісією Овідіопольського району Одеської області відзиву на апеляційну скаргу надано не було.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав для її задоволення.

Як встановлено судом першої інстанції, постановою ЦВК України № 214 від 12.10.2017 року "Про перші вибори депутатів сільських, селищних, міських рад об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 24 грудня 2017 року" призначені на неділю, 24 грудня 2017 року, перші вибори депутатів сільських, селищних, міських рад об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів за переліками згідно з додатками 1-17.

Відповідно до Переліку об'єднаних територіальних громад, утворених в межах Одеської області, у яких призначаються перші місцеві вибори 24.12.2017 року (додаток 9 постанови ЦВК від 12.10.2017 року №214 ) такі вибори призначені, зокрема, в Таїровській селищній об'єднаній територіальній громаді - в Таїровську селищну раду Овідіопольського району Одеської області, а також вибори Таїровського селищного голови Овідіопольського району Одеської області.

Постановою Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області № 31 від 26.11.2017 року ОСОБА_1 зареєстровано кандидатом в депутати Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатному виборчому окрузі у межах виборчого територіального округу №22 на перших виборах депутатів сільських, селищних, міських рад, об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів, що відбулися 24 грудня 2017 року, висунутого шляхом самовисування (а.с. 36).

Позивач отримав посвідчення кандидата у депутати в одномандатному виборчому окрузі № 22 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області (а.с. 41).

Судом першої інстанції встановлено, що Таїровською селищною виборчою комісією Овідіопольського району Одеської області прийнято постанову № 316 від 25.12.2017 р. про проведення повторного підрахунку голосів на виборчим дільницях № 510682, 510706, 510683, 510684, 510685, 511449 з виборів Таїровського селищного голови Овідіопольського району Одеської області по єдиному одномандатному виборчому округу з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатним виборчим округам №№ 1-26 на перших виборах сільських, селищних, міських голів 24.12.2017р.; скасовано протокольні рішення про прийняті документи від виборчих комісій №№ 510682, 210706, 510683, 510684 від 24.12.2017р. та 25.12.2017р. (а.с. 101).

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 05.01.2018р. у справі №815/88/18 (а.с. 103-118), яке набрало законної сили, адміністративний позов кандидата на посаду Таїровського селищного голови ОСОБА_5, кандидатів в депутати Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 до Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області про визнання протиправними та скасування постанов, визнання незаконними дій, зобов'язання вчинити певні дії задоволено частково: визнано протиправним та скасовано постанови Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області від 30.12.2017р.: №325 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №1 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №1, такими, що не підлягають врахуванню; №326 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №3 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №3, такими, що не підлягають врахуванню; №327 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №2 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №2, такими, що не підлягають врахуванню.; №328 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №4 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №4, такими, що не підлягають врахуванню; №329 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №5 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №5, такими, що не підлягають врахуванню; №330 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №6 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №6, такими, що не підлягають врахуванню; №331 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №1 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №1, такими, що не підлягають врахуванню; №332 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №1 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №1, такими, що не підлягають врахуванню; №333 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №2 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №2, такими, що не підлягають врахуванню. Визнано недійсними протоколи, складені 31.12.2017р. Таїровською селищною виборчою комісією Овідіопольського району Одеської області про результати виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатних виборчих округах №21, 22, 23 та про результати виборів Таїровського селищного голови на виборчій дільниці №511449.

Відповідно до протоколу Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області про повторний перерахунок голосів виборців на виборчій дільниці №511449 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатному виборчому окрузі № 22 (а.с. 68-69), складеному 13.01.2018р. о 16 год. 43 хв., виборча комісія встановила, що:

Кількість виборчих бюлетенів для голосування у виборчому окрузі, одержаних дільничною виборчою комісією - 453;

Кількість виборців, включених до списків виборців на виборчій дільниці - 464

Кількість виборців, внесених до витягів із списку виборців для голосування за місцем перебування на виборчих дільницях - 2;

Кількість невикористаних виборчих бюлетенів - 318;

Кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені у приміщенні для голосування -

124;

Кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені за місцем перебування - 1;

Загальна кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені - 125;

Кількість виборчих бюлетенів, що не підлягають врахуванню - 0;

Кількість виборців, які взяли участь у голосуванні - 135;

Кількість виборчих бюлетенів, визнаних недійсними - «-»;

Кількість голосів виборців, поданих за кожного кандидата в депутати, зокрема, за ОСОБА_1 - «-»; ОСОБА_9 - «-»; ОСОБА_10 - «-»; ОСОБА_11 - «-»; ОСОБА_12 - «-»; ОСОБА_13 - «-»; ОСОБА_14 - «-».

Загальна кількість голосів виборців, поданих за кандидатів у депутати в одномандатному виборчому окрузі - « 129».

13.01.2018 р. на засіданні Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області відбувся перерахунок виборчих бюлетенів, за результатами якого було складено акт від 13.01.2018 року про виявлення у виборчих скриньках виборчих бюлетенів у кількості, що перевищує загальну кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені з виборів депутатів Таїровської селищної ради в одномандатному виборчому окрузі № 22 ДВК № 511449 (а.с. 73).

Згідно вказаного акта, при перерахунку виборчих бюлетенів з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області на перших виборах депутатів сільських, селищних, міських рад, об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 24 грудня 2017 року кількість бюлетенів, виявлених у виборчих скриньках складає 135, для голосування в одномандатному виборчому окрузі № 22. Різниця між кількістю бюлетенів та кількістю підписів в списках виборців становить 10. При цьому зазначено, що 135 (кількість бюлетенів при повторному підрахунку) - 125 (кількість підписів в списку при повторному підрахунку) = 10 (бюлетені, які були видані з порушенням вимог закону). З них у виборчих скриньках виборчих бюлетенів виявлено у кількості 135, що на 8 відсотків перевищує кількість виборців, які отримали бюлетені на виборчій дільниці.

Згідно постанови Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області № 362 від 13.01.2018 року «Про виявлення невідповідності кількості контрольних талонів виборчих бюлетенів з підписами виборців і членів дільничної виборчої комісії з місцевих виборів, які їх видали, кількості підписів виборців, які отримали виборчі бюлетені, у списку виборців з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області про одномандатному виборчому округу № 22 ДВК № 511449» (а.с. 74) встановлено, що:

- кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатному виборчому окрузі № 22 за кількістю підписів в виборчому списку, яка встановлена на підставі підписів у списку виборців та у витягу із списку виборців, а саме 125(сто двадцять п'ять);

- причиною невідповідності кількості контрольних талонів, кількості підписів виборців у списку виборців, які отримали виборчі бюлетені, те, що не всі виборці, які отримали виборчі бюлетені, поставили підписи в виборчому списку у зв'язку із неналежною організацією проведення виборчого процесу членами дільничної виборчої комісію№511449.

Крім того, Таїровською селищною виборчою комісією Овідіопольського району Одеської області складено акт від 13.01.2017 р. про невідповідність кількості контрольних талонів виборчих бюлетенів з підписами виборців і членів дільничної виборчої комісії з місцевих виборів, які їх видали, кількості підписів виборців, які отримали виборчі бюлетені, у списку виборців, яким зафіксовано, що причиною такої невідповідності є те, що не всі виборці, які отримали виборчі бюлетені, поставили підписи у зв'язку із неналежною організацією виборчого процесу головою та членами виборчої комісії № 511449 (а.с. 75).

Враховуючи зазначене, постановою Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області № 363 від 13.01.2017 р., прийнятою о 14 год. 36 хв., керуючись ч.3 ст. 78, ч.ч. 6, 9 ст. 79, п.З ч.І ст. 81, ч.12 ст.83 Закону України «Про місцеві вибори» визнано голосування на виборчій дільниці № 511449 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22 на перших виборах депутатів сільських, селищних, міських рад об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 24 грудня 2017 року недійсним (а.с. 72).

Згідно протоколу № 19 від 13.01.2017 р. засідання Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області, на засіданні комісії були присутніми 16 з 18 членів комісії. При цьому, члени комісії прийняли рішення про визнання голосування на виборчій дільниці № 511449 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22 на перших виборах депутатів сільських, селищних, міських рад об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 24 грудня 2017 року недійсним. За вказане рішення проголосували члени ТСВК: "за" - 13, "проти" - 2, "утримались" - 1.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог суд першої інстанції дійшов висновку, що відповідач діяв у відповідності до вимог п.3 ч.1 ст.81 Закону України «Про місцеві вибори», якою передбачено підставою для визнання недійсним голосування на виборчій дільниці виявлення у виборчих скриньках виборчих бюлетенів у кількості, що перевищує більш як на п'ять відсотків кількість виборців, які отримали бюлетені на виборчій дільниці. Також, суд першої інстанції визнав необґрунтованими доводи позивача про незаконність дій відповідача щодо складання протоколу про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №511449, зазначивши, що складення відповідного протоколу при повторному підрахунку голосів передбачено ч.10 ст.83 Закону України «Про місцеві вибори».

Судова колегія суду апеляційної інстанції заслухавши доводи сторін та дослідивши матеріали справи дійшла до висновку, що мотиви, з яких суд першої інстанції відмовив у задоволенні позову, частково є помилковими з огляду на наступні обставини.

Відповідно до ч.ч.1-2 ст.2 вказаного Закону місцеві вибори є вільними та відбуваються на основі гарантованого Конституцією України та цим Законом загального, рівного і прямого виборчого права шляхом таємного голосування.

Вибори депутатів сільських, селищних рад проводяться за мажоритарною системою відносної більшості в одномандатних виборчих округах, на які поділяється територія відповідно села (кількох сіл, жителі яких добровільно об єдналися у сільську громаду), селища, територія утвореної відповідно до об'єднання об'єднаної сільської, селищної територіальної громади (далі - територія об'єднаної сільської, селищної територіальної громади).

Положеннями статті 11 вказаного Закону визначено, що виборчий процес місцевих виборів - це здійснення суб'єктами виборчого процесу відповідних місцевих виборів, визначеними у статті 12 цього Закону, виборчих процедур, передбачених цим Законом.

Виборчий процес включає такі етапи: 1) утворення одномандатних, територіальних виборчих округів; 2) утворення (у разі необхідності), формування складу територіальних виборчих комісій, утворення дільничних виборчих комісій; 3) складання списків виборців, їх перевірка та уточнення; 4) висування та реєстрація кандидатів; 5) проведення передвиборної агітації; 6) голосування у день виборів; 7) підрахунок голосів виборців, установлення підсумків голосування і результатів місцевих виборів.

Частиною 1 ст.12 Закону встановлено, що суб'єктами виборчого процесу на відповідних місцевих виборах є:1) виборець; 2) Центральна виборча комісія; 3) виборчі комісії, сформовані (утворені) відповідно до цього Закону або інших законів України, які уповноважені забезпечувати організацію та проведення відповідних місцевих виборів; 4) кандидати в депутати, кандидати на посади сільського, селищного, міського голови, старости; 5) місцева організація партії, яка висунула кандидата (кандидатів) для участі у відповідних місцевих виборах; 6) офіційний спостерігач від кандидата, від місцевої організації партії - суб'єкта відповідного виборчого процесу, від громадської організації, зареєстрований у порядку, встановленому цим Законом.

Згідно ч.ч.1,3,4 ст.20 Закону виборчі комісії з місцевих виборів є спеціальними колегіальними органами, уповноваженими організовувати підготовку та проведення відповідних місцевих виборів і забезпечувати додержання та однакове застосування законодавства України про місцеві вибори.

Територіальна виборча комісія є постійно діючим колегіальним органом, що в межах своїх повноважень забезпечує організацію та проведення місцевих виборів. Члени територіальної виборчої комісії здійснюють свої повноваження до сформування на чергових місцевих виборах у порядку, передбаченому цим Законом, нового складу відповідної територіальної виборчої комісії.

Повноваження територіальної виборчої комісії у новосформованому складі починаються з моменту складення присяги більшістю від складу територіальної виборчої комісії, визначеного при формуванні її складу, на засіданні цієї комісії. Таке засідання скликається головою територіальної виборчої комісії і проводиться не пізніш як на другий день після дня прийняття рішення про формування її складу.

Сільська, селищна, районна в місті, міська, районна територіальна виборча комісія підпорядковується відповідній міській (міста з районним поділом або міста, до складу якого входять село, селище та/або інше місто), районній, обласній територіальній виборчій комісії, виборчій комісії Автономної Республіки Крим, яка встановлює результати місцевих виборів відповідно міської, районної, обласної ради, Верховної Ради, Автономної Республіки Крим або міського голови стосовно відповідних місцевих виборів.

Територіальна виборча комісія на період здійснення своїх повноважень забезпечує організацію і проведення місцевих виборів у межах повноважень та у порядку, передбачених цим та іншими законами України (ч.1 ст.25 закону).

В свою чергу, за приписами ч.ч.1-2 ст.79 Закону підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці здійснюється відкрито і гласно членами дільничної виборчої комісії на її засіданні, яке проводиться у тому самому приміщенні, де відбувалося голосування.

Засідання дільничної виборчої комісії починається відразу після закінчення голосування, проводиться без перерви і закінчується після складення та підписання відповідних протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці з усіх місцевих виборів та по всіх виборчих округах, в яких проводилося голосування на виборчій дільниці, відповідно до вимог, передбачених цим Законом. На час проведення засідання дільнична виборча комісія доручає ведення протоколу засідання виборчої комісії заступнику голови або іншому члену дільничної виборчої комісії. Секретар дільничної виборчої комісії на цьому засіданні вносить відомості до протоколу про підрахунок голосів виборців.

Протокол цього засідання дільничної виборчої комісії складається і підписується у тому самому приміщенні, де проходило голосування.

Відповідно ч. 12 ст.83 Закону України «Про місцеві вибори» у разі виявлення територіальною виборчою комісією при повторному підрахунку голосів на відповідній виборчій дільниці обставин, зазначених у частині першій статті 81 цього Закону, територіальна виборча комісія може прийняти рішення про визнання голосування недійсним на виборчій дільниці або у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів. У цьому разі протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів складається виборчою комісією у порядку, визначеному частиною одинадцятою цієї статті та частиною третьою статті 81 цього Закону.

Згідно ч.1 ст.81 Закону України «Про місцеві вибори» дільнична виборча комісія приймає рішення про визнання голосування на виборчій дільниці недійсним у разі встановлення нею порушень вимог цього Закону, внаслідок яких неможливо достовірно встановити результати волевиявлення виборців, лише за таких обставин:

1) виявлення фактів незаконного голосування (вкидання виборчого бюлетеня до виборчої скриньки за виборця іншою особою, крім випадків, передбачених цим Законом; голосування особами, які не мають права голосу; голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно; голосування виборцем більше одною разу) у кількості, що перевищує п'ять відсотків від кількості виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці;

2) знищення або пошкодження виборчої скриньки (скриньок), що унеможливлює встановлення змісту виборчих бюлетенів, якщо кількість цих бюлетенів перевищує десять відсотків від кількості виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці;

3) виявлення у виборчих скриньках виборчих бюлетенів у кількості, що перевищує більш як на п'ять відсотків кількість виборців, які отримали бюлетені на виборчій дільниці.

Аналізуючи вказані норми законодавства колегія суддів зазначає, що відповідно до ст.81 Закону України «Про місцеві вибори» встановлений вичерпний перелік підстав для визнання голосування у виборчій дільниці недійсним, та комісія приймає рішення про визнання голосування на виборчій дільниці недійсним у разі встановлення нею порушень вимог цього Закону, внаслідок яких неможливо достовірно встановити результати волевиявлення виборців.

Відповідно до ч.10 ст.83 Закону України «Про місцеві вибори» територіальна виборча комісія в разі повторного підрахунку нею голосів виборців на відповідній виборчій дільниці складає протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів за формою, встановленою Центральною виборчою комісією.

Згідно ч.3 ст.81 Закону у разі прийняття рішення про визнання голосування на виборчій дільниці недійсним з окремих місцевих виборів усі бюлетені, виявлені у виборчих скриньках на цій виборчій дільниці з таких місцевих виборів, вважаються такими, що не підлягають врахуванню. У цьому разі протокол дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці відповідно за кандидатів у депутати в одномандатному виборчому окрузі, кандидатів на посаду сільського, селищного, міського голови, старости повинен містити лише відомості, зазначені у пунктах 1-8 частини другої статті 80 цього Закону, а за місцеві організації партій, кандидатів, закріплених ними за відповідним територіальним виборчим округом (у разі закріплення), повинен містити лише відомості, зазначені у пунктах 1-8 частини третьої статті 80 цього Закону. На місці інших відомостей ставиться прочерк.

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується сторонами по справі 13.01.2018р під час повторного перерахунку голосів було встановлено невідповідність кількості контрольних талонів виборчих бюлетенів з підписами виборців і членів дільничної виборчої комісії з місцевих виборів, які їх видали у кількості 139, кількості підписів виборців, які отримали виборчі бюлетені, у списку виборців 125 та кількості виборців, які взяли участь у голосуванні 13.

З приводу встановлених фактів комісією було складено акт ТСВК від 13.01.2018 року, в якому зазначено, що комісія за результатами підрахунку кількості контрольних талонів виборчих бюлетенів з підписами виборців та членів ДВК, які їх видавали встановила їх 139, а кількість виборців у списку виборців, які отримали бюлетені 125. Крім того у акті зазначено, що згідно з рішенням (постановою) ВК від 13.01.2018 р. №362 причиною такої невідповідності є те, що не всі виборці, які отримали виборчі бюлетені, поставили підписи у виборчому списку у зв'язку із неналежною організацією проведення виборчого процесу головою та членами дільничної виборчої комісії №511449 (арк.спр.21).

Представник відповідача у судовому засіданні під час розгляду справи у суді апеляційної інстанції наполягав на тому, що виявлена розбіжність сталася у зв'язку з голосуванням особами, які не отримали бюлетені для голосування у встановленому Законом порядку.

Судова колегія не погоджується з такими доводами відповідача та висновками суду першої інстанції в цій частині, оскільки фактично 13.01.2018 року комісією зафіксовано факт розбіжності у кількості отриманих 139 бюлетенів за контрольними талонами виборчих бюлетенів і 125 підписів виборців у списках, при цьому будь-які відомості про те, що причиною не відповідності кількості підписів виборців у списках та кількості контрольних талонів виборчих бюлетенів є порушення, зазначені у ч.1 ст.81 КАС України, зокрема такі як виявлення фактів незаконного голосування, голосування особами, які не мають права голосу, голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно, голосування виборцем більше одного разу в акті не зазначено.

А навпаки, комісією у зазначеному вище акті, у постановах № 362, 363 від 13.01.2018р. та протоколі №19 від 13.01.2018р. засідання Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольского району Одеської області встановлено причину такої невідповідності, а саме те, що не всі виборці, які отримали виборчі бюлетені, поставили підписи у виборчому списку у зв'язку із неналежною організацією проведення виборчого процесу головою та членами дільничної виборчої комісії №511449.

Таким чином, прийняте ТВК рішення про встановлення результатів виборів за виборчими списками є протиправним, так як останньою встановлено факт отримання виборчих бюлетенів виборцями, при цьому дільничною комісією не забезпечено належних умов щодо внесення підпису особи у списки виборців з вини останньої. Тому, визначення ТВК, як методу встановлення недійсності результатів виборів за виборчим списком є хибним, так як остання самостійно встановила наявність порушення дільничної виборчої комісії щодо заповнення такого списку виборців, а не факт не отримання самого виборчого бюлетеню.

При цьому територіальною виборчою комісією не вирішено питання щодо можливості встановлення результатів виборів у інший спосіб, в тому числі за кількістю виборчих бюлетенів, на яких також ставиться підпис виборцем, та не вчинено належних дій щодо встановлення волевиявлення громади, а формально прийнято рішення про визнання голосування не дійсним. Тому, такі дії комісії прямо суперечать вищезазначеним нормам так як, головною умовою для визнання виборів недійсними є не можливість достовірно встановити результати волевиявлення виборців. При цьому прийняття такого рішення є не обов'язком комісії, як суб'єктивно вважають представники останньої, а правом за певних обставин.

За таких умов колегія суддів дає критичну оцінку рішенню ТВК щодо встановлення результатів виборів за списком виборців, які внесено до протоколу комісії, а як наслідок і прийняті постанови Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області від 13.01.2018 року № 362, №363.

При цьому колегія суддів зазначає, що скасуванню підлягають і протоколи ТВК про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 511449 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22, протокол Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області про результати виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22 та протокол Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області про підсумки голосування з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22, оскільки до останніх внесено відомості по встановленню результатів вибрів саме за списками виборців.

Таким чином, судова колегія дійшла до висновку, що прийняті комісією рішення про встановлення результатів виборів за виборчими списками є протиправним, так як останньою встановлено факт отимання виборчих бюлетенів виборцями, при цьому дільничною комісією не забезпечено належних умов щодо внесення таких даних у списки виборців.

Територіальною виборчою комісією не здійснено співставлення списку виборців та корінців виборчих бюлетенів, на яких також ставиться підпис виборцем, та не вчинено належних дій щодо встановлення волевиялення громади, а формально прийнято рішення про визнання голосування не дійсним.

Матеріалами справи доведено та встановлено самою комісією, що непрофесійна робота членів ДВК призвела до виникнення вказаних невідповідностей та надала ТСВК формальні підстави для визнання голосування на виборчій дільниці № 511449 по одномандатному виборчому округу № 22 недійсним.

Також, комісією не дано оцінку можливості впливу встановлених останньою розбіжностей в кількості 10 бюлетенів на результати виборів в окрузі в розумінні ч.1 ст.81 Закону, а саме співвідношення кількості вказаних бюлетенів із результатом підрахунку голосів виборців, відданих за кожного з кандидатів, встаноновленим дільничною виборчою комісією № 511449.

З огляду на викладене, судова колегія дійшла до висновку про наявність правових підстав для скасування рішення суду першої інстанції та часткового задоволення позовних вимог.

Згідно ст.139 КАС України суд вирішує питання щодо розподілу судових витрат.

Ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 22.01.2018 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою кандидата в депутати Таїровської селищної ради ОСОБА_1 та вирішено питання розподілу судових витрат здійснити при винесенні остаточного судового рішення у справі на підставі ст.273 КАС України.

Згідно Закону України «Про судовий збір», за подачу апеляційної скарги на рішення суду, судовий збір сплачується у розмірі 150% ставки, що підлягала сплаті при подачі позову.

Так, ставка судового збору за подачу адміністративного позову кандидата в депутати Таїровської селищної ради ОСОБА_1 за шість вимог немайнового характеру становила 4228,80 грн. (704,80 х 6), а отже ставка судового збору за подачу апеляційної скарги, яка підлягає стягненню з Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області, в даному випадку, становить 6343,20 грн. (150% ставки, що підлягала сплаті при подачі позову).

Враховуючи, що судом першої інстанції при вирішенні справи порушені норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, а також те, що висновки суду не відповідають обставинам справи, колегія суддів, керуючись ст. 317 КАС України вважає необхідним скасовуючи рішення суду першої інстанції, прийняти нове судове рішення, яким адміністративний позов кандидата в депутати Таїровської селищної ради ОСОБА_1 задовольнити частково.

Керуючись ст.ст.273, 278, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325 КАС України, апеляційний суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу кандидата в депутати Таїровської селищної ради ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 19 січня 2018 року скасувати.

Прийняти нову постанову, якою адміністративний позов кандидата в депутати Таїровської селищної ради ОСОБА_1 задовольнити частково.

Визнати протиправною та скасувати постанову Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області № 363 від 13.01.2018 року про визнання голосування на виборчій дільниці № 511449 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22 на перших виборах депутатів сільських,селищних,міських рад об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 24 грудня 2017 року недійсним.

Визнати протиправним та скасувати п.1 постанови Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області №362 про виявлення невідповідності кількості контрольних талонів виборчих бюлетенів з підписами виборців і членів дільничної виборчої комісії з місцевих виборів, які їх видали, кількості підписів виборців, які отримали виборчі бюлетені, у списку виборців з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22 на перших виборах депутатів сільських,селищних,міських рад об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 24 грудня 2017 року .

Визнати недійсними протокол Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №511449 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22, протокол Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області про результати виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22 та протокол Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області про підсумки голосування з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22.

Зобов'язати Таїровську селищну виборчу комісію Овідіопольського району Одеської області прийняти рішення щодо встановлення результатів виборів на виборчій дільниці № 511449 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу № 22 на перших виборах депутатів сільських,селищних,міських рад об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 24 грудня 2017 року, відповідно до ст.83 Закону України «Про місцеві вибори».

Стягнути з Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області на користь Державного бюджету України (стягувач Державна судова адміністрація України, рахунок №31215256700001, отримувач коштів: ГУК у м. Києві/м. Київ/22030106, код ЄДРПОУ 37993783, банк отримувача: ГУДКСУ у м. Києві, МФО: 820019, код класифікації доходів бюджету 22030106) несплачений судовий збір за подачу апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції у розмірі 6343,20 (шість тисяч триста сорок три гривні двадцять копійок) грн.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий: суддя Л.Є. Зуєва

суддя А.Г. Федусик

суддя О.В. Яковлєв