Постанова № 71606224, 10.01.2018, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

65119, м. Одеса, пр. Шевченка, 29

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 січня 2018 рокуСправа № 916/4932/15Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів секретар судового засідання за участю представників учасників процесу: Від ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» Арбітражний керуючий Від ПАТ «Дельта Банк» Богатиря К.В. Аленіна О.Ю., Філінюка І.Г. Герасименко Ю.С. Бісик Я.В., довіреність № б/н, дата видачі : 09.01.18 Черненченко Д.А., посвідчення № 195, дата видачі : 28.02.13 Биковський Д.Ю., довіреність № б/н, дата видачі : 29.12.17розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк»на постанову господарського суду Одеської області від15.11.2017р. (суддя суду першої інстанції: Грабован Л.І.; час і місце прийняття постанови: 15.11.2017р. о 12:07, м. Одеса, пр. Шевченка, 29, господарський суд Одеської області, зал судового засідання № 9) у справі№ 916/4932/15 за заявою кредитора до боржника ЛіквідаторТовариства з обмеженою відповідальністю «Ленінталь» Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат» Черненченко Денис Альбертовичпробанкрутство ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Одеської області від 28.12.2015р. порушено провадження у справі про банкрутство ПАТ «Одеський олійножировий комбінат»; визнано ТОВ «Ленінталь» кредитором до ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» на суму безспірних вимог 501809 грн. 40 коп. - черговість задоволення вимог у сумі 501809 грн. 40 коп. - четверта черга, згідно з п. 4 ст. 45 Закону; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном ПАТ «Одеський олійножировий комбінат»; призначено розпорядником майна ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» арбітражного керуючого Черненченка Д.А.

Ухвалою попереднього засідання господарського суду від 10.03.2016р. затверджено поданий розпорядником майна боржника реєстр визнаних судом грошових вимог кредиторів до ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» на загальну суму 1876541945,66грн. з вказівкою розміру вимог стосовно кожного кредитора та черговості їх задоволення.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 29.07.2016р. введено процедуру санації ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» строком на шість місяців до 29.01.2017р.; призначено керуючим санацією ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» арбітражного керуючого Черненченка Д.А.; припинено процедуру розпорядження майном боржника та повноваження розпорядника майна ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» - арбітражного керуючого Черненченка Д.А.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 23.02.2017р. справу № 916/4932/15 прийнято до свого провадження суддею Грабован Л.І. та призначено розгляд справи з витребуванням необхідних для її розгляду документів.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 22.03.2017р. клопотання експерта Д.О. Шевчук від 19.01.2017р. про надання додаткових матеріалів, необхідних для виконання експертизи № 5943/5944 - задоволено; надіслано на адресу Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз матеріали справи № 916/4932/15; провадження у справі № 916/4932/16 про банкрутство ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» зупинено до закінчення проведення судової економічної експертизи, призначеної ухвалою господарського суду Одеської області від 14.12.2016р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 17.08.2017р. провадження у справі № 916/4932/15 поновлено.

Постановою господарського суду Одеської області від 15.11.2017р. припинено процедуру санації ПАТ «Одеський олійножировий комбінат»; припинено повноваження керуючого санацією ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» арбітражного керуючого Черненченка Д.А.; визнано банкрутом ПАТ «Одеський олійножировий комбінат»; відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру; ліквідатором ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» призначено арбітражного керуючого Черненченка Д.А.

Виносячи оскаржувану постанову про визнання боржника банкрутом та призначаючи ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Черненченка Д.А., місцевий господарський суд виходив із того, що заяв від можливих санаторів (інвесторів) не надходило, процедура санації не дала результатів, власних активів боржника для відновлення платоспроможності та погашення кредиторських вимог недостатньо, у зв'язку із чим рішенням комітету кредиторів ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» вирішено про необхідність переходу до ліквідаційної процедури.

08.12.2017р. до Одеського апеляційного господарського суду через господарський суд Одеської області надійшла апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» на постанову господарського суду Одеської області від 15.11.2017р., відповідно до якої скаржник просить скасувати постанову господарського суду Одеської області від 15.11.2017р. у справі № 916/4932/15, повернути справу № 916/4932/15 на розгляд на стадії розпорядження майном.

Як на підставу викладених у скарзі вимог апелянт посилається на порушення норм процесуального права, а також при неповному з'ясуванні обставин, які мали значення для повного вирішення спору, а саме:

- господарським судом Одеської області в порушення вимог ст. 43 ГПК України та ст. 22 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», не встановлено чи було розпорядником майна проведено аналіз фінансово-господарської діяльності боржника для визначення його активу;

- розпорядником майна не надано суду доказів організації та проведення ним інвентаризації всіх активів боржника у повному обсязі;

- Висновок судово-економічної експертизи виконаний з рядом недоліків, та не може братися до уваги, як належний доказ на підтвердження того, що показники фінансово-економічного стану ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» за період 2013-2015роки не містять ознак доведення до банкрутства, фіктивного банкрутства, прихованого банкрутства;

- Висновок судово-економічної експертизи є неповним, в якому не відображено усіх необхідних відповідей за питаннями, що ставилися перед судовим експертом ухвалою господарського суду Одеської області від 14.12.2016 та є таким, що не відображає кінцевої мети дослідження;

- не досліджено питання наявності незаконних дій у разі банкрутства ПАТ «Одеський олійножировий комбінат»;

- при умові надання усіх необхідних документів за результатами проведення належної незалежної судової експертизи господарської діяльності боржника можуть бути виявлені ознаки доведення до банкрутства, фіктивного банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, вчинення незаконних дій у сфері банкрутства ПАТ «Одеський олійножировий комбінат»;

- пункт 4 статті 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» зобов'язує ліквідатора у разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов'язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.12.2017р. апеляційну скаргу прийнято до провадження та справу призначено до розгляду на 10.01.2018р. о 14:30.

Законом України «Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів» від 03.10.2017 р. № 2147-VIII (який набрав чинності 15.12.2017 р.) Господарський процесуальний кодекс України викладено у новій редакції.

При здійсненні правосуддя суд має виходити з необхідності дотримання основних засад господарського судочинства, зазначених в статтях 2, 4 Господарського процесуального кодексу України, стосовно забезпечення права сторін на розгляд справ у господарському суді після їх звернення до нього у встановленому порядку, гарантованому чинним законодавством, та всебічно забезпечити дотримання справедливого, неупередженого та своєчасного вирішення судом спорів з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

Пунктом 9 частини 1 Розділу ХІ "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України в редакції Закону України від 03.10.2017 р. №2147-VIII встановлено, що зміни до цього Кодексу вводяться в дію з урахуванням таких особливостей: справи у судах апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

У судове засідання 10.01.2018р. з'явився тільки апелянт, представник боржника та ліквідатор, інші сторони та учасники провадження у справі про банкрутство не з'явилися без повідомлення про причини неявки. Доказом фактичного направлення ухвали ОАГС від 11.12.2017р. на адресу сторін та інших учасників процесу є відбиток штампу канцелярії Одеського апеляційного господарського суду на зворотньому боці останнього аркушу вказаної ухвали та завірена копія реєстру поштового відправлення суду, яка додана до матеріалів справи, а також рекомендовані повідомлення про вручення поштового відправлення та роздруківки з сайту Укрпошти про розшук поштового відправлення. Явка представників сторін у судове засідання, призначене на 10.01.2018р., не визнавалась апеляційним господарським судом обов'язковою, про наявність у сторін доказів, які відсутні у матеріалах справи та без дослідження яких неможливо розглянути апеляційну скаргу по суті, до суду не повідомлялося.

Таким чином, на думку колегії суддів, в даному судовому засіданні повинен відбутися розгляд апеляційної скарги по суті, не дивлячись на відсутність представників сторін, повідомлених про судове засідання належним чином. Відсутність сторін у даному випадку не перешкоджає вирішенню спору та не повинна заважати здійсненню правосуддя у встановлений законом строк.

Обговоривши доводи апеляційних скарг, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, дослідивши матеріали справи та перевіривши правильність застосування господарським судом норм матеріального і процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 28 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі по тексту - Закон про банкрутство) господарський суд за клопотанням комітету кредиторів виносить ухвалу про введення процедури санації строком на шість місяців. За вмотивованим клопотанням керівника санації чи комітету кредиторів цей строк може бути продовжено господарським судом, але не більше ніж на дванадцять місяців.

У разі визнання господарським судом боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури керуючий санацією продовжує виконувати свої обов'язки до моменту передачі справ ліквідатору або призначення його ліквідатором у встановленому цим Законом порядку (ч. 13 ст. 28 Закону про банкрутство).

Частинами 1, 2 статті 36 названого Закону за п'ятнадцять днів до закінчення строку проведення процедури санації, визначеного планом санації, а також за наявності підстав для дострокового припинення процедури санації керуючий санацією зобов'язаний надати комітету кредиторів письмовий звіт і повідомити членів комітету кредиторів про час і місце проведення засідання комітету кредиторів. Звіт керуючого санацією повинен містити: баланс боржника на останню звітну дату; розрахунок прибутків і збитків боржника; відомості про наявність у боржника грошових коштів, які можуть бути спрямовані на задоволення вимог кредиторів боржника; відомості про дебіторську заборгованість боржника на дату подання звіту та про нереалізовані права вимоги боржника; відомості про стан кредиторської заборгованості боржника на дату подання звіту.

До звіту керуючого санацією додаються докази задоволення вимог конкурсних кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів. Одночасно із звітом керуючий санацією вносить до комітету кредиторів одну з таких пропозицій про: прийняття рішення про дострокове припинення процедури санації у зв'язку з відновленням платоспроможності боржника; прийняття рішення щодо припинення процедури санації і укладення мирової угоди; звернення до закінчення строку процедури санації, визначеного в плані санації, до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; звернення до господарського суду з клопотанням про продовження процедури санації (ч. 3 ст. 36 Закону про банкрутство).

Частиною 4 статті 36 вказаного Закону унормовано, що звіт керуючого санацією повинен бути розглянутий комітетом кредиторів не пізніше десяти днів від дати його надходження та не пізніше закінчення строку процедури санації, визначеного в плані санації.

Згідно до ч. 5 ст. 36 Закону про банкрутство за наслідками розгляду звіту керуючого санацією комітет кредиторів приймає рішення про звернення до господарського суду з клопотанням щодо: припинення процедури санації у зв'язку з виконанням плану санації і відновленням платоспроможності боржника; припинення процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; припинення або продовження процедури санації та укладення мирової угоди. У разі виникнення обставин, що є підставою для припинення процедури санації, комітет кредиторів може прийняти відповідне рішення за відсутності звіту керуючого санацією.

Виходячи з положень ч. 7 ст. 29 згаданого Закону, комітет кредиторів може прийняти одне з таких рішень: схвалити план санації та подати його до господарського суду; відхилити план санації і звернутися до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури;

Частиною 1 статті 37 Закону про банкрутство передбачено, що у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Одеської області від 29.07.2016р. (т. 14, а.с. 190-196) введено процедуру санації ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» строком на шість місяців до 29.01.2017р.; призначено керуючим санацією ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» арбітражного керуючого Черненченка Д.А.; припинено процедуру розпорядження майном боржника та повноваження розпорядника майна ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» - арбітражного керуючого Черненченка Д.А.

10.10.2016р. до господарського суду Одеської області надійшло клопотання керуючого санацією Черненченка Дениса Альбертовича про перехід до ліквідаційної процедури, в якому керуючий санацією клопотав:

- припинити процедуру санації Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат» та припинити повноваження керівника санації боржника, арбітражного керуючого Черненченка Дениса Альбертовича;

- відкрити ліквідаційну процедуру Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат»;

- призначити ліквідатором боржника арбітражного керуючого Черненченка Дениса Альбертовича.

В додатках до клопотання керуючим санацією надано план санації Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат»; копію зауважень ПАТ «Дельта Банк» до плану санації; повідомлення про проведення зборів комітету кредиторів; протокол № 3 зборів комітету кредиторів Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат» від 10.10.2016р.; звіт керуючого санацією Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат» та інші.

В обґрунтування наданого клопотання керуючий санацією зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 29 Закону про банкрутство, протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника керуючий санацією у випадках, передбачених дим Законом, зобов'язаний подати суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника.

Керуючим санацією було розроблено план санації боржника та передано його на розгляд та схвалення комітету кредиторів. 10.10.2016р. на зборах комітету кредиторів, за результатами розгляду плану санації боржника було прийнято рішення відхилити план санації ПАТ «Одеський олійножировий комбінат», зобов'язати керуючого санацією Черненченка Д.А. звернутися до господарського суду Одеської області з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

21.11.2016р. до господарського суду Одеської області надійшло клопотання керуючого санацією Черненченка Дениса Альбертовича про перехід до ліквідаційної процедури, яке за своєю прохальною частиною є тотожним клопотанню, наданому суду керуючим санацією 10.10.2016р. До клопотання надано повідомлення про проведення зборів кредиторів з доказами направлення, протокол № 03 зборів кредиторів Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат» від 21.11.2016р., звіт керуючого санацією Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат» з додатками.

Крім того, слід зауважити що на зборах кредиторів 21.11.2016р. (протокол № 03 зборів кредиторів від 21.11.2016р.) одноголосно було прийнято наступні рішення:

- погодити аналіз фінансово-господарського стану ПАТ «Одеський олійножировий комбінат», який було проведено керуючим санацією, зауваження, заперечення до звіту відсутні;

- підтримати рішення, яке було прийняте 10.10.16року на зборах комітету кредиторів щодо відхилення плану санації ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» у справі про банкрутство № 916/4932/15 та зобов'язати керуючого санацією Черненченко Д.А. звернутись до господарського суду Одеської області з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, погодити та запропонувати господарському суду кандидатуру ліквідатора в особі арбітражного керуючого Черненченко Д.А.;

- вповноважити керуючого санацією Черненченко Д.А. на подачу до суду протоколу № 03 зборів кредиторів разом з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури та призначення арбітражного керуючого Черненченко Д.А. ліквідатором по справі № 916/4932/15.

Що стосується схвалення плану санації Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат» комітетом кредиторів та його погодження забезпеченими кредиторами, колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає наступне.

На зборах комітету кредиторів 10.10.2016р. (протокол № 3 зборів комітету кредиторів від 10.10.2016р.) розглядались наступні питання:

- план санації ПАТ «Одеський олійножировий комбінат», що підготовлений арбітражним керуючим відповідно до ст. 29 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»;

- обговорення питання продовження процедури санації боржника або визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури;

- розгляд звіту арбітражного керуючого Черненченко Д.А. про роботу виконану ним в якості керуючого санацією ПАТ «Одеський олійножировий комбінат».

За результатами обговорення вищевказаних питань, комітетом кредиторів одноголосно прийнято наступні рішення:

- керуючись положеннями ст. 29 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» відхилити план санації ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» у справі про банкрутство № 916/4932/15;

- звернутись до господарського суду Одеської області з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, погодити та запропонувати господарському суду кандидатуру ліквідатора в особі арбітражного керуючого Черненченко Д.А.;

- за результатами обговорення звіту керуючого санацією про виконану роботу в процедурі санації прийнято рішення прийняти інформацію до відома, зауважень та заперечень до звіту не має;

- вповноважити керуючого санацією Черненченко Д.А. на подачу до суду протоколу № 3 зборів комітету кредиторів разом з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури та призначення арбітражного керуючого Черненченко Д.А. ліквідатором по справі № 916/4932/15.

Крім того, в матеріалах справи містяться зауваження заставного кредитора - Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» до плану санації ПАТ «Одеський олійножировий комбінат».

03.10.2017р. керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Черненченко Д.А. до господарського суду Одеської області надано клопотання про перехід до ліквідаційної процери. Відповідно до клопотання керуючий санацією знову ж клопоче про припинення процедури санації ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» та припинення повноваження керівника санації боржника арбітражного керуючого Черненченко Д.А.; відкриття ліквідаційної процедури ПАТ «Одеський олійножировий комбінат»; призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Черненченко Д.А. До клопотання додано повідомлення про проведення зборів кредиторів з доказами направлення; протокол № 04 зборів кредиторів Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат» від 03.10.2017р.; протокол № 4 зборів комітету кредиторів Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат» від 03.10.2017р. та звіт керуючого санацією Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат» з додатками.

Як вбачається із протоколу зборів комітету кредиторів № 4 від 03.10.2017р., на даних зборах приймали участь усі три члени комітету кредиторів (ТОВ «Одеський торговий дім «Сонячна Долина Плюс», ТОВ «Одеський торговий дім «Сонячна Долина Трейд», ТОВ виробничо-комерційна фірма «ОЛІР» ЛТД), а також на зборах комітету кредиторів були присутні: арбітражний керуючий Черненченко Д.А. (керуючий санацією ПАТ «Одеський олійножировий комбінат»), заставний кредитор ПАТ «Дельта Банк» та представник ПАТ «Одеський олійножировий комбінат».

На даних зборах комітету кредиторів розглядався звіт арбітражного керуючого Черненченко Д.А. про роботу, виконану ним в якості керуючого санацією ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» та обговорення питання стосовно подальшої процедури банкрутства боржника. За результатами проведених зборів комітету кредиторів одноголосно прийнято рішення повторно звернутись до господарського суду Одеської області з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, погодити та запропонувати господарському суду кандидатуру ліквідатора в особі арбітражного керуючого Черненченко Д.А.

03.10.2017р. також було проведено збори кредиторів (протокол № 04 зборів кредиторів від 03.10.2017р.), на яких розглянуто звіт арбітражного керуючого Черненченко Д.А. про роботу виконану ним в якості керуючого санацією ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» та обговорення питання стосовно подальшої процедури банкрутства боржника. За результатами проведених зборів одноголосно було прийнято рішення вповноважити керуючого санацією Черненченко Д.А. на подачу до суду протоколу № 4 зборів кредиторів разом з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури та призначення арбітражного керуючого Черненченко Д.А. ліквідатором по справі № 916/4932/15.

Слід також зазначити, що процедура санації відповідно до приписів Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» вводиться строком на шість місяців, та за вмотивованим клопотанням керівника санації чи комітету кредиторів цей строк може бути продовжено господарським судом, але не більше ніж на дванадцять місяців. Тобто загальний строк процедури санації може тривати не більше вісімнадцяти місяців.

По даній справі процедура санації була введена ухвалою від 29.07.2016р. строком на шість місяців до 29.01.2017р. Станом на день винесення судом першої інстанції постанови про визнання боржника банкрутом, схвалений комітетом кредиторів та погоджений заставним кредитором план санації ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» до господарського суду не був наданий.

Ст. 1 Закону про банкрутство визначає банкрутство - як визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Згідно ч. 4 ст. 205 Господарського кодексу України у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів він може бути оголошений за рішенням суду банкрутом.

За положеннями ч. 1 ст. 209 Господарського кодексу України у разі нездатності суб'єкта підприємництва після настання встановленого строку виконати свої грошові зобов'язання перед іншими особами, територіальною громадою або державою інакше як через відновлення його платоспроможності цей суб'єкт (боржник) відповідно до частини четвертої статті 205 цього Кодексу визнається неспроможним.

Таким чином, визнаючи боржника банкрутом, суд має встановити його неоплатність, тобто недостатність майна для задоволення вимог кредиторів, у зв'язку з чим з'ясувати його актив і пасив та співставити дані обох величин. Рішення суду не може ґрунтуватись лише на клопотанні комітету кредиторів.

Для встановлення факту неоплатності (недостатності майна для задоволення вимог кредиторів), суд дослідив актив та пасив боржника за даними балансу та результати розгляду грошових вимог кредиторів за підсумками попереднього засідання суду; вивчив звіт керуючого санацією про фінансово-майновий стан боржника.

Колегія суддів наголошує, що порівняння пасиву та активу боржника повинно відбуватися виключно у період до винесення постанови про визнання банкрутом, тому суд першої інстанції у підсумковому засіданні повинен перевірити наявність непогашених, визнаних судом грошових вимог кредиторів; перевищення грошових зобов'язань боржника над його майном (пасиву над активом, порівнявши відомості обох величин та встановивши недостатність майна для задоволення вимог кредиторів (неспроможність); незадовільний результат застосування заходів фінансового оздоровлення боржника.

Керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Черненченко Д.А. до господарського суду Одеської області надано аналіз фінансово-господарської діяльності боржника за період санації ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» від 18.11.2016р. з доданим до нього Балансом (звіт про фінансові результати) на 30 вересня 2016 (т. 16 а.с. 10-19), в якому зазначено, що активи боржника складають 629 606 000 грн., пасиви боржника - 1 192 517 000грн., а тому зобов'язання боржника в половину перевищують його активи, у зв'язку з чим розрахуватись в повному обсязі за зобов'язаннями за рахунок наявного майна є неможливим. Керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Черненченко Д.А. зроблено висновок, що товариство зазнало впливу низки негативних чинників, які не залежати від керівництва підприємства та спричинили неплатоспроможність підприємства; боржник не має можливості погасити свої зобов'язання ні наявними грошовими коштами, ні з урахуванням витребування дебіторської заборгованості та реалізації інших активів, показники фінансової стійкості виражають несприятливу тенденцію; за результатами аналізу фінансової звітності, окремих договорів, окремих регістрів бухгалтерського обліку, економічні ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства та приховуваного банкрутства ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» відсутні. Відновити платоспроможність боржника не можливо, оскільки фінансовий стан ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» є незадовільним, жодного інвестора не виявлено, відновити фінансово-господарську діяльність боржника не вдалось.

У звітах про результати роботи керуючого санацією за період з 29.07.2016р. по 02.11.2017р. (т. 18 а.с. 84-87, т. 20 а.с. 24-28) керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Черненченко Д.А. зазначено, що з метою повернення сум дебіторської заборгованості були направлені претензії до боржників з вимогою про негайне погашення сум боргу та вказано, що сума дебіторської заборгованості в порівнянні з попереднім звітнім періодом зменшилась та становить 365 тис.грн., тоді як за період 6 місяців 2016р. становила 422 тис. грн. Стосовно розміру збитків ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» повідомлено, що підприємство протягом періоду, що аналізується є збитковим, про що свідчить від'ємне значення коефіцієнту, а саме за 6 місяців 2016р. - (-40 953) тис. грн., 2015р. - (-49 278) тис. грн., 2014р. - (-123 019) тис. грн., 2013р. - (-134 322) тис. грн., незважаючи на те, що було вжито жорстких заходів щодо скорочення затратної частини діяльності підприємства; згідно даних звіту про фінансовий стан ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» за 9 місяців 2016р. з червня по вересень 2016р. показники фінансового стану погіршились, збільшився збиток, який станом на 30.09.2016р. згідно рядка 1420 балансу - непокритий збиток складає 649 866 000 грн., тоді як за попередній звітній період непокритий збиток складав - 645 551 000 грн.; згідно даних обліку боржника заборгованість за товари, роботи, послуги, банківські кредити складає більш ніж 1 192 046 000 грн. та загальний розмір затверджених та визнаних конкурсних грошових вимог до боржника складає 1 690 618 868,52 грн. Станом на 30.09.2016р. активи боржника складають 629 606 000 грн., пасиви боржника складають - 1 192 517 000 грн., що свідчить про перевищення зобов'язань боржника його активам, а тому розрахуватись в повному обсязі за зобов'язаннями за рахунок наявного майна є неможливим; згідно даних бухгалтерського балансу змін у позитивному напрямку економічного становища боржника не відбулось, показники фінансового стану погіршились, збільшився збиток згідно рядку 1420 балансу - непокритий збиток складає 652 503 000 грн., тоді як за попередній звітній період непокритий збиток складав 644 165 000 грн., активи боржника складають 627 231 000 грн., розмір затверджених та визнаних конкурсних грошових вимог до боржника складає 1 690 618 868,52 грн., а тому розрахувались в повному обсязі за зобов'язаннями за рахунок наявного майна є неможливим.

Колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає, що в матеріалах справи містяться баланси (фінансові звіти) боржника ПАТ «Одеський олійножировий комбінат».

Згідно балансу ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» станом на 31.12.2015р. на час порушення справи про банкрутство (т. 15 а.с. 60-61), в активі розділ 1 «необоротні активи» рахуються нематеріальні активи в сумі 118 000 грн., основні засоби - 283 620 000 грн., інвестиційна нерухомість - 11 628 000 грн., довгострокові фінансові інвестиції: які обліковуються за методом участі в капіталі інших підприємств - 5 095 000 грн., інші фінансові інвестиції - 74 540 000 грн., довгострокова дебіторська заборгованість - 61 103 000 грн.; у розділі 2 «оборотні активи» рахуються запаси - 6 210 000 грн., виробничі запаси - 5 803 000 грн., дебіторська заборгованість за продукцію, товари, роботи, послуги - 30 903 000 грн., дебіторська заборгованість за розрахунками: за виданими авансами - 165 599 000 грн., інша поточна дебіторська заборгованість - 369 000 грн., гроші та їх еквіваленти - 47 000 грн.

У пасиві в розділі 1 «власний капітал» рахуються зареєстрований (пайовий) капітал в сумі 85 265 000 грн., резервний капітал - 1 690 000 грн.; у розділі «довгострокові зобов'язання і забезпечення» рахуються відстрочені податкові зобов'язання - 17 892 000 грн., довгострокові кредити банків - 871 482 000 грн.; у розділі 3 «поточні зобов'язання» рахуються векселі видані - 4 000 000 грн., поточна кредиторська заборгованість за товари, роботи, послуги - 76 297 000 грн., розрахунки з бюджетом - 19 000 грн., розрахунками зі страхування - 1000 грн., розрахунками з оплати праці - 44 000 грн., поточна кредиторська заборгованість за одержаними авансами - 136 511 000 грн., поточні забезпечення - 763 000 грн., інші поточні зобов'язання - 110 237 000 грн.

Також в матеріалах справи міститься баланс Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат» станом на 30.06.2017р. (т. 18 а.с. 88), відповідно до якого в активі розділ 1 «необоротні активи» рахуються нематеріальні активи в сумі 66 000 грн., основні засоби - 260 857 000 грн., інвестиційна нерухомість - 521 260 000грн., довгострокові фінансові інвестиції: які обліковуються за методом участі в капіталі інших підприємств - 5 095 000 грн., інші фінансові інвестиції - 74 540 000 грн.; у розділі 2 «оборотні активи» рахуються запаси - 6 138 000 грн., виробничі запаси - 5 731 000 грн., дебіторська заборгованість за продукцію, товари, роботи, послуги - 70 433 000 грн., дебіторська заборгованість за розрахунками: за виданими авансами - 165 691 000 грн., інша поточна дебіторська заборгованість - 357 000 грн., гроші та їх еквіваленти - 52 000 грн.

У пасиві в розділі 1 «власний капітал» рахуються зареєстрований (пайовий) капітал в сумі 85 265 000 грн., резервний капітал - 1 690 000 грн.; у розділі «довгострокові зобов'язання і забезпечення» рахуються відстрочені податкові зобов'язання - 17 892 000 грн., довгострокові кредити банків - 871 482 000 грн.; у розділі 3 «поточні зобов'язання» рахуються векселі видані - 4 000 000 грн., поточна кредиторська заборгованість за товари, роботи, послуги - 50 311 000 грн., розрахунки з бюджетом - 92 000 грн., розрахунками з оплати праці - 1 000 грн., поточна кредиторська заборгованість за одержаними авансами - 136 468 000 грн., інші поточні зобов'язання - 112 533 000 грн.

Таким чином, за даними реєстру вимог кредиторів розмір кредиторської заборгованості складає 1 876 541 945,66 грн., активи боржника згідно даних балансу - 627 231 000 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 14.12.2016р. призначено судову економічну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз; попереджено судового експерта про кримінальну відповідальність згідно ст.ст. 384, 385 КК України; поставлено питання провести аналіз фінансово-господарського ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» щодо наявності ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства.

11.08.2017р. до господарського суду Одеської області від Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України надійшов висновок експерта № 5943/5944 судово-економічної експертизи за матеріалами справи № 916/4932/15 (т. 17 а.с. 177-185), в якому зазначено, що проведеними дослідженнями по наданим матеріалам, встановлено, що згідно показників фінансово-економічного стану ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» за період 2013-2015рр. ознаки доведення до банкрутства не вбачаються, ознаки фіктивного банкрутства відсутні, ознаки прихованого банкрутства не простежуються.

Крім того, розпорядником майна Черненченко Д.А. до матеріалів справи № 916/4932/15 додано копію висновку експерта № 153-1/16 Науково-дослідного центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності за результатами проведення експертно-економічного дослідження від 13.05.2016р.

Згідно висновку експерта № 153-1/16 Науково-дослідного центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності (т. 13 а.с. 99-123) за результатами проведення експертно-економічного дослідження від 13.05.2016р. встановлено, що за наявними матеріалами, показники фінансово-економічного аналізу стану підприємства з доведення до банкрутства ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» за період з 01.01.2013р. по 31.12.2015р. щодо ознак фіктивного банкрутства, прихованого банкрутства не встановлено.

Враховуючи, що господарському суду не надано погодженого заставним кредитором і схваленого комітетом кредиторів плану санації Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат», кредиторами (комітетом кредиторів) підтримано пропозицію про введення процедури ліквідації Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат», висновок суду першої інстанції про припинення процедури санації боржника та визнання боржника банкрутом є обґрунтованим.

Щодо доводів ПАТ «Дельта Банк» про не проведення розпорядником майна аналізу фінансово-господарської діяльності боржника та інвентаризації всіх активів боржника, то колегія суддів апеляційного господарського суду ставиться до цього критично.

По-перше, 10.03.2016р. розпорядником майна Черненченко Д.А. до матеріалів справи № 916/4932/15 додано інвентаризаційні описи майна ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» (т. 12, а.с. 19-143).

По-друге, аналіз фінансової, господарської та інвестиційної діяльності, а також аналіз на предмет виявлення ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства Публічного акціонерного товариства «Одеський олійножировий комбінат» від 18.02ю.2016р. № 02-01/42-02-01 також був доданий до матеріалів справи про банкрутство (т. 13, а.с. 32-39).

Таким чином, наявність в матеріалах справи документів щодо яких в апеляційній скарзі скаржник зазначає про їх відсутність, свідчить лише про необґрунтованість доводів апелянта ПАТ «Дельта Банк» та не підтвердження таких доводів матеріалами справи № 916/4932/15 про банкрутство ПАТ «Одеський олійножировий комбінат».

Аналізуючи матеріали справи, судова колегія доходить висновку, що судом першої інстанції цілком вірно встановлені обставини справи та застосовані належні норми матеріального права.

Щодо призначеної судом кандидатури ліквідатора по справі № 916/4932/15 про банкрутство ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 114 Закону про банкрутство кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів та має право призначити арбітражного керуючого самостійно.

Отже, остаточне вирішення питання щодо кандидатури для призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) у справі про банкрутство, припинення повноважень вже призначеного арбітражного керуючого та призначення на цю посаду іншої кандидатуру має виключно господарський суд, виходячи з встановлених обставин справи, наданих суду пропозицій та наявних доказів, тощо.

10.10.2016р., 21.11.2016р., 03.10.2017р. керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Черненченко Д.А. до господарського суду Одеської області надано заяви про призначення ліквідатором ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» (т. 15 а.с. 124-127, т. 16 а.с. 131-134). У заяві також повідомлено, що арбітражний керуючий має власний транспортний засіб, офісне приміщення, достатню матеріально-інформаційну базу; постійно відвідує різноманітні семінари та практикуми.

До заяви додано копії: свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 195 від 28.02.2013р. (т. 18 а.с. 106), договору добровільного страхування відповідальності перед третіми особами (професійна відповідальність арбітражного керуючого) № 33.0003672.03 від 17.01.2017р. (т. 18 а.с. 107-111), свідоцтва про підвищення кваліфікації № 289 від 13.04.2014р. (т. 18 а.с. 112), свідоцтва № 08 про походження підготовки у справах про банкрутство страхових організацій від 29.01.2016р. (т. 18 а.с. 113), свідоцтва про підвищення кваліфікації від 20.02.2016р. (т. 18 а.с. 114), лист Міністерства юстиції України № 95-33/303 від 21.03.2016р. (т. 18 а.с. 115).

21.11.2016р. арбітражним керуючим Закорко В.В. до господарського суду Одеської області надано заяву на участь у справі № 916/4932/15 про банкрутство ПАТ «Одеський олійножировий комбінат» (т. 15 а.с. 165). У заяві зазначено, що він не є заінтересованою особою, управління боржником раніше не здійснював, відмови у наданні доступу до державної таємниці не отримував, конфлікт інтересів відсутній; не є особою яка визнана судом обмежено дієздатною або недієздатною; не має судимості за вчинення корисливих злочинів, не є особою яка не здатна виконувати обв'язки арбітражного керуючого за станом здоров'я; не є особою, якій заборонено обіймати керівні посади; має у своєму розпорядженні власний автомобіль, офіс та всю матеріально-технічну базу для ефективного виконання повноважень арбітражного керуючого у справі № 916/4932/16 про банкрутство ПАТ «Одеський олійножировий комбінат».

До заяви додано копії: свідоцтва про прав на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1632 від 09.08.2013р. (т. 15 а.с. 166), договору оренди (найму) не житлового приміщення від 18.07.2016р. (т. 15 а.с. 167-168), квитанції від 25.01.2016р. (т. 15 а.с. 169), договору добровільного страхування професійної відповідальності арбітражного керуючого (професійних ризиків арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора)) від 24.12.2016р. (т. 15 а.с. 170), заяви на добровільне страхування професійної відповідальності арбітражного керуючого (професійних ризиків арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора)) (т. 15 а.с. 171), диплому (т. 15 а.с. 172), свідоцтва про підвищення кваліфікації від 04.06.2016р. (т. 15 а.с. 173), листа Міністерства юстиції України № 2452/13.2-33-15 від 26.08.2015р. (т. 15 а.с. 174).

03.10.2017р. головою комітету кредиторів до господарського суду Одеської області надано клопотання (т. 18 а.с. 24-25) про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Черненченко Д.А.

Відповідно до оскаржуваної постанови, судом першої інстанції розглянуто клопотання комітету кредиторів, заяву арбітражного керуючого Чернеченко Д.А. про участь у справі про банкрутство, кандидатуру якого запропоновано комітетом кредиторів, з доданими до неї документами, враховано досвід, матеріально-технічні можливості, навантаження, оцінено його роботу у справі в якості розпорядника майна боржника та керуючого санацією боржника, та суд дійшов висновку про здатність арбітражного керуючого належним чином виконувати передбачені Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» обов'язки ліквідатора у справі.

Враховуючи відповідність вказаної кандидатури арбітражного керуючого вимогам ст.ст. 97, 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», суд призначив арбітражного керуючого Черненченко Д.А. ліквідатором ПАТ «Одеський олійножировий комбінат», з чим погодився і суд апеляційної інстанції.

Приймаючи до уваги те, що судом задоволено клопотання комітету кредиторів, яке відповідає вимогам ст. 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та призначено арбітражного керуючого Черненченко Д.А. ліквідатором ПАТ «Одеський олійножировий комбінат», заява арбітражного керуючого Закорко В.В. судом першої інстанції правомірно була відхилена.

За таких обставин, судова колегія вважає, що оскаржувана постанова господарського суду Одеської області відповідає обставинам справи та вимогам закону, а тому достатніх правових підстав для її скасування не вбачається.

Керуючись статтями 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» залишити без задоволення.

Постанову господарського суду Одеської області від 15.11.2017р. по справі № 916/4932/15 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Касаційна скарга на судове рішення подається до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, що оскаржується, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови складено та підписано судом 15.01.2018р.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: О.Ю. Аленін

І.Г. Філінюк