Ухвала суду № 71525064, 09.01.2018, Господарський суд Рівненської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД РІВНЕНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

КОЛЕГІЯ З РОЗГЛЯДУ СПРАВ ПРО БАНКРУТСТВО

33013 , м. Рівне, вул. Набережна, 26А

__________________

УХВАЛА

"09" січня 2018 р. м. Рівне Справа № 918/1738/14

Господарський суд Рівненської області у складі судді Войтюка В.Р.,

при секретарі судового засідання Мамчур А.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська сирна компанія" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Телтрейд" про банкрутство

за участі представників:

від ТОВ "Поларі" - ОСОБА_1 (довіреність №б/н від 05.12.2016 року);

від ТОВ "Комо Україна" - ОСОБА_2 (дов. від 06.11.2017 року).

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Рівненської області від 06.07.2015 р. визнано банкрутом ТОВ "Телтрейд", відкрито ліквідаційну процедуру ТОВ "Телтрейд" та призначено ліквідатором банкрута ОСОБА_3

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 01.03.2016 р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Телтрейд" (новий розгляд).

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 09.08.2016 р. продовжено строк ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "Телтрейд" та строк повноважень ліквідатора боржника ОСОБА_3 до 06.01.2017 р.

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 08.02.2017 р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ "Телтрейд", ліквідовано юридичну особу – ТОВ "Телтрейд" та припинено провадження у справі № 918/1738/14.

Не погоджуючись з вищезазначеною ухвалою, ПАТ "БРОКБІЗНЕСБАНК" звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 10.05.2017 р. апеляційну скаргу ПАТ "БРОКБІЗНЕСБАНК" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ "БРОКБІЗНЕСБАНК" ОСОБА_4 на ухвалу Господарського суду Рівненської області від 08.02.2017 р. залишено без задоволення, а ухвалу – без змін, матеріали справи повернуто до господарського суду Рівненської області.

Постановою Вищого господарського суду України від 30.08.2017 р. касаційну скаргу ПАТ "Брокбізнесбанк" задоволено, постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 10.05.2017 р. та ухвалу господарського суду Рівненської області від 08.02.2017 р. про припинення провадження у справі скасовано, справу №918/1738/14 направлено до господарського суду Рівненської області на стадію ліквідаційної процедури в іншому складі суду.

Ухвалою Господарського суду Рівненської області від 22.09.2017 р. справу № 918/1738/14 прийнято до свого провадження суддею Войтюком В.Р.

На розгляді суду перебуває клопотання ОСОБА_3 про припинення повноважень ліквідатора у даній справі.

14.11.2017 року до суду подано клопотання кредитора ТОВ "Поларі", відповідно до якого останній просив призначити ліквідатором ТОВ "Телтрейд" арбітражного керуючого ОСОБА_5. До клопотання долучено протокол засідання комітету кредиторів №21 від 13.11.2017 року.

Також, 14.11.2017 року до суду надійшла заява від арбітражного керуючого ОСОБА_5 про участь у справі №918/1738/14 у якості ліквідатора.

Крім того, 04.12.2017 року до суду від кредитора ПАТ "Брокбізнесбанк" надійшла заява, відповідно до якої останній просив зобов’язати арбітражного керуючого ОСОБА_3 перерахувати кошти в розмірі 35 528,81 грн. отримані від продажу майна, що перебувало в заставі на користь АТ "Брокбізнесбанк" за реквізитами вказаними в заяві.

26.12.2017 року ліквідатором ОСОБА_3 подано до суду клопотання про затвердження звіту ліквідатора про основну грошову винагороду та витрати по справі за період з 01.02.2017 року по 27.12.2017 року.

Ухвалою суду від 27.12.2017 року відкладено розгляд справи № 918/1738/14 про банкрутство ТОВ "Телтрейд" в судовому засіданні на 09.01.2018 року, призначено до розгляду у судовому засіданні звіт арбітражного керуючого ОСОБА_3 про грошову винагороду та витрати за період з 01.02.2017 року по 27.12.2017 року та заяву кредитора ПАТ "Брокбізнесбанк" про зобов’язання арбітражного керуючого ОСОБА_3 перерахувати кошти в розмірі 35 528,81 грн. отримані від продажу майна, що перебувало в заставі на користь АТ "Брокбізнесбанк".

04.01.2018 року від кредитора АТ "Брокбізнесбанк" надійшло клопотання про відкладення розгляду справи про банкрутство, у зв'язку з перебуванням представника у щорічній основній відпустці. Суд вважає за можливе розглянути клопотання та заяви призначені до розгляду у даному судовому засіданні за відсутності представника кредитора АТ "Брокбізнесбанк" з огляду на те, що явка представників у судове засідання не визнавалась обов'язковою, а юридична особа не обмежена колом осіб, які можуть представляти її інтереси. Крім того, розгляд справи неодноразово відкладався для надання можливості учасникам скористатись своїми процесуальними правами та подати письмові пояснення чи заперечення.

09.01.2018 року від ліквідатора надійшло клопотання про розгляд справи за його відсутності за наявними в матеріалах справи документами.

Господарський суд, розглянувши у судовому засіданні 09.01.2018 року та дослідивши матеріали справи, встановив наступне.

30.10.2017 року від арбітражного керуючого ОСОБА_3 надійшло клопотання про дострокове припинення повноважень ліквідатора боржника.

Відповідно до ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців. Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом. Під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Відповідно до ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню; для акціонерних товариств - копія розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку; для емітентів цінних паперів - копія звіту про наслідки погашення цінних паперів, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Постановою господарського суду Рівненської області від 06.07.2015 р. визнано банкрутом ТОВ "Телтрейд", відкрито ліквідаційну процедуру ТОВ "Телтрейд" та призначено ліквідатором банкрута ОСОБА_3

Статтею 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатором на виконання вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та постанови суду, серед іншого, були вчинені дії щодо виявлення майна та грошових коштів банкрута, а саме було підготовлено та спрямовано запити до реєструючи та контролюючих державних органів, проведено роботу по здачі документів до архівної установи, закрито поточний рахунок боржника, проведено інвентаризацію та оцінку майна, яке було реалізовано з аукціону.

Відповідно ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі Закон про банкрутство) арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора за його заявою.

Враховуючи викладене, а також те, що арбітражний керуючий має право на подання заяви про дострокове припинення своїх повноважень, суд вважає за можливе задовольнити клопотання ліквідатора боржника - арбітражного керуючого ОСОБА_3 та звільнити її від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Телтрейд".

26.12.2017 року від ліквідатора ОСОБА_3 надійшов звіт ліквідатора про грошову винагороду та витрати за період з 01.02.2017 року по 27.12.2017 року в сумі 72 148,40 грн., з яких 69 574,19 грн. основна грошова винагорода та 2 574,21 грн. витрати, які останній просив затвердити.

Відповідно до вимог пункту 7 статті 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор щомісяця звітує перед комітетом кредиторів про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат. Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи та пояснень представників кредиторів присутніх у судовому засіданні 09.01.2018 року, комітет кредиторів частково погодив основну грошову винагороду ліквідатору за період з 01.02.2017 року по 27.12.2017 року в сумі 34 787,00 грн. та витрати в сумі 2 574,21 грн. (протокол №23 від 05.01.2018 року).

Рішення комітету кредиторів про часткове погодження основної грошової винагороди мотивоване тим, що ліквідатором здійснювався обрахунок грошової винагороди виходячи із розміру мінімальної заробітної плати встановленої на 01.01.2017 року, тобто 3 200,00 грн. Однак, в п. 3 Перехідних положень Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України" від 06.12.2016 № 1774-VIII встановлено, що мінімальна заробітна плата після набрання чинності цим Законом не застосовується як розрахункова величина для визначення посадових окладів та заробітної плати працівників та інших виплат. До внесення змін до законів України щодо незастосування мінімальної заробітної плати як розрахункової величини вона застосовується у розмірі 1600 гривень. Отже, грошова винагорода арбітражного керуючого у справі про банкрутство з 01.01.2017 року повинна обчислюватись із розрахунку мінімальної заробітної плати у розмірі 1 600,00 грн.

Однак, суд не може погодитись з таким рішенням комітету кредиторів, з огляду на наступне.

Згідно положень ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень. Також, витрати арбітражного керуючого, пов'язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом, крім витрат на страхування його відповідальності за заподіяння шкоди внаслідок неумисних дій або помилки під час виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, а також витрат, здійснення яких безпосередньо не пов'язане з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, і витрат, пов'язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати, що перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.

Постановою Господарського суду Рівненської області від 06.07.2015 року, крім іншого, призначено ліквідатором боржника ОСОБА_3, встановлено основну грошову винагороду ліквідатору в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень ліквідатора.

В п. 3 Перехідних положень Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України" від 06.12.2016 № 1774-VIII зазначено, що мінімальна заробітна плата після набрання чинності цим Законом не застосовується як розрахункова величина для визначення посадових окладів та заробітної плати працівників та інших виплат. До внесення змін до законів України щодо незастосування мінімальної заробітної плати як розрахункової величини вона застосовується у розмірі 1600 гривень.

Однак, суд зазначає, що в силу положень Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України" від 06.12.2016 № 1774-VIII арбітражний керуючий отримує не заробітну плату, а грошову винагороду, яка розраховується з урахуванням суми заробітної плати.

Визначення терміну "заробітна плата" наведено в Законі України "Про оплату праці" від 24.03.1995 № 108/95-ВР, і тлумачиться як винагорода, обчислена, як правило, у грошовому виразі, яку за трудовим договором роботодавець виплачує працівникові за виконану ним роботу.

Арбітражний керуючий під час виконання повноважень розпорядника майна, ліквідатора чи керуючого санацією у справі про банкрутство не перебуває в трудових відносинах ані з боржником, щодо якого виконує такі обов'язки, ані з господарським судом, який призначає його до участі у справі про банкрутство.

Наведені вище норми законодавства дають змогу дійти висновку про те, що грошова винагорода арбітражного керуючого за своєю природою не є тотожним поняттям терміну "заробітна плата".

Отже, застосування обмежень, передбачених п. 3 Перехідних положень Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України" від 06.12.2016 року № 1774-VIII щодо визначення розміру грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора у справі є безпідставним.

Розмір понесених ліквідатором витрат в сумі 2 574,21 грн. підтверджується наданими до матеріалів клопотання доказами.

За наведених обставин, здійснивши перевірку нарахування ліквідатором грошової винагороди та підставність витрат, суд дійшов висновку про затвердження звіту арбітражного керуючого ОСОБА_3 про грошову винагороду та витрати за період з 01.02.2017 року по 27.12.2017 року в сумі 72 148,40 грн., з яких 69 574,19 грн. основна грошова винагорода та 2 574,21 грн. витрати.

Разом з тим, відповідно до ч. 1 ст. 97 Закону про банкрутство арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути громадянин України, який має повну вищу юридичну або економічну освіту, стаж роботи за фахом не менше трьох років або одного року на керівних посадах після отримання повної вищої освіти, пройшов навчання та стажування протягом шести місяців у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства, володіє державною мовою та склав кваліфікаційний іспит.

Частиною 8 ст. 26 Закону про банкрутство передбачено, що до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора).

Відповідно до з ч. 1 ст. 114 Закону про банкрутство кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

14.11.2017 року від голови зборів комітету кредиторів ТОВ "Телтрейд" - кредитора ТОВ "Поларі" надійшло клопотання, відповідно до якого останній просив призначити новим ліквідатором боржника арбітражного керуючого ОСОБА_5 (свідоцтво №310 від 12.03.2013 року).

Відповідно до ч. 3 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор (ліквідаційна комісія) виконує свої повноваження до завершення ліквідаційної процедури в порядку, встановленому цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.

14.11.2017 року від арбітражного керуючого ОСОБА_5 надійшла заява про участь у справі №918/1738/14 про банкрутство ТОВ "Телтрейд".

Згідно відомостей зазначених арбітражним керуючим ОСОБА_5 в заяві про участь у справі, останній, зокрема під обмеження визначені ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не підпадає, володіє матеріально-технічними засобами потрібними для виконання повноважень ліквідатора у даній справі.

З огляду на вказане, враховуючи запропоновану комітетом кредиторів кандидатуру арбітражного керуючого а також подання ним заяви, суд дійшов висновку про призначення ліквідатором ТОВ "Телтрейд" арбітражного керуючого ОСОБА_5.

Крім того, розглянувши у судовому засіданні 09.01.2018 року заяву кредитора ПАТ "Брокбізнесбанк", відповідно до якої останній просив зобов’язати арбітражного керуючого ОСОБА_3 перерахувати кошти в розмірі 35 528,81 грн. отримані від продажу майна, що перебувало в заставі на користь АТ "Брокбізнесбанк" за реквізитами вказаними в заяві, суд зазначає наступне.

Заява мотивована тим, що ліквідатором ОСОБА_3 в порушення вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за рахунок коштів від реалізації заставного майна була здійснена оплата грошової винагороди арбітражного керуючого та покриття витрат, пов’язаних з утриманням збереженням та продажем предмета забезпечення.

Відтак, кредитор вважає, що арбітражний керуючий зобов'язаний повернути кошти отримані від реалізації заставного майна використані на оплату грошової винагороди в сумі 35 528,81 грн. та перерахувати їх на рахунок заставного кредитора.

09.01.2018 року ОСОБА_3 подано відзив на заяву кредитора АТ "Брокбізнесбанк" про зобов’язання арбітражного керуючого ОСОБА_3 перерахувати кошти в розмірі 35 528,81 грн. отримані від продажу майна, що перебувало в заставі на користь АТ "Брокбізнесбанк", відповідно до якого ліквідатор заперечує проти її задоволення.

Суд, розглянувши зазначену заяву ПАТ "Брокбізнесбанк" зазначає, що постановою Вищого господарського суду України від 13.08.2017 року у даній справі скасовано ухвалу господарського суду Рівненської області від 08.02.2017 (про припинення провадження у справі), справу №918/1738/14 направлено на розгляд до господарського суду Рівненської області на стадію ліквідаційної процедури в іншому складі суддів.

З аналізу вказаної постанови ВГСУ судом вбачається, що ліквідатором, було невірно розподілено кошти отримані від реалізації заставного майна, що слугувало однією з підстав для скасування ухвали господарського суду Рівненської області від 08.02.2017 року, якою затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ "Телтрейд", ліквідовано юридичну особу – ТОВ "Телтрейд" та припинено провадження у справі № 918/1738/14.

Однак, при розгляді заяви ПАТ "Брокбізнесбанк" про стягнення коштів, судом враховано, що право кредитора вимагати отримання коштів від реалізації майна боржника до завершення ліквідаційної процедури не передбачено чинним законодавством, а розрахунки з кредиторами в межах ліквідаційної процедури здійснює виключно ліквідатор в порядку та черговості визначеній законодавством про банкрутство.

При цьому, відповідно до частини 2 статті 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення, зокрема, пред’являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості.

Враховуючи вищевикладене, та те, що справа №918/1738/14 перебуває в ліквідаційній процедурі, яка є незавершеною, з огляду на призначення нового ліквідатора у даній справі, суд відмовляє в задоволенні заяви ПАТ "Брокбізнесбанк" про зобов’язання арбітражного керуючого ОСОБА_3 перерахувати кошти в розмірі 35 528,81 грн. отримані від продажу майна, що перебувало в заставі на користь АТ "Брокбізнесбанк", оскільки дії з повернення безпідставно перерахованих коштів та їх розподіл в процедурі ліквідації повинні вчинятись саме ліквідатором.

Крім того, оскільки справа повернута на стадію ліквідаційної процедури, суд вважає, що кошти повинні повертатись саме боржнику з подальшим розподіленням їх згідно закону, тому безпідставним є перерахування спірних коштів на рахунок кредитора.

Враховуючи все вищевикладене, керуючись статтями 12, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, статтями 26, 40-41, 97, 114, 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд -

УХВАЛИВ:

1. Заяву арбітражного керуючого ОСОБА_3 про звільнення від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Телтрейд" задовольнити.

2. Звільнити арбітражного керуючого ОСОБА_3 від виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Телтрейд" за її заявою.

3. Затвердити звіт арбітражного керуючого ОСОБА_3 про грошову винагороду та витрати за період з 01.02.2017 року по 27.12.2017 року в сумі 72 148,40 грн., з яких 69 574,19 грн. основна грошова винагорода та 2 574,21 грн. витрати.

4. Призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Телтрейд" арбітражного керуючого ОСОБА_5 (свідоцтво №310 від 12.03.2013 року).

5. Зобов'язати арбітражного керуючого ОСОБА_3 в десятиденний строк з дня отримання даної ухвали передати всі наявні документи що стосуються боржника по справі арбітражному керуючому ОСОБА_5 по акту приймання-передачі.

6. Ліквідатору здійснювати свої повноваження у відповідності до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та після завершення ліквідаційної процедури подати господарському суду звіти та ліквідаційний баланс для затвердження.

7. В заяві кредитора ПАТ "Брокбізнесбанк" про зобов’язання арбітражного керуючого ОСОБА_3 перерахувати кошти в розмірі 35 528,81 грн. отримані від продажу майна, що перебувало в заставі на користь АТ "Брокбізнесбанк" за реквізитами вказаними в заяві відмовити.

8. Ухвалу направити всім учасникам провадження у справі, арбітражному керуючому ОСОБА_5 (43000, м. Луцьк, вул. Коперника, 36), Управлінню забезпечення надання адміністративних послуг Рівненської міської ради (33028, м. Рівне, Майдан Просвіти, 2).

Згідно ст. 235 ГПК України, ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення, якщо інше не передбачено цим Кодексом чи Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Ухвали, постановлені судом поза межами судового засідання або в судовому засіданні у разі неявки всіх учасників справи, розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, набирають законної сили з моменту їх підписання суддею (суддями).

Ухвала набрала законної сили 09.01.2018 року та може бути оскаржена в порядку та строки передбачені Господарським процесуальним кодексом України.

Суддя Войтюк В.Р.