Ухвала суду № 71510037, 09.01.2018, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

09 січня 2018 р.м.ОдесаСправа № 815/88/18

Категорія: 1.3.5 Головуючий в 1 інстанції: Катаєва Е. В.

Судова колегія Одеського апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючого: Градовського Ю.М.

суддів: Крусяна А.В.,

Потапчука В.О.

при секретарі: Голобородько Д.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Одесі апеляційну скаргу Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольского району Одеської області на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 5 січня 2018р. по справі за позовом кандидата на посаду Таїровського селищного голови ОСОБА_2 (АДРЕСА_5), кандидатів в депутати Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_3 (АДРЕСА_6), ОСОБА_4 (АДРЕСА_7), ОСОБА_5 (АДРЕСА_8) до Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області (65497 Одеська область, Овідіопольський район, с.Лиманка, дільниця №10, буд.39/1, код ЄДРПОУ 34010844) про визнання протиправними та скасування постанов, визнання незаконними дій, зобов'язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

В суд із адміністративним позовом звернулись кандидат на посаду Таїровського селищного голови ОСОБА_2, кандидати в депутати Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 до Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області (далі ТСВК), в якому просили:

- визнати протиправними та скасувати постанови ТСВК від 30.12.2017р.: №325 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №1 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №1, такими, що не підлягають врахуванню; №326 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №3 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №3, такими, що не підлягають врахуванню; №327 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №2 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №2, такими, що не підлягають врахуванню; №328 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №4 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №4, такими, що не підлягають врахуванню; №329 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №5 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №5, такими, що не підлягають врахуванню; №330 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №6 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №6, такими, що не підлягають врахуванню; №331 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №1 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №1, такими, що не підлягають врахуванню; №332 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №1 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №1, такими, що не підлягають врахуванню; №333 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №2 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №2, такими, що не підлягають врахуванню;

- визнати незаконними дії ТСВК щодо складання протоколів про результати виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатних виборчих округах №21,22,23 та протоколу про результати виборів Таїровського селищного голови на виборчій дільниці №511449;

- зобов'язати ТСВК встановити підсумки та результати голосування на виборчій дільниці №511449 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатних виборчих округах №21,22,23 та виборів Таїровського селищного голови на підставі протоколів дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №511449 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатних виборчих округах №21,22,23 та виборів Таїровського селищного голови.

Свої вимоги вони обґрунтували тим, що 24.12.2017р. відбувалися перші вибори депутатів сільських, селищних, міських рад об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів. Після проведення голосування, ТСВК було відкрито засідання комісії щодо встановлення підсумків голосування на вказаних виборах та за результатами встановлення підсумків голосування, ТСВК 25.12.2017р. прийнято постанову за №316 про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій ділянці №511449.

На підставі актів про відсутність належним чином оформлених контрольних листів у стаціонарних та переносних виборчих скриньках на ДВК №511449, ТСВК 30.12.2017р. прийнято постанови за №325,326,327328,329,330,331,332,333 (а.с.30-38) про визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчих скриньках №1,2,3,4,5,6 такими, що не підлягають врахуванню. Виходячи із вказаного рішення, ТСВК складено протоколи про результати виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області (а.с.12-18) та протокол повторного підрахунку голосів виборців на виборчій ділянці №511449 виборів Таїровського селищного голови Овідіополського району Одеської області, в яких вказано, що кількість виборчих бюлетенів в одномандатних виборчих округах №21,22,23 та на виборчий дільниці №511449 не підлягають врахуванню, що і стало наслідком того, що проти кожного із кандидатів в депутати Таїровської селищної ради по цім ділянкам та кандидата на посаду Таїровського селищного голови не вказано жодного проголосованого виборця, а вказані нулі.

Позивачі вказали, що такі рішення ТСВК є протиправними та підлягають скасуванню, а дії щодо складання протоколів визнанню незаконними, оскільки відповідач не врахував пояснень членів виборчої комісії щодо відсутності будь-яких зауважень щодо форми та змісту оформлення контрольних листів у стаціонарних та переносних виборчих скриньках на ДВК №511449.

Посилаючись на вказані обставини просили вимоги задовольнити.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 5.01.2018р. (а.с.97-110) адміністративний позов кандидата на посаду Таїровського селищного голови ОСОБА_2 (АДРЕСА_9), кандидатів в депутати Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_3 (АДРЕСА_10), ОСОБА_4 (АДРЕСА_11), ОСОБА_5 (АДРЕСА_8) до Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області (65497 Одеська область, Овідіопольський район, с.Лиманка, дільниця №10, буд.39/1, код ЄДРПОУ 34010844) про визнання протиправними та скасування постанов, визнання незаконними дій, зобов'язання вчинити певні дії - задоволено частково.

Визнано протиправним та скасовано постанови Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області від 30.12.2017р.:

№325 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №1 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №1, такими, що не підлягають врахуванню;

№326 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №3 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №3, такими, що не підлягають врахуванню;

№327 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №2 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №2, такими, що не підлягають врахуванню.;

№328 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №4 та визнання

виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №4, такими, що не підлягають

врахуванню;

№329 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №5 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №5, такими, що не підлягають врахуванню;

№330 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №6 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №6, такими, що не підлягають врахуванню;

№331 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №1 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №1, такими, що не підлягають врахуванню;

№332 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №1 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №1, такими, що не підлягають врахуванню;

№333 про недостовірність контрольного листа у виборчій скриньці №2 та визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №2, такими, що не підлягають врахуванню.

Визнано недійсними протоколи, складені 31.12.2017р. Таїровською селищною виборчою комісією Овідіопольського району Одеської області про результати виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в

одномандатних виборчих округах №21,22,23 та про результати виборів Таїровського селищного голови на виборчій дільниці №511449.

В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

В апеляційній скарзі апелянт просить постанову суду скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні вимог, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права. При цьому, апелянт вказав, що приймаючи оспорюванні рішення, ТСВК діяла в межах своїх повноважень з урахуванням недоліків, які були виявленні під час повторного підрахунку голосів виборців.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи апеляційної скарги, пояснення на неї, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про залишення скарги без задоволення, рішення без змін, з наступних підстав.

Відповідно до ст.316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Задовольняючи частково адміністративний позов, суд першої інстанції виходив з того, що ТСВК приймаючи рішення щодо визнання виборчих бюлетенів, такими, що не підлягають врахуванню при встановленні загальної кількості виборців при підрахунку голосів виборців, порушила порядок прийняття такого рішення, оскільки виключно до компетенції дільничної комісії належить право прийняття такого рішення шляхом голосування із внесенням такого рішення до протоколу. Крім того, суд виходив з того, що у разі виявлення обставин, передбачених ч.1 ст.81 ЗУ «Про місцеві вибори», при проведенні повторного підрахунку голосів виборців на спірній виборчій ділянці, до повноважень відповідної дільничної виборчої комісії належить прийняття рішення про визнання голосування на виборчій ділянці недійсним. Під час розгляду справи по суті, таких обставин встановлено не було, а рішення виборчою комісією не приймалось.

Вирішуючи спір судова колегія вважає, що суд першої інстанції повно та об'єктивно дослідив обставини по справі, надані докази, правильно визначив юридичну природу спірних правовідносин і закон, який їх регулює.

Так, судом першої інстанції встановлено, підтверджено матеріалами справи і не спростовано сторонами, що Постановою ЦВК України №214 від 12.10.2017р. «Про перші вибори депутатів сільських, селищних, міських рад об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 24 грудня 2017р.» призначені на неділю, 24 грудня 2017р., перші вибори депутатів сільських, селищних, міських рад об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів за переліками згідно з додатками 1-17.

У Переліку об'єднаних територіальних громад, утворених в межах Одеської області, у яких призначаються перші місцеві вибори 24.12.2017р. (додаток 9 постанови ЦВК від 12.10.2017р. №214) такі вибори призначені, зокрема, в Таїровській селищній об'єднаній територіальній громаді - в Таїровську селищну раду Овідіопольського району Одеської області, а також вибори Таїровського селищного голови Овідіопольського району Одеської області.

З 4.11.2017р. оголошено початок виборчого процесу перших виборів депутатів сільських, селищних, міських рад об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів (Постанова ЦВК №214 від 12.10.2017р. пункт 1 ).

6.09.2015р., Постановою ЦВК №230 був сформований склад обласних, районних, міських (міст обласного значення та міста Києва), районних у місті Києві виборчих комісій, що здійснюють підготовку та проведення місцевих виборів зокрема в межах Одеської області (додатки 342-375). Відповідно до додатку №360 сформована Овідіопольська РВК, якою сформована Таїровська селищна виборча комісія Овідіопольського району Одеської області.

Відповідно до посвідчень: №4 від 27.11.2017р. ОСОБА_2 зареєстрований кандидатом на посаду Таїровського селищного голови Овідіопольського району Одеської області; №16 від 27.11.2017р. ОСОБА_3 є кандидатом у депутати в одномандатному виборчому окрузі №21 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області; №8 від 27.11.2017р. ОСОБА_5 зареєстрована кандидатом у депутати в одномандатному виборчому окрузі №23 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області; №8 від 27.11.2017р. ОСОБА_6 є кандидатом у депутати в одномандатному виборчому окрузі №22 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області (а.с.46-49).

24.12.2017р. відбулися перші вибори депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області та вибори Таїровського селищного голови Овідіопольського району Одеської області.

Після закриття виборчих ділянок, Таїровською селищною виборчою комісією 24.12.2017р. було відкрито засідання комісії щодо встановлення підсумків голо вування на перших місцевих виборах депутатів сільських, селищних рад об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних голів.

За результатами проведення підрахунку голосів та встановлення підсумків голосування, з урахуванням певних сумнівів, Постановою ТСВК №316 від 25.12.2017р. прийнято рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на певних виборчих ділянках, у тому числі на виборчій дільниці №511449.

Виконуючи свої повноваження з повторного підрахунку голосів та встановлення підсумків голосування, ТСВК 30.12.2017р. склала акти про відсутність належним чином оформлених у стаціонарних виборчих скриньках та переносній виборчій скриньці контрольних листів на ДВК №511449 (а.с.21-29) в яких вказала, що у контрольних листах відсутні належним чином оформлені відбитки печатки і які неможливо ідентифікувати з відбитком печатки ДВК №511449. В актах також вказано, що на контрольних листах неможливо встановити номер дільниці, назву дільниці, місце перебування такої дільниці. Що стосується виборчої дільниці №1 ДВК №511449, то в акті вказано, що на листі відсутній підпис голови комісії ДВК№511449.

Вказані сумніви у достовірності контрольних листів, позбавили ТСВК Овідіопольського району Одеської області можливості встановити кількість бюлетенів в скриньках, в яких знаходились ці листи, а тому кількість виборчих бюлетенів з виборів Таїровського селищного голови Овідіопольського району Одеської області для голосування в єдиному одномандатному виборчому окрузі та з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області для голосування в одномандатних виборчих округах №№21, 22, 23, 24, 25, 26, що знаходилися у відповідних скриньках, є такими що не підлягають врахуванню.

Усі складені акти були підписані головою комісії, заступником та секретарем ТСВК.

З урахуванням висновків, викладених в актах, ТСВК 30.12.2017р. прийнято постанови: - №325 про визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №1, час вкидання -07:30, такими, що не підлягають врахуванню; -№326 про визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №3, час вкидання -07:37, такими, що не підлягають врахуванню; -№327 про визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №3, час вкидання -07:39,такими, що не підлягають врахуванню (в тексті постанови зазначена скринька №2); - №328 про визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №4, час вкидання-07:40, такими, що не підлягають врахуванню; -№329 про визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №5, час вкидання -07:43, такими, що не підлягають врахуванню; -№330 про визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №6, час вкидання-07:42, такими, що не підлягають врахуванню; -№331 про визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №1, час вкидання-14:00, такими, що не підлягають врахуванню; - №332 про визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №1, час вкидання-07:45, такими, що не підлягають врахуванню; -№333 про визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у виборчій скриньці №2, час вкидання-07:50, такими, що не підлягають врахуванню (а.с.30-38).

Після прийняття вищенаведених рішень, ТСВК 31.12.2017р. провела підсумки голосування та склала протоколи про результати виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатному окрузі №21,22,23, в яких у виборчих бюлетенях кандидатами в депутати зазначені також позивачі ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_7, а також протокол про повторний підрахунок голосів виборців дільниці №511449 з виборів Таїровського селищного голови Овідіопольського району Одеської області, у якому крім інших зазначений ОСОБА_2. В усіх протоколах напроти кожного кандидата у депутати зазначена кількість голосів виборців - нуль.

За результатами проведеного повторного підрахунку ТСВК було складено протоколи повторного підрахунку голосів виборців по одномандатним виборчим округам № 21,22,23 по яким позивачі ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 висувались як кандидати в депутати Таїровської селищної ради та протокол повторного підрахунку голосів кандидатів на посаду Таїровського селищного голови на виборчій дільниці № 511449, в якому позивач ОСОБА_2 зазначений як кандидат на посаду селищного голови. В даних протоколах відображено, що навпроти прізвищ кандидатів на посаду селищного голови та кандидатів в депутати стоять нулі.

Не погоджуючись із наведеними вище рішеннями, позивачі вказують, що ТСВК не враховані пояснення членів виборчих комісій, які спростовують висновки, вказані в актах, а також той факт, що усі питання щодо не врахування виборчих бюлетенів при встановлені загальної кількості виборців, які взяли участь у голосуванні та при підрахунку голосів виборців, приймається виключно дільничною виборчою комісією шляхом голосування із фіксуванням такого рішення у протоколі засідання і тільки при відкритті скриньок.

Перевіряючи правомірність прийняття оспорюванних рішень, з урахуванням підстав, з якими позивачі пов'язують їх скасування, апеляційний суд виходить з наступного.

Спірні правовідносини щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності територіальної виборчої комісії, що стосується місцевих виборів, регулюються Конституцією України, ЗУ «Про місцеві вибори».

За правилами ст.20 ЗУ «Про місцеві вибори» виборчі комісії з місцевих виборів є спеціальними колегіальними органами, уповноваженими організовувати підготовку та проведення відповідних місцевих виборів і забезпечувати додержання та однакове застосування законодавства України про місцеві вибори.

Територіальна виборча комісія є постійно діючим колегіальним органом, що в межах своїх повноважень забезпечує організацію та проведення місцевих виборів.

Повноваження територіальної виборчої комісії у новосформованому складі починаються з моменту складення присяги більшістю від складу територіальної виборчої комісії, визначеного при формуванні її складу, на засіданні цієї комісії. Таке засідання скликається головою територіальної виборчої комісії і проводиться не пізніш як на другий день після дня прийняття рішення про формування її складу.

Сільська, селищна, районна в місті, міська, районна територіальна виборча комісія підпорядковується відповідній міській (міста з районним поділом або міста, до складу якого входять село, селище та/або інше місто), районній, обласній територіальній виборчій комісії, виборчій комісії Автономної Республіки Крим, яка встановлює результати місцевих виборів відповідно міської, районної, обласної ради, Верховної Ради Автономної Республіки Крим або міського голови стосовно відповідних місцевих виборів.

Постановою ЦВК №230 від 6.09.2015р. був сформований склад обласних, районних, міських (міст обласного значення та міста Києва), районних у місті Києві виборчих комісій, що здійснюють підготовку та проведення місцевих виборів зокрема в межах Одеської області (додатки 342-375). Відповідно до додатку №360 сформована Овідіопольська РВК, якою сформована Таїровська селищна виборча комісія Овідіопольського району Одеської області.

Отже, Таїровська селищна виборча комісія Овідіопольського району Одеської області сформована та здійснює свою діяльність у відповідності до вимог діючого законодавства.

У відповідності до вимог ст.11 ЗУ «Про місцеві вибори» виборчий процес відбувається у встановлені етапи, останнім з яких є підрахунок голосів виборців, установлення підсумків голосування і результатів місцевих виборів.

Однак, на етапі підрахунку голосів виборців та встановлення підсумків голосування і результатів місцевих виборів, ТСВК 25.12.2017р. було прийнято рішення за №316 про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №511449.

Порядок підрахунку голосів виборців на виборчий ділянці визначений ст.79 ЗУ «Про місцеві вибори».

У відповідності до вимог ч.1,2 ст.79 ЗУ «Про місцеві вибори» підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці здійснюється відкрито і гласно членами дільничної виборчої комісії на її засіданні, яке проводиться у тому самому приміщенні, де відбувалося голосування.

Засідання дільничної виборчої комісії починається відразу після закінчення голосування, проводиться без перерви і закінчується після складення та підписання відповідних протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці з усіх місцевих виборів та по всіх виборчих округах, в яких проводилося голосування на виборчій дільниці, відповідно до вимог, передбачених цим Законом. Протокол цього засідання дільничної виборчої комісії складається і підписується у тому самому приміщенні, де проходило голосування.

У разі, якщо під час проведення голосування до дільничної виборчої комісії надходили заяви, скарги стосовно порушень, що мали місце під час проведення голосування

на виборчій дільниці, дільнична виборча комісія розглядає їх на початку засідання до початку підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці.

В судовому засіданні суду апеляційної інстанції було встановлено, що жодних заяв, скарг стосовно порушень, які мали місце до початку голосування та під час проведення голосування на вказаних виборчих дільницях до виборчої комісії не надходило.

Щодо відкриття скриньок та перевірки контрольних листів, то частинами 14-17 ст.79 ЗУ «Про місцеві вибори» встановлено, що дільнична виборча комісія перевіряє цілісність пломб або печаток на виборчих скриньках.

У разі виявлення на виборчих скриньках пошкоджень пломб або печаток складається акт із зазначенням характеру виявлених пошкоджень, який підписується присутніми членами дільничної виборчої комісії. Цей акт мають право підписати присутні кандидати, довірені особи кандидатів, уповноважені особи місцевих організацій партій, офіційні спостерігачі. Підписи засвідчуються печаткою дільничної виборчої комісії.

Виборчі скриньки відкриваються дільничною виборчою комісією почергово. Першими відкриваються виборчі скриньки, що використовувалися при голосуванні виборців за межами приміщення для голосування, а останніми відкриваються, за їх наявності, виборчі скриньки з пошкодженими печатками або пломбами чи іншими пошкодженнями, виявленими під час голосування.

Після відкриття непошкодженої виборчої скриньки її вміст висипається на стіл, за яким розміщуються члени дільничної виборчої комісії, при цьому перевіряється наявність у скриньці контрольного листа (двох контрольних листів - для переносних виборчих скриньок). Виборчі бюлетені з пошкодженої виборчої скриньки виймаються по одному без їх перемішування.

Частиною 18 ст.79 ЗУ «Про місцеві вибори» встановлено, що у разі відсутності у виборчій скриньці контрольного листа (двох контрольних листів - для переносних виборчих скриньок) дільнична виборча комісія складає у порядку, встановленому цією статтею, акт про відсутність у скриньці контрольного листа, в якому зазначає кількість виборчих бюлетенів, що знаходяться у цій скриньці. Такі виборчі бюлетені не враховуються при встановленні загальної кількості виборців, які взяли участь у голосуванні, та при підрахунку голосів виборців.

Як визначено в ч.19 ст.79 ЗУ «Про місцеві вибори» у разі виникнення сумнівів щодо достовірності контрольного листа, що знаходиться у виборчій скриньці, рішення щодо визнання виборчих бюлетенів, що знаходяться у такій виборчій скриньці, такими, що не підлягають врахуванню при встановленні загальної кількості виборців, які взяли участь у голосуванні, та при підрахунку голосів виборців, приймається дільничною виборчою комісією шляхом голосування. Відповідне рішення та результати голосування фіксуються у протоколі засідання комісії.

Отже, з вищенаведених приписів Закону випливає, що виникнення сумніву у достовірності контрольного листа в скриньці може бути підставою для не врахування виборчих бюлетенів при встановленні загальної кількості виборців, які взяли участь у голосуванні та при підрахунку голосів виборців, тільки у разі прийняття дільничною виборчою комісією відповідного рішення, яке зафіксовано у протоколі засідання цієї комісії.

Як вбачається з матеріалів справи, наданих доказів, під час перевірки контрольних листів у членів виборчої комісії не виникло жодного сумніву у їх належності та з цього приводу не було складено відповідних актів про відсутність таких листів чи сумніву у їх достовірності.

Виходячи з наведеного, апеляційний суд вважає, що суд першої інстанції вірно встановив, що прийняття рішення щодо визнання виборчих бюлетенів такими, що не підлягають врахуванню при встановленні загальної кількості виборців, які взяли участь у голосуванні, та при підрахунку голосів виборців, що знаходяться у виборчій скриньці, в якій наявний контрольний лист, відносно якого у дільничної комісії при відкритті скриньки виникли сумніви щодо його достовірності, є виключною компетенцією дільничної комісії, яка приймає вказане рішення шляхом голосування та фіксування вказаного рішення у протоколі.

Такий висновок є логічним, оскільки саме до повноважень дільничної комісії відноситься вкидання контрольного листа у скриньку перед початком голосування та перевірка його достовірності після відкриття скриньок. Таїровська селищна виборча комісія Овідіополського району Одеської області такими повноваженнями не наділена.

Що стосується повноважень дільничної виборчої комісії щодо оформлення актів, то її повноваження визначені в ч.5-7, 13 ст.77, ч.11 ст.78, ч.9, 13, 15, 18, 31, 34 ст.79, ч.1,2 ст.81 ЗУ «Про місцеві вибори» та Постанові ЦВК №177 від 11.08.2015р., якою затверджені форми актів дільничних виборчих комісій з виборів депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласних, районних, міських, районних у містах, сільських, селищних рад, сільських, селищних, міських голів та старост сіл, селищ, у тому числі: - про відсутність у стаціонарній виборчій скриньці контрольного листа/у переносній виборчій скриньці контрольних листів (додатки 17 - 19) та встановлені форми контрольного листа для вкидання у стаціонарну та переносну виборчу скриньку (додаток 30); контрольного листа для вкидання у переносну виборчу скриньку (додаток 31).

Такі форми актів затверджені саме для дільничної виборчої комісії, до повноважень якої відноситься їх складання. При цьому згідно зазначених форм акт про відсутність у стаціонарній виборчій скриньці контрольного листа у переносній виборчій скриньці контрольних листів підписується головою, заступником голови, секретарем дільничної виборчої комісії, членами дільничної комісії та особами, присутніми на засіданні дільничної виборчої комісії. Тобто якщо такий акт складається дільничною комісією, то він повинен бути підписаний не лише головою, заступником голови та секретарем дільничної комісії, а і усіма членами дільничної комісії та присутніми на засіданні комісії особами.

На підставі викладеного апеляційний суд вважає, що суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що складання 30.12.2017р. ТСВК при виконанні повноважень щодо повторного підрахунку голосів на ДВК№511449 актів про відсутність у виборчих скриньках належним чином оформлених контрольних листів, які підписані головою, заступником голови та секретарем Таїровської селищної виборчої комісії, з посиланням на ч.6 та ч.19 ст.79 ЗУ «Про місцеві вибори», є такими, що суперечать діючим нормам, а тому є неправомірним.

Що стосується проведення ТСВК повторного підрахунку голосів виборців, то частинами 9,10,11 ст.83 ЗУ «Про місцеві вибори» визначено, що повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів здійснюється територіальною виборчою комісією, що прийняла рішення про повторний підрахунок голосів, з обов'язковою участю членів дільничної виборчої комісії, які передають виборчу документацію, після розгляду і прийняття протоколів та інших виборчих документів від усіх дільничних виборчих комісій. У повторному підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці територіальною виборчою комісією мають право брати участь усі члени цієї дільничної виборчої комісії і можуть бути присутніми кандидати, уповноважені особи місцевих організацій партій, довірені особи кандидатів, офіційні спостерігачі.

Територіальна виборча комісія у разі повторного підрахунку нею голосів виборців на відповідній виборчій дільниці складає протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів за формою, встановленою Центральною виборчою комісією.

Протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів складається територіальною виборчою комісією у кількості примірників, яка на чотири більша за кількість осіб, які входять до складу відповідної територіальної виборчої комісії. Примірники протоколів нумеруються і мають однакову юридичну силу. Цей протокол підписується присутніми членами територіальної виборчої комісії та членами дільничної виборчої комісії, які брали участь у повторному підрахунку голосів виборців, і засвідчується печаткою територіальної виборчої комісії. Відомості, занесені до протоколу, оголошуються. Не підписання протоколу окремими членами виборчої комісії не має правових наслідків для дійсності протоколу.

За правилами ч.12 ст.83 Закону, у разі виявлення територіальною виборчою комісією при повторному підрахунку голосів на відповідній виборчій дільниці обставин, зазначених у частині першій статті 81 цього Закону, територіальна виборча комісія може прийняти рішення про визнання голосування недійсним на виборчій дільниці або у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів. У цьому разі протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів складається виборчою комісією у порядку, визначеному частиною одинадцятою цієї статті та частиною третьою статті 81 цього Закону.

Отже, при прийнятті ТВК рішення про повторний підрахунок голосів виборців на цій виборчій дільниці до повноважень ТВК відноситься здійснення вказаного перерахунку та складання відповідного протоколу за результатами цього перерахунку та у разі виявлення територіальною виборчою комісією при повторному підрахунку голосів на відповідній виборчій дільниці обставин, зазначених у частині першій статті 81 цього Закону, територіальна виборча комісія може прийняти рішення про визнання голосування недійсним на виборчій дільниці або у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів. Саме такі дискреційні повноваження ТВК за результатами повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці встановлені ЗУ «Про місцеві вибори».

Інших повноважень для ТВК, яка приймає рішення про повторний підрахунок голосів виборців на цій виборчій дільниці, ЗУ «Про місцеві вибори» не встановлює.

Під час з'ясування обставин по справі було встановлено, що повторний підрахунок голосів на виборчий дільниці №511449 фактично не відбувся, комісією було здійснено перерахування тільки кількості виборчих бюлетенів на вказаних виборчих дільницях.

З урахуванням вказаних обставин, судова колегія вважає, що ТСВК діяла всупереч нормам діючого законодавства та безпідставно склала акти про відсутність належним чином оформлених контрольних листів у скриньках та на підставі їх прийняла спірні рішення, якими не врахувала кількість виборчих бюлетенів у відповідних виборчих скриньках.

Для з'ясування фактичних обставин по справі, апеляційним судом, за заявою позивачів, були витребуванні документи, які були підставою для прийняття спірних рішень, а саме: контрольні листи, акти складені ТСВК та протоколи засідання ТСВК.

Вказані документи були надані ТСВК та були досліджені в суді апеляційної інстанції.

Під час дослідження контрольних листів, було встановлено, що тільки один контрольний лист по виборчій ділянці №511449 в (с.Лиманка Овідіопольського району виборча скринька №1, час вкидання контрольного листа 7,30хв.) не мав печатки дільничної комісії. З цього приводу, представник ОСОБА_2 пояснив, що члени цієї виборчої дільниці були присутні на засіданні ТСВК та підтвердили свої підписи. Факт підтвердження підписів членів виборчої дільниці не спростував і представник ТСВК.

Що стосується інших контрольних листів, які були надані для дослідження, то вони мають певні зауваження щодо відбитку печатки, але ідентифікувати печатку з номером ВД №511449 можливо. Цей факт не спростував в судовому засіданні апеляційної інстанції і представник ТСВК.

З урахування викладеного, апеляційний суд вважає, що суд першої інстанції правомірно задовольнив вимоги в цій частині та визнав протиправними та скасував постанови ТСВК №№325-333 від 30.12.2017р., оскільки представлені до суду апеляційної інстанції контрольні листи не викликають сумніву у їх достовірності та перебування у перелічених виборчих скриньках.

Що стосується пояснень представника ТСВК з приводу того, що під час повторного перерахунку голосів та перевірки виборчої документації вони керувалися вимогами ст.79 ЗУ «Про місцеві вибори», судова колегія вважає за необхідним зазначити, що вказані норми виборчого законодавства регламентують діяльність безпосередньо дільничної виборчої комісії при відкритті виборчих скриньок та перевірки контрольних листів та прийняття відповідного рішення, про наявність чи відсутність сумніву у достовірності таких контрольних листів. І не надає право ТСВК під час проведення повторного підрахунку голосів, діяти як дільнична виборча комісія.

Вирішуючи питання щодо позовних вимог про визнання незаконними дії ТСВК щодо складання протоколів про результати виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатних виборчих округах №21,22,23 та протоколу про результати виборів Таїровського селищного голови на виборчій дільниці №511449, суд першої інстанції з метою ефективного захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина від порушень з боку виборчої комісії, правомірно вийшов за межі позовних вимог, оскільки такі протоколи були прийняті на підставі неправомірно прийнятих постанов №№325-333 від 30.12.2017р.

В той же час, вирішуючи позовні вимоги в частині зобов'язання ТСВК встановити підсумки та результати голосування на виборчій дільниці №511449 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатних виборчих округах №21,22,23 та виборів Таїровського селищного голови на підставі протоколів дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №511449 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатних виборчих округах №21,22,23 та виборів Таїровського селищного голови, апеляційний суд вважає, що суд першої інстанції вірно встановив, що цей обов'язок покладається виключно на відповідача, а тому суд в даному випадку не має право підміняти державний орган приймати рішення, до компетенції якого відносяться ці повноваження.

В доводах апеляційної скарги апелянт посилається на неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права. На думку судової колегії, викладені у скарзі доводи не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального чи порушення норм процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи по суті.

За таких обставин, судова колегія вважає, що постанова суду ухвалена з додержанням норм процесуального та матеріального права, а тому не вбачає підстав для її скасування.

При подачі апеляційної скарги, апелянтом не був сплачений судовий збір, а тому апеляційний суд у відповідності до вимог ст.273 КАС України, вирішує питання про стягнення судового збору відповідно до правил розподілу судових витрат, встановлених цим Кодексом.

Судовий збір, у відповідності до вимог ЗУ «Про судовий збір» підлягає стягненню з апелянта у розмірі 11 520грн.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.272,273,322 КАС України, судова колегія, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольского району Одеської області - залишити без задоволення.

Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 5 січня 2018р. - залишити без змін.

Стягнути із Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області (65497, Одеська область, Овідіопольський район, с. Лиманка, дільниця №10, буд.39/1, код ЄДРПОУ 34010844) на користь Державної судової адміністрації України (отримувач коштів: ГУК у м.Києві/м.Київ/22030106; код за ЄДРПОУ: 37993783; банк отримувача ГУ ДКСУ у м.Києві; код банку отримувача: 820019; рахунок отримувача: 31215256700001; код класифікації доходів бюджету: 22030106) судовий збір у розмірі 11 520грн..

Постанова суду набирає законної сили з моменту проголошення, остаточна та оскарженню не підлягає.

Головуючий: Ю.М. Градовський

Судді: А.В. Крусян

В.О. Потапчук