Ухвала суду № 71486553, 09.01.2018, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

09 січня 2018 р.м.ОдесаСправа № 815/95/18

Категорія: 1.3.5 Головуючий в 1 інстанції: Вовченко О. А. Час і місце ухвалення рішення суду 1 інстанції: 14:48, м.Одеса Дата складання повного тексту: 05.01.2018р.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Судді - доповідача : Бойка А.В.,

суддів : Осіпова Ю.В.,

Скрипченка В.О.,

розглянувши в порядку письмового провадження в приміщенні суду в м.Одесі апеляційну скаргу кандидата на посаду депутата Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_2 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 05 січня 2018 року по справі за позовом кандидата на посаду депутата Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_2 до Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області про визнання протиправною та скасування постанови, визнання незаконними дій щодо складання протоколу про повторний підрахунок голосів виборців та зобов'язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

04.01.2018 року кандидат на посаду депутата Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_2 звернувся Одеського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області, в якому просив суд:

- визнати протиправною та скасувати постанову Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області №323 від 30 грудня 2017 року про визнання голосування на виборчій дільниці №510682 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу №2 на перших виборах депутатів сільських, селищних, міських рад об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів, які відбулися 24 грудня 2017 року недійсним;

- визнати незаконними дії відповідача щодо складання протоколу про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №510682 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу №2;

- зобов'язати Таїровську селищну виборчу комісію Овідіопольського району Одеської області встановити результати виборів на виборчій дільниці №510682 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу №2 на підставі протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №510682 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатному виборчому окрузі №2.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 05 січня 2018 року в задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням, 07.01.2018 року кандидат на посаду депутата Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_2 подав апеляційну скаргу, обґрунтовану посиланням на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права.

В своїй скарзі апелянт зазначає, що порушення вимог статті 79 Закону України «Про місцеві вибори» Таїровська селищна виборча комісія при повторному підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №510682 здійснила підрахунок розбіжностей між кількістю підписів у списку виборців та кількістю бюлетенів, а не контрольних талонів, як це передбачено вказаною нормою Закону. За результатами повторного підрахунку голосів співпала кількість контрольних талонів та виборчих бюлетенів у виборчих скриньках, що свідчить про отримання виборцями виборчих бюлетенів в приміщенні виборчої дільниці №510682 від членів дільничної виборчої комісії без проставлення своїх підписів в списках виборців.

Також, апелянт посилається на те, що Таїровська селищна виборча комісія при повторному підрахунку допустила ряд неточностей, у зв'язку з чим відсутні правові підстави визнавати голосування на виборчій дільниці №510682 недійсним.

У зв'язку з цим, в апеляційній скарзі ставиться питання про скасування рішення Одеського окружного адміністративного суду від 05.01.2018 року та ухвалення нового судового рішення про задоволення позовних вимог у повному обсязі.

Таїровська селищна виборча комісія Овідіопольського району Одеської області подала відзив на апеляційну скаргу, в якому просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржуване рішення суду першої інстанції - без змін.

Належним чином повідомлені про дату, час і місце судового розгляду учасники справи в судове засідання не прибули, а тому, на підставі п.2 ч.1 ст.311 КАС України, суд вважає за можливе розглянути справу в порядку письмового провадження за наявними у ній матеріалами.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав:

Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_2 є кандидатом в депутати Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатному виборчому окрузі №2 на перших виборах депутатів сільських, селищних, міських рад, об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів, що відбулися 24 грудня 2017 року.

Відповідно до протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №510682 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатному виборчому окрузі №2, складеного 25.12.2017р., виборча комісія встановила, що:

- кількість виборчих бюлетенів для голосування у виборчому окрузі, одержаних дільничною виборчою комісією - 421;

- кількість виборців, внесених до списку виборців на виборчій дільниці - 433;

- кількість виборців, внесених на виборчій дільниці до витягу із списку виборців для голосування за місцем перебування - 6;

- кількість невикористаних виборчих бюлетенів - 127;

- кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені у приміщенні для голосування - 289;

- кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені за місцем перебування - 5;

- загальна кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені - 294;

- кількість виборчих бюлетенів, що не підлягають врахуванню - 0;

- кількість виборців, які взяли участь у голосуванні - 294;

- кількість виборчих бюлетенів, визнаних недійсними - 10;

- кількість голосів виборців, поданих за кожного кандидата в депутати, зокрема за: ОСОБА_3 - 3; ОСОБА_4 - 39; ОСОБА_5 - 1; ОСОБА_6 - 0; ОСОБА_7 - 42; ОСОБА_8 - 9; ОСОБА_2 - 178; ОСОБА_9 - 12;

- загальна кількість голосів виборців, поданих за кандидатів у депутати в одномандатному виборчому окрузі - 284. (а.с.7-8)

На засіданні Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області 25.12.2017р. виборчою комісією прийнято постанову №316 про проведення повторного підрахунку голосів на виборчих дільницях №510682, №510706, №510683, №510684, №510685, №511449 з виборів Таїровського селищного голови Овідіопольського району Одеської області по єдиному одномандатному виборчому округу, з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатних виборчих округах №1-26.

Законність вказаної постанови підтверджено постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 31.12.2017 року по справі №815/6906/17.

Судом першої інстанції, також, встановлено, що 30.12.2017р. на засіданні Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області відбувся перерахунок виборчих бюлетенів, за результатами якого складено акт від 30.12.2017р. про виявлення у виборчих скриньках виборчих бюлетенів у кількості, що перевищує загальну кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені з виборів депутатів Таїровської селищної ради. Згідно вказаного акту для голосування в одномандатному виборчому окрузі №2 кількість підписів виборців в списку при перерахунку складає 271, кількість бюлетенів при перерахунку складає 294, різниця між кількістю бюлетенів та кількістю підписів в списках виборців становить 23, що на 8,48% перевищує кількість виборців, які отримали бюлетені на виборчій дільниці. (а.с.30)

Згідно протоколу Таїровської селищної виборчої комісії в Овідіопольському районі Одеської області від 30.12.2017р. (15:19 год.) про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №510682 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатному виборчому окрузі №2, виборча комісія встановила, що:

- кількість виборчих бюлетенів для голосування у виборчому окрузі, одержаних дільничною виборчою комісією - 421;

- кількість виборців, внесених до списку виборців на виборчій дільниці - 433;

- кількість виборців, внесених на виборчій дільниці до витягу із списку виборців для голосування за місцем перебування - 6;

- кількість невикористаних виборчих бюлетенів - 127;

- кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені у приміщенні для голосування - 266;

- кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені за місцем перебування - 5;

- загальна кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені - 271;

- кількість виборчих бюлетенів, що не підлягають врахуванню - 294. (а.с.31-34)

На підставі п.3 ч.1 ст.81, ч.12 ст.83 Закону України «Про місцеві вибори», 30.12.2017р. о 15:19 год., відповідачем прийнято постанову №323 «Про визнання голосування на виборчій дільниці №510682 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу №2 на перших виборах депутатів сільських, селищних, міських рад об'єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 24.12.2017р. недійсним». (а.с.29)

При зверненні до суду з позовом про визнання протиправною та скасування постанови Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області №323 від 30 грудня 2017 року про визнання недійсним голосування, визнання незаконними дій щодо складання протоколу про повторний підрахунок голосів виборців від 30.12.2017 року та зобов'язання відповідача встановити результати виборів на підставі протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №510682 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в одномандатному виборчому окрузі №2, свої вимоги кандидат на посаду депутата Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_2 обґрунтовував порушенням відповідачем ст.79 Закону України «Про місцеві вибори», відповідно до якої виборча комісія повинна була встановити невідповідність між списками виборців, що отримали виборчі бюлетені, та кількістю контрольних талонів, та скласти про це відповідний акт.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог суд першої інстанції дійшов висновку, що відповідач діяв у відповідності до вимог п.3 ч.1 ст.81 Закону України «Про місцеві вибори», якою передбачено підставою для визнання недійсним голосування на виборчій дільниці виявлення у виборчих скриньках виборчих бюлетенів у кількості, що перевищує більш як на п'ять відсотків кількість виборців, які отримали бюлетені на виборчій дільниці. Також, суд першої інстанції визнав необґрунтованими доводи позивача про незаконність дій відповідача щодо складання протоколу про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №510682, зазначивши, що складення відповідного протоколу при повторному підрахунку голосів передбачено ч.10 ст.83 Закону України «Про місцеві вибори».

Колегія суддів суду апеляційної інстанції погоджується з такими висновками суду першої інстанції. При цьому, апеляційний суд виходить з наступного.

Відповідно до ч.6 ст.83 Закону України «Про місцеві вибори» за наявності відповідно оформлених актів, складених уповноваженими особами місцевих організацій партій, довіреними особами кандидатів та офіційними спостерігачами - суб'єктами відповідного виборчого процесу, про порушення вимог цього Закону під час проведення голосування та/або підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці, що дозволяє територіальній виборчій комісії поставити під сумнів результати підрахунку голосів виборців на цій дільниці, територіальна виборча комісія може прийняти рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців.

У разі прийняття рішення територіальною виборчою комісією про проведення повторного підрахунку голосів на виборчій дільниці такий підрахунок здійснюється з урахуванням вимог, встановлених частинами 8-13 вказаної статті Закону.

Частиною 12 статті 83 Закону передбачено, що у разі виявлення територіальною виборчою комісією при повторному підрахунку голосів на відповідній виборчій дільниці обставин, зазначених у частині першій статті 81 цього Закону, територіальна виборча комісія може прийняти рішення про визнання голосування недійсним на виборчій дільниці або у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів. У цьому разі протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів складається виборчою комісією у порядку, визначеному частиною одинадцятою цієї статті та частиною третьою статті 81 цього Закону.

Згідно п.3 ч.1 ст.81 Закону України «Про місцеві вибори» дільнична виборча комісія приймає рішення про визнання голосування на виборчій дільниці недійсним у разі встановлення нею порушень вимог цього Закону, внаслідок яких неможливо достовірно встановити результати волевиявлення виборців, зокрема, у разі виявлення у виборчих скриньках виборчих бюлетенів у кількості, що перевищує більш як на п'ять відсотків кількість виборців, які отримали бюлетені на виборчій дільниці.

При цьому, зі змісту ч.7 ст.77 Закону слідує, що підтвердженням отримання бюлетеня для голосування є підпис виборця у списку виборців.

Колегія суддів апеляційного суду звертає увагу, що обов'язок для визнання недійсним голосування на відповідній виборчій дільниці без жодних умов та застережень диспозиція п.3 ч.1 ст.81 Закону України «Про місцеві вибори» пов'язує саме з наявністю у виборчих скриньках загальної кількості виборчих бюлетенів більшої, аніж 5% кількості виборців, які отримали такі бюлетені на виборчій дільниці

При цьому, основоположним є встановлення кількості виборців, які приймали участь у голосуванні та отримали виборчі бюлетені у приміщенні для голосування, так як відсоток невідповідності встановлюється виключно при наявності виявлення в скриньках для голосування бюлетенів більше, аніж їх було видано.

Аналізуючи положення ч.6 ст.79 Закону колегія суддів доходить висновку, що Таїровська селищна виборча комісія Овідіопольського району Одеської області правомірно визначила кількість виборців, які приймали участь у голосуванні та отримали бюлетені у приміщенні для голосування, на підставі списку виборців, а не за кількістю контрольних талонів.

Щодо ж до посилання апелянта на положення ч.9 ст.79 Закону України «Про місцеві вибори», то апеляційний суд доходить висновку про їх безпідставність, оскільки вказана норма не встановлює підстав для визнання голосування на виборчій дільниці недійсним, як і не передбачає наслідків встановлення невідповідності кількості контрольних талонів кількості підписів виборців у списку виборців, які отримали виборчі бюлетені.

Більше того, на підставі вказаної норми Закону встановлення причин невідповідності між списками виборців, що отримали бюлетені, та кількістю контрольних талонів, є повноваженнями дільничної виборчої комісії тільки при первинному підрахунку голосів.

Стаття 83 Закону України «Про місцеві вибори», регламентуючи дії територіальної виборчої комісії під час проведення повторного підрахунку голосів, містить відсилання виключно на положення ст.81 вказаного Закону та не передбачає врахування приписів ст.79 Закону.

Посилаючись в апеляційній скарзі на не професійну роботу членів виборчої комісії на виборчій дільниці №510682, апелянт не надає доказів відповідної фіксації порушень комісією під час видачі виборцям виборчих бюлетенів для голосування.

Відповідно до ч.10 ст.83 Закону України «Про місцеві вибори» територіальна виборча комісія в разі повторного підрахунку нею голосів виборців на відповідній виборчій дільниці складає протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів за формою, встановленою Центральною виборчою комісією.

Згідно ч.3 ст.81 Закону у разі прийняття рішення про визнання голосування на виборчій дільниці недійсним з окремих місцевих виборів усі бюлетені, виявлені у виборчих скриньках на цій виборчій дільниці з таких місцевих виборів, вважаються такими, що не підлягають врахуванню. У цьому разі протокол дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці відповідно за кандидатів у депутати в одномандатному виборчому окрузі, кандидатів на посаду сільського, селищного, міського голови, старости повинен містити лише відомості, зазначені у пунктах 1-8 частини другої статті 80 цього Закону, а за місцеві організації партій, кандидатів, закріплених ними за відповідним територіальним виборчим округом (у разі закріплення), повинен містити лише відомості, зазначені у пунктах 1-8 частини третьої статті 80 цього Закону. На місці інших відомостей ставиться прочерк.

Дослідивши наявний в матеріалах справи протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №510682 з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатному виборчому округу №2 колегією суддів встановлено, що він відповідає вимогам Закону України «Про місцеві вибори» та його складено за формою, встановленою Постановою ЦВК №228 від 05.09.2015 року.

Складення протоколу про повторний підрахунок голосів виборців є законодавчо встановленим обов'язком Таїровської селищної виборчої комісії Овідіопольського району Одеської області зважаючи на наявність постанови №316 від 25.12.2017 року про проведення повторного підрахунку голосів на виборчих дільницях №510682, №510706, №510683, №510684, №510685, №511449 з виборів Таїровського селищного голови Овідіопольського району Одеської області по єдиному одномандатному виборчому округу, з виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області по одномандатних виборчих округах №1-26.

Також, помилковими являються посилання апелянта на зазначення відповідачем в протоколі про проведення повторного підрахунку голосів кількості виборчих бюлетенів, які не підлягають врахуванню - 421, оскільки колегією суддів встановлено, що у вказаному протоколі зазначено, що кількість виборчих бюлетенів, які не підлягають врахуванню, становить 294. (а.с.31)

На підставі викладеного, колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, ґрунтуються на обставинах, яким судом першої інстанції правильну надано правову оцінку, а тому підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування оскаржуваного судового рішення не вбачається.

Судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи та постановлено судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, тому, відповідно до ст.316 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду - без змін. Інші доводи апеляційної скарги не є суттєвими та висновків суду першої інстанції не спростовують.

Згідно ст.139 КАС України суд вирішує питання щодо розподілу судових витрат.

При відкритті провадження у справі за апеляційною скаргою кандидата на посаду депутата Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_2 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 05.01.2018 року вирішено питання розподілу судових витрат здійснити при винесенні остаточного судового рішення у справі на підставі ст.273 КАС України.

Враховуючи те, що апелянт не відноситься до категорії осіб, які користуються пільгами щодо сплати судового збору, при зверненні до суду з апеляційною скаргою судовий збір ним не сплачений, а тому, на підставі п.3 ч.2 ст.4, ч.3 ст.6 Закону України «Про судовий збір», ч.9 ст.273 КАС України, з кандидата на посаду депутата Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_2 належить стягнути судовий збір у розмірі 3171,60 грн.

Керуючись ст.ст. 273, 278, 308, 311, п.1 ч.1 ст.315, ст.ст. 316, 321, 322, 325 КАС України, суд апеляційної інстанції, -

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу кандидата на посаду депутата Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_2 залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 05 січня 2018 року - без змін.

Стягнути з кандидата на посаду депутата Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_2 на користь Державної судової адміністрації України (рахунок №31215256700001, отримувач коштів: ГУК у м. Києві/м. Київ/22030106, код ЄДРПОУ 37993783, банк отримувача: ГУДКСУ у м. Києві, МФО: 820019, код класифікації доходів бюджету 22030106) несплачений судовий збір за подачу апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції у розмірі 3171 (три тисячі сто сімдесят один) грн. 60 коп.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття є остаточною та оскарженню не підлягає.

Суддя-доповідач: А.В. Бойко

Суддя: Ю.В. Осіпов

Суддя: В.О. Скрипченко