Ухвала суду № 71485405, 09.01.2018, Господарський суд Вінницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

_____________

У Х В А Л А

09 січня 2018 р. Справа № 902/1059/15

Господарський суд Вінницької області у складі судді Колбасова Ф.Ф., розглянувши, без виклику представників сторін та третіх осіб, клопотання судового експерта про роз'яснення та уточнення запитань, поставлених на розгляд судової експертизи по справі

за позовом: Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк", код ЄДРПОУ 00032112 (юрид адреса: 03150, м. Київ, вул. Горького, 127; пошт. адреса: 04053, м. Київ, вул. Воровського, 11-б)

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Терра Фуд", код ЄДРПОУ 35438742 (23600, Вінницька область, Тульчинський район, м. Тульчин, вул. Полковника Ганджі, 16)

до: Компанії "Terra Food Milk Ukraine Limited" (Кіпр, м. Нікосія, вул. Есперідон, 12, кімн. 1087)

треті особи, без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Білоцерківський молочний комбінат", код ЄДРПОУ 33689118 (09172, Київська область, Білоцерківський район, с. Томилівка. вул. Узинська, 2);

Товариство з обмеженою відповідальністю "Управляюча компанія "Терра Фуд", код ЄДРПОУ 34832401 (м. Київ, вул. Зеленогірська, 8);

фізична особа ОСОБА_1, ідентиф. номер НОМЕР_1 (АДРЕСА_1);

Товариство з обмеженою відповідальністю "Могилів-Подільський молокозавод", код ЄДРПОУ 34309986 (Вінницька область, м. Могилів-Подільський, вул. Пушкіна, 146);

про звернення стягнення на предмет застави, ціна позову 435537083,67 грн.

В С Т А Н О В И В :

Господарським судом Вінницької області розглядається справа № 902/1059/15 за позовом Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Терра Фуд", Вінницька область, м. Тульчин та до Компанії "Terra Food Milk Ukraine Limited", Кіпр, м.Нікосія, в якому позивач просив:

- в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Білоцерківський молочний комбінат" (Київська область, Білоцерківський район, с.Томилівка, вул. Узинська, 2) перед Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Горького, 127) за Генеральною кредитною угодою №27109N1 від 17.03.2009 в сумі 7 308 541,13 доларів США, 6 758 883,71 євро, 120 085 606,66 грн., звернути стягнення на майно, що є предметом застави за договором застави від №27113 Z18 від 30.04.2013 року та договором застави №27110Z52, від 19.10.2010р., а саме: частка в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Могилів-Подільський молокозавод" (код ЄДРПОУ 34309986), місцезнаходження якого: Вінницька обл. м. Могилів-Подільський, вул. Пушкінська, 146, зареєстрованого виконавчим комітетом Могилів-Подільської міської ради Вінницької області, номер запису про державну реєстрацію 1178 102 0000000167, дата проведення державної реєстрації 26.10.2006 року, у розмірі 1% статутного капіталу зазначеного товариства та належить Товариству з обмеженою відповідальністю "ТЕРРА ФУД" (23600, Вінницька область, Тульчинський район, місто Тульчин, вул. Полковника Ганжі, буд. 16, ідентифікаційний код: 35438742), що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 18.06.2015 р. №20745654, шляхом його продажу з публічних торгів з початковою ціною продажу вказаного предмета застави для його подальшої реалізації на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій;

- в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Білоцерківський молочний комбінат" (Київська область, Білоцерківський район, с.Томилівка, вул. Узинська, 2) перед Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Горького, 127) за Генеральною кредитною угодою №27109N1 від 17.03.2009 в сумі 7308541,13 доларів США, 6 758 883,71 євро, 120 085 606,66 грн., звернути стягнення на майно, що є предметом застави за договором застави від №27113 Z18 від 30.04.2013 року та договором застави №27110Z52, від 19.10.2010р., а саме: частка в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Могилів-Подільський молокозавод" (код ЄДРПОУ 34309986), місцезнаходження якого: Вінницька обл. м. Могилів-Подільський, вул. Пушкінська, 146, зареєстрованого виконавчим комітетом Могилів-Подільської міської ради Вінницької області, номер запису про державну реєстрацію 1178 102 0000000167, дата проведення державної реєстрації 26.10.2006 року, у розмірі 99% статутного капіталу зазначеного товариства та належить Компанії "Terra Food Milk Ukraine Limited" (Кіпр, м. Нікосія, вул. Есперідон, 12, кімн. 1087), що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 18.06.2015 р. №20745654 шляхом його продажу з публічних торгів з початковою ціною продажу вказаного предмета застави для його подальшої реалізації на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

Ухвалою суду від 14.03.2017р. розгляд справи відкладено до 17.10.2017р. та зупинено провадження у справі у відповідності до ч. 1 ст. 79 ГПК України з метою належного повідомлення іноземного відповідача 2 (нерезидента) - Компанії "Terra Food Milk Ukraine Limited" про розгляд справи за її участю.

Враховуючи день та час розгляду справи, з метою подальшого її розгляду, ухвалою суду від 17.10.2017р. провадження у справі було поновлено.

Ухвалою суду від 17.10.2017р. у справі № 902/1059/15 призначено судову економічну експертизу, проведення якої доручено Вінницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

06.12.2017р. р. до суду від експертної установи надійшло клопотання судового експерта ВВ КНДІСЕ Зубрицької І.Ю., яка виконує судову економічну експертизу (супровідний лист №6254/17-21/1152 від 01.12.2017 р.) про роз'яснення та уточнення запитань, поставлених для розгляду судової експертизи.

З метою розгляду вказаного клопотання судового експерта, судом витребувано з експертної установи справу № 902/1059/15.

05.01.2018р. матеріали справи № 902/1059/15 повернулись до Господарського суду Вінницької області.

Разом з тим, 15.12.2017р. набрав чинності Закон України від 03.10.2017р. № 2147-VIII "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів", яким зокрема, Господарський процесуальний кодекс України викладений в новій редакції.

Пунктом 9 Розділу ХІ "Перехідні положення" ГПК України в редакції Закону України від 03.10.2017 р. № 2147-VІІІ, чинної з 15.12.2017 р., передбачено, що справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Із аналізу змісту п.п.9 п.1 Перехідних Положень ГПК України слідує, що з моменту набрання чинності положеннями ГПК норми нової редакції Закону поширюються на всі правовідносини, які виникли після набуття ним чинності та на триваючі правовідносини, які виникли за попередньої редакції ГПК України.

Таким чином розглядаючи вказану справу суд здійснює судочинство відповідно до закону, чинного на час вчинення окремої процесуальної дії, розгляду і вирішення справи згідно з приписами ч.3 ст.3 ГПК України в редакції Закону України від 03.10.2017 р. № 2147-VІІІ, чинної з 15.12.2017р.

З метою розгляду клопотання експерта, провадження у справі підлягає поновленню на підставі с. 230 ГПК України.

Розглянувши клопотання судового експерта ВВ КНДІСЕ Зубрицької І.Ю. про роз'яснення та уточнення запитань, поставлених для розгляду судової експертизи, суд дійшов таких висновків.

У вказаному клопотанні судовий експерт звертає увагу на те, що нормативно визначені правила проведення розрахунку економічного показника чистих активів суб'єкта господарювання використовуються у процесі розрахунку вартості майна товариства, що може підлягати розподілу між його учасниками. Методика проведення експертних досліджень при вирішенні такого роду завдань визначається алгоритмом, який характеризується системою проведення експертних досліджень, згідно наступних самостійних ланок: 1) проведення, на основі результатів досліджень документів фінансової звітності, розрахунку показника чистих активів суб'єкта господарювання станом на відповідну дату; 2) проведення розрахунку показників часток вартості майна (чистих активів) пропорційно розміру внесків учасників до статутного капіталу суб'єкта господарювання. Експерт зазначає, що вищевказаний алгоритм проведення експертного дослідження розширюється у випадку, коли на вирішення судово-економічної експертизи буде ставитися питання щодо визначення вартості частини майна товариства, пропорційно до розміру належної учасникові частки у статутному фонді товариства, але відповідно до встановлених в процесі проведення інших видів судових експертиз (автотоварознавчої, будівельно-технічної, товарознавчої, експертизи у сфері інтелектуальної власності і ін.) показників справедливої (ринкової) вартості основних засобів чи нематеріальних активів товариства. Причиною формування такого виду змісту експертного завдання є наявність на підприємстві невідповідності відображених у бухгалтерському обліку показників вартості основних засобів та нематеріальних активів їх справедливій вартості, що зумовлено різного роду об'єктивних та суб'єктивних причин, в тому числі: коливання цін на ринку аналогічних товарів, невідповідність застосованих амортизаційних коефіцієнтів фактичному фізичному зносу об'єкта, моральне старіння тощо. А тому, вищевказаний алгоритм проведення експертних досліджень доповнюватиметься наступними кроками: 3) створення економічної моделі бухгалтерського балансу суб'єкта господарювання відповідно до розрахованих показників переоціненої вартості основних засобів, нематеріальних активів у ході проведення судових експертиз (автотоварознавчої, будівельно-технічної, товарознавчої, експертизи у сфері інтелектуальної власності і ін.); 4) визначення вартості показника чистих активів суб'єкта господарювання згідно даних розрахованої методом економічного моделювання фінансової звітності, визначеної на основі даних про справедливу (ринкову) вартість необоротних активів; 5) проведення розрахунку часток-вартості майна (чистих активів) пропорційно розміру внесків учасників до статутного капіталу суб'єкта господарювання.

А тому, на думку судового експерта, оскільки проведення дослідження поставленого питання потребує залучення фахівців різного експертного фаху, слід призначити судову експертизу як комплексну.

Крім того, судовий експерт просить змінити редакцію питання, поставленого на дослідження, наступним чином: Яка ринкова вартість корпоративних прав у формі 100 % частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Могилів Подільський молокозавод", місцезнаходження якого: Вінницька область, м. Могилів-Подільський, вул. Пушкінська, 146 станом на найближчу звітну дату? Зазначене прохання мотивоване тим, що відповідно до ст. 13 Закону України від 16.07.1999р. № 996- XIV "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", баланс підприємства складається за станом на кінець останнього дня кварталу (року).

Відповідно до ч. 3 п. 2.1. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 р. № 53/5, експерт має право у разі виникнення сумніву щодо змісту та обсягу доручення невідкладно заявляти клопотання органу (особі), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта), щодо уточнення поставлених експертові питань.

Розглянувши дане клопотання судового експерта, приймаючи до уваги, що призначення судової економічної експертизи зумовлене необхідністю визначення ринкової вартість корпоративних прав у формі 100% частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Могилів-Подільський молокозавод", клопотання експерта підлягає задоволенню, з урахуванням чого матеріали справи №902/1059/15 слід повернути до експертної установи для подальшого проведення експертизи.

Враховуючи викладене вище, суд з огляду на призначену судову експертизу, дійшов висновку про зупинення провадження у справі на час проведення експертизи, на підставі п. 2 ч. 1 ст. 228 ГПК України.

З метою належного повідомлення відповідача 2- нерезидента - Компанії "Terra Food Milk Ukraine Limited" про розгляд клопотання судового експерта у даній справі, враховуючи положення Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, суд дійшов висновку про необхідність належного повідомлення іноземного учасника про хід судового процесу шляхом звернення із запитом про надання правової допомоги до Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр у порядку, передбаченому статтями 3, 5, 15 Конвенції.

Враховуючи норми ст.ст. 1, 3, 10, 15 Конвенції та позицію Уряду Кіпру, спосіб відправлення судових документів здійснюється шляхом направлення Центральному Органу запитуваної Держави прохання згідно з формуляром, а також, безпосередньо за адресою місцезнаходження відповідача-2, оскільки нотою, датованою 05.01.1984р., Уряд Кіпру зазначив, що не заперечує проти способів передачі документів, передбачених у ст. 10 Конвенції.

З огляду на вище викладене, для забезпечення повідомлення про хід судового процесу Компанії "Terra Food Milk Ukraine Limited" (м. Нікосія, Кіпр) в порядку, передбаченому Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, суд вважає за необхідне зобов'язати позивача надати Господарському суду Вінницької області в строк до 25.01.2018р. нотаріально посвідчені переклади на грецьку мову даної ухвали суду (по 3 примірники) та зобов'язати сплатити 21 Євро на рахунок Міністерства юстиції та громадського порядку Республіки Кіпр для вручення документів на підставі Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, докази оплати надати суду.

Керуючись ст. ст. 99, 100, 102, 103, 106, п. 2 ч. 1 ст. 228, ст.ст. 230, 234, 235, 326 Господарського процесуального кодексу України, -

У Х В А Л И В:

1. Поновити провадження у справі № 902/1059/15 для розгляду клопотання судового експерта про роз'яснення та уточнення запитань, поставлених на розгляд судової експертизи.

2. Клопотання судового експерта Зубрицької І.Ю. про роз'яснення та уточнення запитань, поставлених на розгляд судової експертизи задовольнити.

3. Призначену ухвалою суду від 17.10.2017р. у справі № 902/1059/15 експертизу вважати комплексною судовою експертизою.

4. На вирішення комплексної судової експертизи поставити наступне питання:

1) Яка ринкова вартість корпоративних прав у формі 100% частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Могилів-Подільський молокозавод", місцезнаходження якого: Вінницька область, м. Могилів-Подільський, вул. Пушкінська, 146 станом на найближчу звітну дату?

5. Зобов'язати сторони надати суду інші документи та матеріали, що необхідні для проведення експертного дослідження.

6. Необхідну документацію, яка відсутня в матеріалах справи, експертам витребувати безпосередньо у сторін, що підлягає передачі експерту через Господарський суд Вінницької області.

7. Зобов'язати сторони надавати експертам на їх вимогу необхідну для проведення експертизи документацію та забезпечити безперешкодний доступ до об'єктів експертизи.

8. Запропонувати судовим експертам реалізувати надане йому статтею 13 Закону України "Про судову експертизу" право, щодо зазначення в експертному висновку фактів, які мають значення для справи і з приводу яких йому не були поставлені питання.

9. У розпорядження експертів Вінницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз надати матеріали справи №902/1059/15.

10. Зобов'язати судових експертів повідомити та узгодити строки та порядок проведення комплексної судової експертизи.

11. Зобов'язати Вінницьке відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз повідомити суд про закінчення експертизи, а експертний висновок направити на адресу Господарського суду Вінницької області разом із матеріалами справи №902/1059/15.

12. Витрати по проведенню комплексної судової експертизи покласти на позивача - ПАТ "Державний експортно-імпортний банк".

13. Зобов'язати ПАТ "Державний експортно-імпортний банк" надати суду докази оплати вартості комплексної судової експертизи.

14. Попередити експертів про кримінальну відповідальність, передбачену статтями 384 і 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку та за відмову від дачі висновку.

15. Зобов'язати позивача до 25.01.2018р. надати до Господарського суду Вінницької області нотаріально засвідчені переклади на грецьку мову цієї ухвали у трьох примірниках (2 примірника для Міністерства юстиції та громадського порядку та 1 примірник для направлення безпосередньо відповідачу 2).

16. Зобов'язати позивача сплатити 21 Євро до Міністерства юстиції та Громадського порядку на банківський рахунок: 6001017 Міністерство юстиції та громадського порядку, ІBAN: CY21 0001 0000 0010 0000 0600 1017, Код Swift: CBCYCY2N, для вручення документів на підставі Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах 1965 року, докази оплати надати суду до 25.01.2018р.

17. Провадження у справі № 902/1059/15 на час проведення комплексної судової експертизи зупинити.

18. Інформацію по справі, що розглядається можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://vn.arbitr.gov.ua/sud5003/.

19. Направити цю ухвалу на адресу Компанії "Terra Food Milk Ukraine Limited" (м. Нікосія, Кіпр) в порядку, визначеному ст.ст. 3, 5, 10, 15 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах.

20. Копію ухвали надіслати сторонам та третім особам рекомендованим листом, Вінницькому відділенню Київського НДІ судових експертиз разом з матеріалами справи № 902/1059/15 - рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення.

Ухвалу підписано 09.01.2018.

Згідно з приписів ст. 235 ГПК України ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею та не підлягає оскарженню.

Суддя Колбасов Ф.Ф.

віддрук. 9 прим.:

1 - до справи

2 - позивачу (04053, м. Київ, вул. Воровського, 11-б)

3 - відповідачу 1 (23600, Вінницька область, Тульчинський район, м. Тульчин, вул. Полковника Ганджі, 16)

4 - відповідачу 2 (Кіпр, м. Нікосія, вул. Есперідон, 12, кімн. 1087)

5- ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат" (09172, Київська область, Білоцерківський район, с. Томилівка. вул. Узинська, 2)

6 - ТОВ "Управляюча компанія "Терра Фуд" (03037, м. Київ, вул. Зеленогірська, 8);

7 - фізичній особі ОСОБА_1 (08600, АДРЕСА_1),

8 - ТОВ "Могилів-Подільський молокозавод" (Вінницька область, м. Могилів-Подільський, вул. Пушкіна, 146);

9 - Вінницькому відділенню Київського НДІ судових експертиз (21007, м. Вінниця, вул. Батозька, 1).