Ухвала суду № 71244425, 20.12.2017, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20 грудня 2017 р.м.ОдесаСправа № 815/1708/17

Категорія: 12.3 Головуючий в 1 інстанції: Левчук О. А. Місце ухвалення судового рішення м. Одеса

Час ухвалення судового рішення "--:--"

Повний текст судового рішення складений 11.07.2017р.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Крусяна А.В.,

суддів Вербицької Н.В., Джабурія О.В.,

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Головного управління Національної поліції в Одеській області на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 11 липня 2017 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головного управління Національної поліції в Одеській області, державної установи «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» Національної поліції України, треті особи Любашівське відділення поліції Балтського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Одеській області, ОСОБА_2, ОСОБА_3 про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку, -

В С Т А Н О В И В:

23.03.2017р. ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Головного управління Національної поліції в Одеській області, державної установи «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» Національної поліції України, треті особи Любашівське відділення поліції Балтського відділу поліції ГУ НП в Одеській області, ОСОБА_2, ОСОБА_3 про визнання протиправними та скасування наказів: ДУ «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» Національної поліції України №26 о/с від 21 лютого 2017 року в частині відрахування його з первинної професійної підготовки поліцейських слідчого відділення Любашівського відділення поліції Балтського відділу поліції ГУ НП в Одеській області; ГУ НП в Одеській області №306 о/с від 22.02.2017р. в частині звільнення його зі служби в поліції з 28.02.2017р. слідчого відділення Любашівського відділення поліції Балтського відділу поліції ГУ НП в Одеській області; поновлення його на службі в поліції; стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 11.07.2017р. позов задоволений.

Не погоджуючись з вказаним судовим рішення, ГУ НП в Одеській області подало апеляційну скаргу, в якій посилається на помилкове застосування судом першої інстанції при вирішенні справи вимог законодавства, внаслідок чого просить постанову суду скасувати та прийняти нову постанову про відмову у задоволенні позову.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість постанови суду в межах апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно із п.2 ч.1 ст.311 КАС України суд апеляційної інстанції розглянув справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, в звязку з неприбуттям жодного з учасників справи у судове засідання, хоча вони були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового засідання.

Судом першої інстанції встановлено, що позивач 11.07.2016 року подав анкету на посаду слідчого поліцейського Головного управління НП у Одеській області, Любашівського відділення. /а.с.60/

04.10.2016 року протоколом засідання поліцейської комісії ГУ НП в Одеській області №291 ОСОБА_1 рекомендований до проходження служби в поліції та/або на зайняття вакантної посади. /а.с.61-62/

24 жовтня 2016 року протоколом засідання поліцейської комісії Головного управління Національної поліції в Одеській області №13 позивач увійшов до затвердженого списку переможців на посади слідчих ГУ НП в Одеській області смт. Любашівка. /а.с.63-66/

Наказом Головного управління Національної поліції в Одеській області №1162 о/с від 31.10.2016 року позивача прийнято на службу в поліції слідчим слідчого відділення Любашівського відділення поліції Балтського відділу поліції ГУ НП в Одеській області, з присвоєнням спеціального звання «рядовий поліції». /а.с.67/

Наказом ДУ «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» Національної поліції України №40 о/с від 10.11.2015 року позивача зараховано для проходження професійної підготовки слідчого слідчого відділення Любашівського відділення поліції Балтського відділу поліції ГУ НП в Одеській області з 31 жовтня 2016 року. /а.с.14/

Наказом ДУ «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» Національної поліції України №24 від 15.02.2017 року відповідно до вимог наказу МВС України від 16.02.2016 року №105 «Про затвердження Положення про організацію первинної професійної підготовки поліцейських, яких вперше прийнято на службу в поліції» та з метою якісного та всебічного оцінування вивченого матеріалу створено екзаменаційну комісію. /а.с.75/

Відповідно до відомості обліку успішності з комплексного іспиту №84 від 21.02.2017р., ОСОБА_1 отримав 22 бали за 100-бальною шкалою. /а.с.77/

21.02.2017 року старшим інспектором ДУ «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» поданий рапорт начальнику ДУ «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» з приводу того, що слухач навчальної групи №3 ОСОБА_1 21.02.2017 року не склав комплексний іспит. /а.с.68/

Наказом ДУ «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» Національної поліції України №26 о/с від 21.02.2017 року відповідно до п.5 ст.6 розділу ІІІ (за отримання незадовільної оцінки за результатами підсумкового (вихідного) контролю) наказу МВС України від 16.02.2016 року №105 «Про затвердження Положення про організацію первинної професійної підготовки поліцейських, яких вперше прийнято на службу в поліції» відраховано з первинної підготовки поліцейських, яких вперше прийнято на службу в поліції з 21 лютого 2017 року рядового поліції ОСОБА_1, слідчого слідчого відділення Любашівського відділення поліції Балтського відділу поліції ГУ НП в Одеській області. /а.с.76/

Наказом Головного управління Національної поліції в Одеській області №306 о/с від 22 лютого 2017 року відповідно до п.2 ч.6 ст.73 Закону України «Про Національну поліцію» звільнено зі служби в поліції з 28 лютого 2017 року за п.5 ч.1 ст.77 (через службову невідповідність) рядового поліції ОСОБА_1, слідчого слідчого відділення Любашівського відділення поліції Балтського відділу поліції ГУ НП в Одеській області. /а.с.70/

Не погоджуючись зі звільненням зі служби, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з того, що позивача протиправно звільнено зі служби в поліції.

Перевіривши матеріали справи, судова колегія погоджується з висновками суду першої інстанції про обґрунтованість позову виходячи з наступного.

Правові засади організації та діяльності Національної поліції України, статус поліцейських, а також порядок проходження служби в Національній поліції України визначені Законом України «Про національну поліцію» від 02.07.2015р. №580-VIII.

Відповідно до ст. 49 Закону на службу в поліції можуть бути прийняті громадяни України віком від 18 років, які мають повну загальну середню освіту, незалежно від раси, кольору шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, статі, етнічного та соціального походження, майнового стану, місця проживання, які володіють українською мовою. Вимоги щодо рівня фізичної підготовки для поліцейських та кандидатів, які вступають на службу в поліції, затверджує Міністерство внутрішніх справ України. Незалежно від професійних та особистих якостей, рівня фізичної підготовки та стану здоровя на службу в поліції не можуть бути прийняті особи у випадках, визначених частиною другою статті 61 цього Закону, а також особи які: відмовляються від взяття на себе зобовязань дотримуватися обмежень та/або від складання Присяги поліцейського, визначених законом; особи, які звільнені або мали бути звільнені з посад на підставі Закону України "Про очищення влади".

Згідно зі статтею 56 Закону на вакантну посаду поліцейського призначається переможець конкурсу в разі його проведення. Службові відносини особи, яка вступає на службу в поліції, розпочинаються з дня видання наказу про призначення на посаду поліцейського.

Проходження служби в поліції регулюється цим Законом та іншими нормативно-правовими актами (ст. 60 Закону України «Про Національну поліцію»).

Статтею 72 Закону України «Про Національну поліцію» встановлено, що професійне навчання поліцейських складається з: первинної професійної підготовки; підготовки у вищих навчальних закладах із специфічними умовами навчання; післядипломної освіти; службової підготовки - системи заходів, спрямованих на закріплення та оновлення необхідних знань, умінь та навичок працівника поліції з урахуванням оперативної обстановки, специфіки та профілю його оперативно-службової діяльності. Порядок, організацію та терміни проведення професійного навчання визначає Міністерство внутрішніх справ України.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 73 Закону поліцейські, які вперше прийняті на службу в поліції, з метою набуття спеціальних навичок, необхідних для виконання повноважень поліції, зобовязані пройти первинну професійну підготовку за відповідними навчальними програмами (планами), затвердженими Міністерством внутрішніх справ України. Положення цієї статті не поширюються на тих, хто здобуває вищу освіту на денній формі навчання за державним замовленням у вищих навчальних закладах із специфічними умовами навчання, які здійснюють підготовку поліцейських.

Згідно з ч.3-5 ст.73 Закону порядок і умови проходження первинної професійної підготовки визначає Міністерство внутрішніх справ України. Поліцейські після успішного закінчення курсу первинної професійної підготовки повертаються до органів (закладів, установ) поліції, з яких вони були направлені для проходження первинної підготовки, для подальшого проходження служби в поліції відповідно до цього Закону. Поліцейські, відраховані з навчальних закладів, де вони проходили первинну професійну підготовку, до закінчення навчання, а також поліцейські, які після закінчення курсу первинної професійної підготовки отримали незадовільні оцінки за результатами іспитів, повертаються до органів (закладів, установ) поліції, з яких вони прибули на навчання, з подальшим звільненням зі служби в поліції.

Відповідно до ч.6 ст.73 Закону поліцейські достроково відраховані з навчальних закладів, де вони проходили первинну професійну підготовку, за станом здоровя, мають бути звільнені зі служби в поліції на підставі пункту 2 частини першої статті 77 цього Закону. Поліцейські, які достроково відраховані з навчальних закладів, де вони проходили первинну професійну підготовку, через недисциплінованість, невиконання навчального плану, небажання продовжувати або проходити навчання, а також поліцейські, які після закінчення курсу первинної професійної підготовки склали іспити і отримали незадовільні оцінки, підлягають звільненню зі служби в поліції на підставі пунктів 5 або 6 частини першої статті 77 цього Закону.

Згідно зі ст. 77 Закону поліцейський звільняється зі служби в поліції, а служба в поліції припиняється: 1) у звязку із закінченням строку контракту; 2) через хворобу - за рішенням медичної комісії про непридатність до служби в поліції; 3) за віком - у разі досягнення встановленого для нього цим Законом граничного віку перебування на службі в поліції; 4) у звязку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів; 5) через службову невідповідність; 6) у звязку із реалізацією дисциплінарного стягнення у вигляді звільнення зі служби, накладеного відповідно до Дисциплінарного статуту Національної поліції України; 7) за власним бажанням; 8) у звязку з переходом у встановленому порядку на роботу до інших міністерств і відомств (організацій); 9) у звязку з безпосереднім підпорядкуванням близькій особі; 10) у разі набрання законної сили рішенням суду щодо притягнення до відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, повязаного з корупцією, або кримінального правопорушення; 11) у звязку з набуттям громадянства або підданства іншої держави. Днем звільнення зі служби в поліції вважається день видання наказу про звільнення або дата, зазначена в наказі про звільнення. День звільнення вважається останнім днем служби.

Разом з тим, з метою належної організації підготовки поліцейських, вперше прийнятих на службу в Національній поліції, відповідно до ст.73 Закону України «Про Національну поліцію», наказом МВС України від 16.02.2016 року №105 затверджено Положення про організацію первинної професійної підготовки поліцейських, вперше прийнятих на службу в Національній поліції.

Відповідно до пункту 2, 3 розділу 1 Положення №105 поліцейські, яких вперше прийнято на службу в поліції, проходять професійну підготовку з метою набуття ними спеціальних навичок, необхідних для виконання повноважень поліції, у тому числі відповідну спеціальну підготовку щодо зберігання, носіння, застосування і використання вогнепальної зброї. Професійна підготовка проводиться на базі установ (закладів) Національної поліції, що діють для забезпечення організації відповідної спеціальної підготовки вперше прийнятих на службу в поліції, підвищення кваліфікації і перепідготовки молодшого складу поліції, а також проведення окремих видів службової підготовки поліцейських (далі - заклади професійної підготовки).

Згідно з п. 1, 3 розділу 2 Положення №105 кадрові підрозділи органів (закладів, установ) поліції ведуть облік поліцейських, яким необхідно пройти професійну підготовку, та організовують їх направлення до закладів професійної підготовки у строки, визначені рознарядкою. Поліцейський направляється на професійну підготовку не пізніше ніж через чотирнадцять календарних днів після його призначення на посаду.

Пунктом 6 розділу 3 Положення №105 слухачі достроково відраховуються із закладів професійної підготовки: 1) через небажання продовжувати або проходити професійну підготовку; 2) за станом здоров'я; 3) через недисциплінованість; 4) за невиконання навчального плану (отримання незадовільної оцінки під час повторного проходження проміжного контролю з навчальних дисциплін (предметів), непроходження навчальної практики або ненадання матеріалів за результатами її проходження). Повторне проходження проміжного контролю проводиться протягом десяти робочих днів після отримання незадовільної оцінки; 5) за отримання незадовільної оцінки за результатами підсумкового (вихідного) контролю; 6) у разі відсутності на заняттях більше чотирнадцяти календарних днів через хворобу або за сімейними обставинами, що підтверджується відповідним документом; 7) за вироком суду, який набрав законної сили, на підставі надісланого до закладу професійної підготовки наказу про звільнення поліцейського.

Відповідно до п.п 7, 8 розділу 3 Положення №105 відрахування слухача здійснюється наказом керівника закладу професійної підготовки. Про відрахування слухача заклад професійної підготовки повідомляє кадровий підрозділ органу (закладу, установи) поліції, яким він був направлений для проходження професійної підготовки, не пізніше ніж на наступний календарний день.

31.10.2016 року т.в.о начальника ДУ «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» затверджений Порядок організації відповідної спеціальної підготовки поліцейські уперше прийнятих на службу до поліції. /а.с.78-87/

В розділі оцінювання осіб, що навчаються цього Порядку зазначено, що навчальний центр організовує та здійснює тематичний, проміжний та підсумковий контроль навчальних досягнень осіб, що навчаються. Підсумковий контроль контроль якості знань, умінь та навичок за повний період навчання. Проводиться у формі комплексного іспиту після вивчення всіх дисциплін навчального (робочого навчального) плану. Результати комплексного іспиту вносяться до відповідної відомості.

Відповідно до підпунктів 3.3.3, 3.3.4, 3.3.6 пункту 3.3 комплексний іспит розділу «Оцінювання осіб, що навчаються» встановлено, що для складання комплексного іспиту особі, що навчається, дається одна спроба. Перескладання комплексного іспиту не дозволяється. Максимальна кількість балів за комплексний іспит становить 100 балів. Комплексний іспит вважається зданим успішно, якщо особа, що навчається, отримала 60 балів і більше. Якщо особа, що навчається, набрала менше 60 балів - комплексний іспит вважається складеним незадовільно. Результати комплексного іспиту фіксуються у відповідній відомості.

В підпункті 3.4.5 пункту 3.4 Порядку зазначено, що після закінчення програми комплексного іспиту особа, що навчається, повинна підняти руку та дочекатися поки підійде спостерігач і зафіксує результат у відомості, чим підтвердить завершення комплексного іспиту.

Отже, з аналізу вищенаведених нормативно-правових актів, слідує, що жодним з них не передбачено проведення комплексного іспиту в декілька етапів та підстав для допущення до наступного етапу за умови набрання слухачем необхідної кількості балів на кожному з таких етапів. Разом з тим, Порядок не передбачає складання окремих дисциплін, таких як «вогнева підготовка», «тактична та підготовка».

За таких обставин, недопущення позивача до складання іспитів з дисциплін «вогнева підготовка», «тактична підготовка» фактично позбавило його можливості скласти комплексний іспит в цілому, що призвело до його незаконного відрахування з первинної професійної підготовки та, як наслідок, незаконне звільнення із служби в поліції.

Разом з тим, згідно із правовим висновком зазначеним у постанові Верховного Суду України від 14 січня 2014 року у справі №21-395а13: суд, ухвалюючи рішення про поновлення на роботі, має вирішити питання про виплату середнього заробітку за час вимушеного прогулу, визначивши при цьому розмір такого заробітку за правилами, закріпленими у Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №100 від 08.02.1995р.

Постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 року №100 затверджено Порядок обчислення середньої заробітної плати (далі - Порядок), який застосовується у випадку виплати середньої заробітної плати за час вимушеного прогулу. Відповідно до абз.3 п.2 Порядку у всіх інших випадках збереження середньої заробітної плати середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов'язана відповідна виплата. Абзацом 3 пункту 3 Порядку визначено, що усі виплати включаються в розрахунок середньої заробітної плати у тому розмірі, в якому вони нараховані, без виключення сум відрахування на податки, стягнення аліментів тощо, за винятком відрахувань із заробітної плати осіб, засуджених за вироком суду до виправних робіт без позбавлення волі. Згідно з п.5 Порядку, нарахування виплат у всіх випадках збереження середньої заробітної плати провадиться виходячи з розміру середньоденної (годинної) заробітної плати.

Відповідно до довідки ОСОБА_4 в Одеській області грошове забезпечення позивача за останні 2 місяця роботи склало 10110,00 грн. /а.с.72/ Середньомісячне грошове забезпечення позивача складає 5055,00 грн., а середньоденне - 171,36 грн.

Сума, яка підлягає стягненню на користь позивача, становить 52 робочих дні х 171,36 грн. (середньоденна заробітна плата перед звільненням) = 8910,72грн.

За таких обставин, розглянувши справу в межах позовних вимог, на підставі наданих сторонами доказів, суд першої інстанції дійшов до обґрунтованого висновку про наявність підстав для задоволення адміністративного позову.

Оскільки, суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, тому в порядку ст.316 КАС України постанова суду першої інстанції підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст.ст. 311, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Головного управління Національної поліції в Одеській області залишити без задоволення, а постанову Одеського окружного адміністративного суду від 11 липня 2017 року залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня отримання судового рішення.

Головуючий: А.В. Крусян

Суддя: Н.В. Вербицька

Суддя: О.В. Джабурія