Постанова № 71243421, 19.12.2017, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" грудня 2017 р. справа№ 910/10627/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Буравльова С.І.

суддів: Андрієнка В.В.

Власова Ю.Л.

секретар: Ковальчуку Р.Ю.

за участю представників: позивача - ОСОБА_2, ОСОБА_3

відповідача - не з'явилися

третя особа-1 -Лещенко Ю.В.

третя особа-2 - Трембач А.М., Лещенко Ю.В.

третя особа-3 - Лещенко Ю.В.

третя особа-4 - Лещенко Ю.В.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна"

на рішення Господарського суду м. Києва від 17.10.2017 р. (повний текст рішення складено 26.10.2017 р.)

у справі № 910/10627/17 (суддя - Ярмак О.М.)

за позовом ОСОБА_6

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна ЕК"

треті особи 1. ОСОБА_7

2. Товариство з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна"

3. ОСОБА_8

4. ОСОБА_9

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників та статуту у новій редакції

ВСТАНОВИВ:

У червні 2017 року ОСОБА_6 (далі - позивач) звернувся з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна ЕК" (далі відповідач) про визнання недійсними рішення загальних (позачергових) зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна ЕК" за результатами опитування учасників, оформленого протоколом № 03-05/17 від 03.05.2017 р., статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "БГС Епрайзал Компані" (нова редакція), що затверджений рішенням загальних (позачергових) зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна ЕК" за результатами опитування учасників, яке оформлено протоколом № 03-05/17 від 03.05.2017 р.

Вимоги позивача обґрунтовані тим, що збори 03.05.2017 р. були проведені за відсутності кворуму, оскільки він як учасник товариства не був повідомлений про їх проведення, лист опитування від 10.03.2017 р. він не отримував, тому був позбавлений можливості приймати участь у зазначеному опитуванні та висловити свою думку щодо проектів рішень та питань голосування, голова зборів не отримував від позивача бюлетень з проектами рішень або питаннями для голосування, як це передбачено п. 9.4.3 статуту товариства, та відповідно не мав правових підстав складати та підписувати протокол № 03-05/17 від 03.05.2017 р.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 25.07.2017 р. було залучено до участі у справі третіми особами, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_7, Товариство з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна", ОСОБА_8 та ОСОБА_9.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 17.10.2017 р. у даній справі позов задоволено повністю.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду, Товариство з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна" подало апеляційну скаргу, в якій просить оскаржуване рішення суду скасувати та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позову.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції було неповно з'ясовано обставини справи, які мають значення для справи, та порушено норми матеріального права.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, третя особа-2 посилається на те, що позивач був повідомлений належним чином про проведення загальних зборів учасників товариства, оскільки статутом відповідача не встановлено вимог щодо обов'язкового письмового повідомлення, єдиною умовою є особисте повідомлення учасника.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.11.2017 р. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна" прийнято до провадження та призначено до розгляду на 07.12.2017 р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 07.12.2017 р. було відкладено розгляд справи до 19.12.2017 р.

У судове засідання 19.12.2017 р. відповідач вдруге не з'явився, хоча був повідомлений належним чином про дату, час і місце розгляду справи, що підтверджується зворотним повідомленням про вручення поштового відправлення.

Будь-яких доказів поважності причин відсутності зазначеного представника суду не надано.

Неявка в судове засідання зазначеного представника не перешкоджає розгляду скарги. Подальше відкладення призведе до затягування та порушення строків розгляду скарги, а тому постанова приймається за наявними в справі матеріалами, яких достатньо для повного та об'єктивного розгляду.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та третіх осіб, з'ясувавши обставини справи і перевіривши їх доказами, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.

Відповідно до п. 3.1 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна ЕК", затвердженого загальними зборами учасників та затвердженого протоколом № 5 від 14.03.2012 р., Товариство з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна ЕК" створене з метою отримання прибутку в валюті України та іноземній валюті, шляхом виконання робіт та надання послуг, здійснення виробництва, торгівельної, посередницької та видавничої діяльності, здійснення зовнішньоекономічної діяльності та є підприємницьким товариством.

Згідно з п. п. 1.2, 6.3 статуту учасниками товариства є: Товариство з обмеженою відповідальністю " Бейкер Тіллі Україна" із часткою в статутному капіталі товариства 24%, ОСОБА_6 із часткою в статутному капіталі товариства 43%, ОСОБА_9 із часткою в статутному капіталі товариства 12,375%, ОСОБА_7 із часткою в статутному капіталі товариства 12,375%, ОСОБА_8 із часткою в статутному капіталі товариства 8,250%.

Як передбачено п. 9.1 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна ЕК", оформленого протоколом загальних зборів учасників № 5 від 14.03.2012 р., вищим органом товариства є загальні збори учасників, які обирають голову та секретаря зборів товариства. Головою та секретарем загальних зборів товариства можуть бути тільки учасники товариства.

Згідно з п. 9.3 статуту у випадку, якщо питання, віднесені до компетенції загальних зборів учасників повинно бути вирішено невідкладно, або якщо хто-небудь з учасників письмово повідомив голову товариства про неможливість своєї участі на загальних зборах учасників, що складені в порядку п. 9.8 статуту, замість проведення загальних зборів учасників по всіх питаннях запропонованого порядку денного можуть бути прийняті шляхом опитування учасників товариства.

Процедура опитування здійснюється наступним чином: голова товариства надсилає учасникам бюлетень з проектами рішень або питаннями для голосування; учасники протягом 5 днів після отримання бюлетеню заповнюють його та надсилають голові зборів; протягом 10 днів після отримання бюлетеню від останнього учасника, голова товариства складає протокол загальних зборів учасників за результатами опитування та письмово повідомляє учасників про наслідки опитування (п. 9.4 статуту).

03.05.2017 р. відбулися загальні (позачергові) збори учасників ТОВ "Бейкер Тіллі Україна ЕК" шляхом опитування учасників, оформлені протоколом № 03-05/17 від 03.05.2017 р.

Так, відповідно до змісту протоколу № 03-05/17 від 03.05.2017 р., на підставі спільної вимоги від 20.01.2017 р. від двох учасників товариства ОСОБА_7 та ОСОБА_8, які спільно володіють більше ніж 20% голосів, про скликання позачергових зборів товариства згідно з п. 9.8.3 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна ЕК", головою зборів товариства 31.01.2017 р. всім учасникам Товариства були направлені (вручені) повідомлення про проведення позачергових зборів учасників товариства 03.03.2017 р. та 06.03.2017 р. із зазначенням порядку денного. У зв'язку із неможливістю учасника товариства ОСОБА_6 з'явитись на збори учасників 03.03.2017 р. та 06.03.2017 р., відсутністю достатньої інформації щодо розслідування кримінального провадження № 12016100040005283 та необхідністю прийняття невідкладних рішень з цього та інших питань, на підставі п. 9.3 статуту головою товариства складені листи опитування від 10.03.2017 р. із питаннями порядку денного позачергових зборів, що призначалися на 03.03.2017 р. та 06.03.2017 р., які відправлені 13.03.2017 р. всім учасникам товариства.

У встановлені п. 9.4 статуту строки до голови товариства надійшли заповнені листи опитування від учасників товариства - ОСОБА_9, ОСОБА_8, ОСОБА_7 та ТОВ "Бейкер Тіллі Україна".

З вищевказаного протоколу вбачається, що загальними зборами від 03.05.2017 р. за результати опитування було прийнято рішення про перейменування Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна ЕК" на Товариство з обмеженою відповідальністю "БГС Епрайзал Компані", приведення статуту товариства у відповідність до вимог чинного законодавства та з урахуванням змін у назві, надано повноваження учасникам товариства - ОСОБА_9, ОСОБА_8, ОСОБА_7 та ТОВ "Бейкер Тіллі Україна" діяти від імені товариства без довіреності та включити їх до переліку осіб, що є підписантами товариства. Протокол за підсумками проведення опитування учасників товариства складається та підписується головою зборів, яким виступає голова товариства (або уповноважена ним, як учасником, особа) та секретарем зборів, яким виступає уповноважений представник ТОВ "Бейкер Тіллі Україна".

З усіх питань порядку денного шляхом письмового опитування учасники проголосували "за" - 57% голосів, протокол підписаний Головою зборів - уповноваженою особою Лещенко Ю.В. та секретарем зборів ОСОБА_11

Спір у справі виник у зв'язку з тим, що позивач вважає недійсними рішення загальних (позачергових) зборів учасників за результатами опитування учасників, оформленого протоколом № 03-05/17 від 03.05.2017 р. та статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна ЕК", що затверджений рішенням загальних (позачергових) зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна ЕК", оскільки вказані загальні збори проведені за відсутності кворуму.

Відповідно до ч. 1 ст. 167 ГПК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно зі ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, серед іншого, брати участь в управлінні товариством.

Як передбачено ч. ч. 1 - 4 ст. 145 ЦК України, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників. У товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган (колегіальний або одноособовий), який здійснює поточне керівництво його діяльністю і є підзвітним загальним зборам його учасників. До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить: 1) визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; 2) внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; 3) створення та відкликання виконавчого органу товариства; 4) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів; 5) затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства; 6) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; 7) виключення учасника із товариства; 8) прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу. Статутом товариства і законом до виключної компетенції загальних зборів може бути також віднесене вирішення інших питань. Питання, віднесені до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства, не можуть бути передані ними для вирішення виконавчому органу товариства. Черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Відповідно до ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить: а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів; б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; в) виключення учасника з товариства; г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів. З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Згідно зі ст. 117 ЦК України, ст. 11 Закону України "Про господарські товарства" учасники товариства зобов'язані: додержуватися установчого документа товариства та виконувати рішення загальних зборів; виконувати свої зобов'язання перед товариством, у тому числі ті, що пов'язані з майновою участю, а також робити вклади (оплачувати акції) у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені установчим документом; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства. Учасники господарського товариства можуть також мати інші обов'язки, встановлені установчим документом товариства та законом.

Відповідно до п. 18 постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону, є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Відповідно до ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів. Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.

Згідно з п. 9.7.1 статуту товариства загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 % голосів.

В протоколі № 03-05/17 від 03.05.2017 р. вказано, що прийняття оспорюваного рішення здійснювалось учасниками товариства шляхом опитування, які в сукупності володіють 57% голосів, в той час як для прийняття рішення потрібно 60%.

У матеріалах справи наявне повідомлення про скликання позачергових зборів учасників ТОВ "Бейкер Тіллі Україна ЕК" 25 квітня та 27 квітня 2017 року о 12:00 за адресою: м. Київ, вул. Фізкультури, 28.

Позивач не заперечує факту отримання вказаного повідомлення.

Зокрема, заявою від 11.04.2017 р., адресованою голові зборів учасників та учасникам товариства відповідача, позивач підтвердив факт отримання 10.04.2017 р. листа за підписом адвоката Лещенко Ю.В. про проведення позачергових зборів товариства 25 квітня та 27 квітня та заявив про неотримання листа опитування від 10.03.2017 р., та висловив свої заперечення щодо делегування головою зборів повноважень іншій особі щодо права підпису повідомлень про скликання зборів.

При цьому, в матеріалах справи відсутні належні докази надсилання та отримання позивачем листа-опитування учасників ТОВ "Бейкер Тіллі України ЕК" від 10.03.2017 р.

Вбачається, що збори учасників товариства відповідача 03.05.2017 р. проводились шляхом опитування відповідно до п. 9.3 статуту, а участь позивача полягала у наданні власних пропозицій, заповненні листа-опитування від 10.03.2017 р., що могло істотно вплинути на результати в порівнянні з тими результатами, які мали місце внаслідок незаконного позбавлення позивача можливості взяти участь у загальних зборах.

Отже відсутність доказів повідомлення учасника у спосіб, встановлений статутом товариства, є підставою вважати, що оспорювані збори проведені за відсутності учасника, частка якого в статутному капіталі становить 43 % від загальної кількості голосів, що свідчить про відсутність кворуму на загальних зборах учасників і, як наслідок, прийняття оспорюваних рішень з порушенням вимог ст. 60 Закону України "Про господарські товариства", статуту товариства, що є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону.

Таким чином скликання позачергових зборів учасників товариства було проведено з порушенням встановленої законом та статутом товариства процедури без дотримання кворуму 60%, позивач не був належним чином повідомлений про порядок денний та позбавлений можливості взяти участь в опитуванні шляхом неотримання листа-опитування від 10.03.2017 р., чим порушені права позивача брати участь в управлінні товариством.

Враховуючи викладене, судова колегія погоджується з висновком місцевого суду про те, що вимога позивача про визнання недійсним рішення загальних (позачергових) зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна ЕК" за результатами опитування учасників, оформленого протоколом № 03-05/17 від 03.05.2017 р., є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

Стосовно вимоги позивача про визнання недійсним статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "БГС Епрайзал Компані" (нова редакція), що затверджений рішенням загальних (позачергових) зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна ЕК" за результатами опитування учасників, яке оформлено протоколом № 03-05/17 від 03.05.2017 р., колегія суддів зазначає наступне.

Так, на підставі рішення загальних (позачергових) зборів учасників, оформлених протоколом № 03-05/17 від 03.05.2017 р., державним реєстратором приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Яворською Наталією Вікторівною 06.05.2017 р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань були внесені записи № 1074105001530064, № 10741070016030064 до реєстру про державну реєстрацію змін до установчих документів та відомостей про юридичну особу відповідача, а саме: змінено повне та скорочене найменування відповідача з Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна ЕК" на Товариство з обмеженою відповідальністю "БГС Епрайзал Компані", додано підписантів ОСОБА_9, ОСОБА_8, ОСОБА_7

Крім того, нотаріусом Київського міського нотаріального округу Яворською Наталією Вікторівною було вчинено нотаріальні дії щодо державної реєстрації Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "БГС Епрайзал Компані" (зареєстровано в реєстрі за № 315, № 316), затвердженого позачерговими зборами учасників, протокол № 03-05/17 від 03.05.2017 р.

Відповідно до положень статуту товариства, затвердженого позачерговими зборами учасників, протокол № 03-05/17 від 03.05.2017 р., було змінено кворум загальних зборів учасників до сукупної кількості, більш як 50% загальної кількості голосів учасників (п. 9.7.3 статуту), в той час як до того кворум існував у 60% голосів, змінено назву виконавчого органу товариства з генерального директора на директора товариства (п. 9.9 статуту).

Враховуючи те, що прийняття рішення загальними (позачерговими) зборами учасників за результатами опитування, оформленого протоколом № 03-05/17 від 03.05.2017 р., шляхом зміни установчого документа товариства, без наявності кворуму та реалізації позивачем своєї частки голосів, прямо впливає та порушує права та охоронювані законом інтереси позивача ОСОБА_6, як учасника товариства, що володіє 43% голосів та як генерального директора товариства (виконавчого органу), позовна вимога про визнання недійсним статуту товариства з обмеженою відповідальністю "БГС Епрайзал Компані" (нова редакція), який затверджений вказаним рішення загальних зборів від 03.05.2017 р., також є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

Доводи апеляційної скарги наведеного не спростовують та відхиляються колегією суддів як необґрунтовані.

З огляду на вказані обставини, ґрунтуючись на матеріалах справи, апеляційний суд вважає, що рішення Господарського суду м. Києва від 17.10.2017 р. прийнято з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна" задоволенню не підлягають.

У зв'язку з відмовою в задоволенні апеляційної скарги, відповідно до ст. 129 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за її подання і розгляд покладається на скаржника.

Керуючись ст. 267-285 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Бейкер Тіллі Україна" на рішення Господарського суду м. Києва від 17.10.2017 р. у справі № 910/10627/17 залишити без задоволення, а рішення Господарського суду м. Києва від 17.10.2017 р. у справі № 910/10627/17 - без змін.

2. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

3. Касаційна скарга на судове рішення подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, що оскаржується, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

4. Матеріали справи № 910/10627/17 повернути до Господарського суду м. Києва.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена відповідно до п. 1 ст. 287 ГПК України до суду касаційної інстанції протягом двадцяти днів з дня її складання.

Повний текст постанови складено 26.12.2017 р.

Головуючий суддя С.І. Буравльов

Судді В.В. Андрієнко

Ю.Л. Власов