Постанова № 71243295, 14.12.2017, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

14.12.2017 року справа №905/3594/15

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді: За участю представників сторін: від апелянта від боржника ліквідатор від інших кредиторівОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 - за довіреністю б/н від 31.10.2017; ОСОБА_5 - за довіреністю б/н від 22.06.2017; не з'явився; не з'явилися;розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ на ухвалу Господарського суду Донецької області від18.10.2017 рокуу справі№905/3594/15 (суддя О.В. Попов)за заявою боржникаПриватного акціонерного товариства "Інвестиційний дім Астрон", м. Краматорськ Донецької області ліквідаторголова ліквідаційної комісії ОСОБА_6 про за заявою пробанкрутство Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ визнання недійсними результатів аукціону від 18.08.2017 року

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 18.10.2017 року у справі №905/3594/15 відмовлено у задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" (далі за текстом – ПАТ "Дельта Банк") про визнання недійсними результатів аукціону з реалізації майна банкрута Приватного акціонерного товариства "Інвестиційний дім Астрон" (далі за текстом - ПрАТ "Інвестиційний дім Астрон"), проведеного 18.08.2017 року ТБ "Феміда".

Не погодившись з ухвалою суду першої інстанції, до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернувся кредитор - ПАТ "Дельта Банк", в якій, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, просить суд скасувати ухвалу Господарського суду Донецької області від 18.10.2017 року у справі №905/3594/15 та прийняти нове судове рішення, яким задовольнити заяву ПАТ "Дельта Банк" про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону з продажу майна банкрута, проведеного 18.08.2017 року ТБ "Феміда".

В обґрунтування доводів викладених в апеляційній скарзі скаржник посилається на порушення та неправильне застосування місцевим судом положень ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з тих підстав, що ліквідатором під час проведення другого повторного аукціону не було погоджено початкову вартість заставного майна із ним, як заставним кредитором, що повинно передувати реалізації майна, в той час як ліквідатор здійснював неправомірні дії з організації та продажу заставного майна без відповідної згоди Банку.

Крім того, на думку апелянта, судом першої інстанції не було враховано, що ліквідатором, в порушення положень ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не було забезпечено реалізацію майна за найвищою ціною. За твердженням заявника, ринкова вартість торгового комплексу банкрута, який був виставлений на прилюдні торги (аукціон), складає 42413808,00 грн., що підтверджується звітом про оцінку СОД КФ ТОВ "Експерт-Аналітик", правомірність якого, в свою чергу, було рецензовано СОД Українська універсальна біржа. Проте, відчуження майна, всупереч вищенаведеним вимогам Закону про банкрутство , відбулось за 7057657,74 грн., тобто майже за 17% від ринкової вартості майна, яка була визначена суб’єктом оціночної діяльності.

Зважаючи на незаконність дій ліквідатора, які відобразились у нанесенні майнової шкоди Банку проведенням неправомірного аукціону, апелянт вбачає наявність порушення своїх прав, як заставодержателя. Також з цих підстав ОСОБА_7 стверджує, що головою ліквідаційної комісії ОСОБА_6 було порушено вимоги ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема принципи добросовісності, розсудливості та справедливості, оскільки: умови укладеного за результатами аукціону договору купівлі-продажу порушують права Банку, призводять до істотного дисбалансу договірних прав та обов’язків сторін, а також завдають шкоди ПАТ "Дельта Банк".

Протоколом передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 15.11.2017 року для розгляду апеляційної скарги сформовано колегію суддів, яку визначено у наступному складі: ОСОБА_1 – головуючий (суддя-доповідач), судді Будко Н.В., Сгара Е.В.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 20.11.2017 року апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 06.12.2017 року об 11:40 год.

У відзиві на апеляційну скаргу, який надійшов через канцелярію суду 05.12.2017 року від ПрАТ "Інвестиційний дім Астрон", голова ліквідаційної комісії вказала про безпідставність доводів апеляційної скарги, просила суд залишити ухвалу Господарського суду Донецької області від 18.10.2017 року у справі №905/3594/15 без змін.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 06.12.2017 року за клопотанням ПАТ "Дельта Банк" продовжено строк розгляду апеляційної скарги на 15 днів та відкладено розгляд справи на 14.12.2017 року об 14:10 год.

14.12.2017 року через канцелярію суду від ПрАТ "Інвестиційний дім Астрон" надійшли письмові пояснення на виконання вимог ухвали суду від 06.12.2017 року.

Присутній у судовому засіданні апеляційної інстанції 14.12.2017 року представник ПАТ "Дельта Банк" наполягав на доводах апеляційної скарги, просив суд її задовольнити, ухвалу Господарського суду Донецької області від 18.10.2017 року у справі №905/3594/15 скасувати та прийняти нове судове рішення, яким задовольнити заяву про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону, проведеного 18.08.2017 року.

Представник ПрАТ "Інвестиційний дім Астрон", яка була присутня у судовому засіданні апеляційної інстанції 14.12.2017 року, заперечувала проти задоволення апеляційної скарги та просила залишити ухвалу Господарського суду Донецької області від 18.10.2017 року у справі №905/3594/15 без змін.

Представники інших кредиторів та ліквідатор у судове засідання 14.12.2017 року не з'явились. Відповідно до ст. 98 ГПК України про час і місце судового засідання були повідомлені належним чином. Явка не визнавалася судом обов’язковою.

Особливості меж перегляду справи в апеляційній інстанції, передбачені нормами ст. 101 ГПК України, які полягають у тому, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Нормами частини 2 цієї статті передбачено, що апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.

Як вбачається з матеріалі справи, ухвалою Господарського суду Донецької області від 06.01.2016 року порушено провадження у справі №905/3594/15 про банкрутство ПрАТ "Інвестиційний дім Астрон" на підставі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Господарського суду Донецької області суду від 21.01.16 року боржника - ПрАТ "Інвестиційний дім Астрон" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедура строком на 3 місяці, ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії - ОСОБА_6

Повідомлення про визнання ПрАТ "Інвестиційний дім Астрон" банкрутом і відкриття щодо нього ліквідаційної процедури було упубліковано 22.01.2016 року на офіційному веб-сайті ВГСУ (номер публікації 27527).

Після визнання ПрАТ "Інвестиційний дім Астрон" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, формування ліквідаційної маси, розпочато організацію реалізації майна банкрута.

В подальшому, в результаті проведених Товарною біржею "Феміда" 18.08.2017 року прилюдних торгів (другого повторного аукціону) з продажу майна – торгового комплексу ПрАТ "Інвестиційний дім Астрон", за наслідками якого було реалізовано майно банкрута, яке перебувало в іпотеці ПАТ "Дельта Банк".

Забезпеченим кредитором ПАТ "Дельта Банк" 05.09.2017 року подано до Господарського суду Донецької області заяву про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута, проведеного 18.08.2017 року, в обґрунтування якої ОСОБА_7 посилався на порушень вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо порядку організації та проведення продажу майна банкрута.

За змістом прохальної частини заяви ОСОБА_7 просив суд визнати недійсними результати другого повторного аукціону з реалізації майна банкрута ПрАТ "Інвестиційний дім Астрон", який проведено 18.08.2017 року ТБ "Феміда".

В обґрунтування своїх вимог ОСОБА_7 зазначив, що дії ліквідатора щодо проведення другого повторного аукціону з реалізації майна банкрута є незаконними, враховуючи наступні обставини:

- ліквідатором не забезпечено реалізацію майна за найвищою ціною, оскільки відчуження майна відбулося за ціною значно нижчою ніж реальна ринкова вартість майна, що завдало істотної шкоди кредитору;

- реалізація заставного майна банкрута на другому повторному аукціоні з можливістю пониження початкової вартості доки не виявиться бажаючий придбати лот, відбулася за відсутністю згоди заставного кредитора – ПАТ "Дельта Банк".

Вищевказані дії ліквідатора, на думку заявника – ПАТ "Дельта Банк", вчинені в порушення вимог ч. 4 ст. 42, ст.ст. 44, 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що є наслідком визнання результатів аукціону недійсними.

Розглянувши вимоги забезпеченого кредитора про визнання результатів аукціону недійсними, господарський суд першої інстанції дійшов висновку про те, що підстави для задоволення заяви ПАТ "Дельта Банк" відсутні.

Колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи з урахуванням повноважень визначених ст. 101 ГПК України, які полягають у тому, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу, заслухавши пояснення представників сторін дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Згідно вимог ст. 41 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі за текстом – Закон про банкрутство).

Відповідно до вимог ч. ч. 1, 2 ст. 41 вказаного Закону, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема: виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Згідно з ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

З матеріалів справи судом встановлено, що листом від 13.06.2016 року за №18.5/1781 заставний кредитор - ПАТ ОСОБА_7" надав згоду на проведення першого аукціону з продажу всього майна банкрута як цілісного майнового комплексу за початковою вартістю, що дорівнює сукупності всіх визнаних у справі про банкрутство ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон" вимог кредиторів, без можливості зниження початкової вартості.

Частинами 1, 2 ст. 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Відповідно до частини 5 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі, якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Виходячи із положень ст.ст. 41, 44, 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідаційна процедура направлена на здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів, шляхом продажу майна банкрута.

Згідно з ч. 1 ст. 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Порядок проведення аукціонів та зниження початкової вартості майна, що продається на аукціоні, визначений Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Статтями 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що вперше аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону. У разі закінчення аукціону без визначення переможця проводиться повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, — 50 відсотків початкової вартості. При цьому, про наведене зазначається у відповідному оголошенні. Другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом.

Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону (ч. 5, 6 ст. 49 Закону про банкрутство).

Відповідно до ч. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за договором про проведення аукціону організатор аукціону зобов’язується за свій рахунок провести аукціон та укласти договір з його переможцем, а замовник - сплатити організаторові аукціону обумовлену договором винагороду.

Згідно з ч. 5 ст. 51 вказаного Закону, організатор аукціону, зокрема, опубліковує і розміщує повідомлення про продаж майна боржника і повідомлення про результати проведення торгів.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 58 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником.

Згідно вимог ч. 3 ст. 55 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними.

Визнання результатів аукціону недійсним тягне за собою визнання недійсним укладеного з переможцем договору купівлі-продажу.

Підставою для визнання результатів аукціону недійсними є порушення встановлених законодавством правил проведення аукціону, визначених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме: правил, які визначають процедуру підготовки (організації) аукціону; правил, які регулюють сам порядок проведення аукціону; правил, які стосуються оформлення кінцевих результатів аукціону.

Таким чином, до предмету доказування недійсності результатів аукціону входять встановлення обставин недотримання ліквідатором та організатором аукціону вимог, які ставляться Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до його проведення, зокрема, щодо порядку отримання згоди заставного кредитора на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення (ст. 42 Закону); щодо особливостей укладення договору на аукціоні (ст. 50 Закону); щодо порядку оприлюднення оголошення про проведення аукціону певного змісту, письмового повідомлення про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником (ст. 58, 59 Закону); допуску до участі в аукціоні (ст. 61 Закону); допуску до місця проведення аукціону (ст. 63 Закону); порядку проведення аукціону (ст. 64-68 Закону).

Відповідно до вимог ч. ч. 1, 2 ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об’єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Відповідно до вимог ст.ст. 32, 34 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З матеріалів справи вбачається, що ліквідатором ОСОБА_6 до проведення торгів з реалізації майна банкрута залучено організаторів аукціону.

У зв’язку із необхідністю пошуку торгуючої організації для реалізації майна банкрута ліквідатором в газеті "Урядовий кур’єр" №104 (5724) від 03.06.2016 року подано відповідне оголошення.

16.06.2016 року ліквідатором прийнято рішення про визначення організатором аукціону з продажу майна банкрута – Товарну біржу "Феміда", про що свідчить відповідний протокол.

За приписами ст. 49 Закону про банкрутство організатором аукціону є визначена замовником – ліквідатором фізична або юридична особа з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

При цьому, Закон про банкрутство надає повноваження ліквідатору у справі про банкрутство самостійно, у встановленому законом порядку визначати організатора аукціону, в разі виникнення під час проведення ліквідаційної процедури спору відносно визначення організатора аукціону, який визначається за конкурсом, господарський суд перевіряє порядок визначення ліквідатором організатора аукціону, в такому випадку організатор аукціону залучається судом до участі у провадженні у справі про банкрутство.

В матеріалах справи відсутні докази, які підтверджують факт оскарження результатів конкурсу та наявності будь-якого спору щодо визначення ліквідатором, в порядку ч. 6 ст. 49 Закону про банкрутство організатора аукціону з числа осіб, які мають ліцензію на проведення торгів.

Чинним Законом про банкрутство не визначено обов'язку в будь-якому випадку залучати організатора аукціону до участі у провадженні у справі про банкрутство шляхом прийняття відповідної самостійної ухвали господарського суду до початку продажу майна банкрута (аналогічна правова позиція викладена у постанові ВГСУ від 18.07.2017 року у справі №904/2941/14).

Положеннями ст. 49 Закону про банкутство встановлено, що продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Як вбачається з матеріалів справи ліквідатором ОСОБА_6 на виконання вищенаведених вимог Закону про банкрутство проведено інвентаризацію майна банкрута, за результатами якої виявлено майно банкрута, в тому числі нерухоме майно, яке є предметом забезпечення вимог кредитора – ПАТ "Дельта Банк".

31.05.2016 року на замовлення ліквідатора ПрАТ "Інвестиційний дім Астрон" суб'єктом оціночної діяльності Консалтингова фірма ТОВ "Експерт-Аналіт", м. Київ, яке діє на підставі сертифіката суб’єкта оціночної діяльності №503/15, виданого Фондом державного майна України - 15.06.2015 року (оцінщик ОСОБА_8, кваліфікаційне сертифікат №561 від 10.06.1996 року, видане Фондом державного майна України), було здійснено оцінка майна банкрута, а саме: нерухомого майна – торгівельного комплексу – "літ. А-2-3-4, а15 – а19, а 21 - а 38, Пд, Пд 1, п, п 1- п 4", загальною площею – 14563,3 кв.м.; замощення №1, що розташоване за адресою: Луганська обл., м. Сєвєродонецьк, пр. Гвардійський, буд. 46.

Згідно висновку про вартість майна ПрАТ "Інвестиційний дім Астрон" від 21.06.2016 року ринкова вартість нерухомого майна станом на 31.05.2016 року (дату проведення оцінки) складає 42413808,00 грн., ліквідаційна вартість нерухомого майна - 24578743,00грн.

Як вже зазначалось, листом від 13.06.2016 року за №18.5/1781 ПАТ ОСОБА_7" надано згоду на проведення першого аукціону з продажу всього майна банкрута як цілісного майнового комплексу за початковою вартістю, що дорівнює сукупності всіх визнаних у справі про банкрутство ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон" вимог кредиторів, без можливості зниження початкової вартості.

Тобто, ліквідатором у відповідності до вимог ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство, отримано згоду заставного кредитора на продаж майна банкрута, яке знаходиться в іпотеці.

Частиною 1 ст. 51 Закону про банкрутство регламентовано, що між замовником та організатором аукціону укладається договір про проведення аукціону, за яким організатор аукціону зобов'язується за свій рахунок провести аукціон та укласти договір з його переможцем, а замовник - сплатити організаторові аукціону обумовлену договором винагороду.

На виконання вищенаведених вимог закону, 23.06.2016 року між ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон" в особі ліквідатора (замовника аукціону) та ТБ "Феміда" укладено договір на організацію та проведення аукціону, за умовами якого організатор, зокрема, зобов'язується вчинити усі необхідні дії з організації та проведення аукціону з продажу майна ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон", а замовник аукціону зобов’язується сплатити організатору аукціону обумовлену даним договором винагороду (з урахуванням додаткової угоди від 24.06.2017 року про внесення змін до договору про організацію аукціону – 1,5% від ціни продажу).

У вказаній угоді сторони визначили порядок продажу рухомого та нерухомого майна банкрута (додаток №1 до договору).

Сторонами передбачено, що крок аукціону визначає замовник але в розмірі не більше ніж 10% від початкової вартості об'єкту аукціону.

Згідно п. 1 ст. 52 Закону про банкрутство організатор аукціону повинен провести аукціон протягом двох місяців з дня укладання договору про проведення аукціону, якщо інше не встановлено законом або договором.

Відповідно до ч. 1 ст. 58 Закону про банкрутство, організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником. Під час продажу на аукціоні нерухомого майна оголошення повинно бути також розміщено на нерухомому майні.

Оголошення про проведення аукціону на веб-сайті повинно містити відомості про: майно, що продається, його характеристику та місцезнаходження; час та місце проведення аукціону (для електронних торгів - веб-сайт, на якому проводяться електронні торги, та період часу, протягом якого проводяться торги); початкову вартість та відомості про можливість її зниження на тому ж аукціоні; розмір та порядок внесення гарантійного внеску; можливість надання переможцю податкової накладної; продавця майна (найменування, місцезнаходження, засоби зв'язку); порядок, місце, строк і час представлення заявок на участь в торгах; порядок оформлення участі в торгах, перелік документів і вимоги, що пред'являються учасникам, до їх оформлення; порядок і критерії виявлення переможця торгів; строки платежів, реквізити рахунків, на які вносяться платежі; організатора аукціону (найменування, місцезнаходження, засоби зв'язку); спосіб отримання додаткової інформації про проведення аукціону. В оголошенні наводиться текст договору, що укладається на аукціоні, крім умови про ціну та зазначення особи покупця (ч. 1 та 2 ст. 59 Закону про банкрутство).

Судом апеляційної інстанції встановлено, що оголошення з повідомленням про проведення аукціону з продажу майна банкрута було розміщено на нерухомому майні – фасадній (вхідній) частині торгового комплексу ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон" у відповідності до ч. 3 ст. 58 Закону про банкрутство, про що свідчать відповідні фотографічні зображення, наявні в матеріалах справи, із відповідними ідентифікуючими ознаками на якому саме об’єкті нерухомості було здійснено оголошення та в який саме проміжок часу.

Ліквідатором вперше було виставлено на продаж все нерухоме та рухоме майно банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу.

1)Проведеня перших торгів майна банкрута у вигляді ЦМК:

11.11.2016 року за №37250 на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України організатором аукціону - ТБ "Феміда" опубліковані оголошення про проведення 09.12.2016 року аукціону з продажу майна банкрута ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон".

В оголошенні зазначено, що аукціон проводиться вперше у складі цілісного майнового комплексу (нерухомого та рухомого майна) без можливості зниження початкової вартості. Початкова вартість майна становить 116108540,00 грн. без ПДВ. Кінцевим строком подачі заявок на участь в аукціоні визначено – 05.12.2016 року.

Аукціон з продажу майнових активів банкрута, призначений на 09.12.2016 року, не відбувся у зв’язку з відсутністю заяв на участь в аукціоні.

Інформаційне повідомлення про результати проведення аукціону, призначеного на 09.12.2016 року опубліковано 12.12.2016 року за №38312 на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України.

Аукціон з продажу майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не відбувся у зв'язку з відсутністю заяв потенційних покупців.

Ліквідатором прийнято рішення здійснювати продаж майна банкрута окремо лотами із врахуванням наявного заставного та незаставного майна з метою забезпечення в подальшому розподілу коштів від реалізації майна, в порядку передбаченому Законом.

2)Проведення перших торгів окремими лотами (заставне майно ПАТ "Дельта Банк"):

04.01.2017 року та 05.01.2017 року за №39044 на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України організатором аукціону – ТБ "Феміда" опубліковані оголошення про проведення 07.02.2017 року аукціону з продажу нерухомого майна банкрута ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон", яке знаходиться в іпотеці ПАТ "Дельта Банк".

В оголошенні зазначено, зокрема, що аукціон проводиться вперше без можливості зниження початкової вартості. Початкова вартість лоту становить 42486808,00 грн. без ПДВ. Кінцевим строком подачі заявок на участь в аукціоні визначено – 01.02.2017 року.

Аукціон з продажу майнових активів банкрута, призначений на 07.02.2017 року, не відбувся у зв’язку з відсутністю заяв на участь в аукціоні.

Відповідне інформаційне повідомлення про результати проведення аукціону, призначеного на 07.02.2017 року, опубліковано 09.02.2017 року за №40141 на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України.

3) Проведення перших повторних торгів окремими лотами (заставне майно ПАТ "Дельта Банк"):

06.03.2017 року за №40888 на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України організатором аукціону – ТБ "Феміда" опубліковані оголошення про проведення 07.04.2017 року аукціону з продажу нерухомого майна банкрута ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон", яке перебуває в іпотеці ПАТ "Дельта Банк".

В оголошенні зазначено, зокрема, що аукціон має статус повторного аукціону, який проводиться із можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50% початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціоні. Початкова вартість лоту становить 33989206,40 грн. без ПДВ. Кінцевим строком подачі заявок на участь в аукціоні визначено – 24.03.2017 року.

Аукціон з продажу майнових активів банкрута, призначений на 07.04.2017 року, не відбувся у зв’язку з відсутністю заяв на участь в аукціоні.

Відповідне інформаційне повідомлення про результати проведення аукціону, призначеного на 07.02.2017 року, опубліковано 27.03.2017 року та 28.03.2017 року за №41478 на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України.

4)Проведення других повторних торгів окремими лотами (заставне майно ПАТ "Дельта Банк"), яке в подальшому було скасоване замовником:

16.06.2017 року та 19.06.2017 року за №43769 на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України організатором аукціону – ТБ "Феміда" опубліковані оголошення про проведення 19.07.2017 року аукціону з продажу нерухомого майна банкрута ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон", яке перебуває в іпотеці ПАТ "Дельта Банк".

В оголошенні зазначено, зокрема, що аукціон має статус другого повторного аукціону, який проводиться із можливістю зниження початкової вартості. Початкова вартість лоту становить 27144837,12 грн. без ПДВ. Кінцевим строком подачі заявок на участь в аукціоні визначено – 27.06.2017 року.

23.06.2017 року за №43917 на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України організатором аукціону – ТБ "Феміда" опубліковані інформаційні повідомлення про скасування аукціону, призначеного на 19.07.2017 року у зв’язку із зверненням замовника №11 від 21.06.2017 року, на підставі якого організатором аукціону – ТБ "Феміда" прийнято рішення про скасування аукціону, призначеного на 19.09.2017 року з продажу майна, що належить ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон".

5)Проведення других повторних торгів окремими лотами (заставне майно ПАТ "Дельта Банк"):

18.07.2017 року на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України організатором аукціону – ТБ "Феміда" опубліковано оголошення про проведення 18.08.2017 року аукціону з продажу нерухомого майна банкрута ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон", яке перебуває і іпотеці ПАТ "Дельта Банк".

В оголошенні зазначено, зокрема, що аукціон має статус другого повторного аукціону і проводиться із можливістю зниження початкової вартості. За відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. Початкова вартість лоту становить 27144837,12 грн. без ПДВ. Кінцевим строком подачі заявок на участь в аукціоні визначено – 02.08.2017 року.

На участь в аукціоні зареєстровано два учасники: ТОВ "Севдонінвест"; ТОВ "Астрон ОСОБА_9 Капітал".

18.08.2017 року організатором аукціону – ТБ "Феміда" проведено аукціон з продажу майна ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон", статус якого визначено як другий повторний з можливістю зниження початкової вартості, за наслідками якого було реалізовано майно банкрута, яке перебувало в іпотеці ПАТ "Дельта Банк".

Статтями 65, 66 Закону про банкрутство передбачено, що вперше аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону. У разі закінчення аукціону без визначення переможця проводиться повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, - 50 відсотків початкової вартості. При цьому, про наведене зазначається у відповідному оголошенні. Другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Колегією суддів встановлено, що умови договору на організацію та проведення аукціону, укладеного ліквідатором ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон" з ТБ "Феміда" узгоджуються з положеннями ст. 65, 66 Закону про банкрутство.

При цьому, в Інформаційному листі Вищого господарського суду України "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 року за № 4212-VІ)" зазначено: у разі закінчення аукціону без визначення переможця проводиться повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, - 50% початкової вартості (наприклад, майно має початкову вартість 100 грн.; відповідно на першому повторному аукціоні вартість майна становить 80 грн., але може бути знижена до 40 грн.). При цьому про наведене зазначається у відповідному оголошенні. Другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір (відповідно на другому повторному аукціоні вартість майна становить 60 грн., але може бути знижена до 1 грн.). Можливості проведення третього повторного аукціону Законом не передбачено.

Матеріалами справи підтверджено, що ліквідатором визначено початкову вартість торгового комплексу ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон", який знаходиться в іпотеці ПАТ "Дельта Банк", за вартістю яка склає 42486808,00 грн. і за такою вартістю без можливості її зниження на тому ж аукціоні цілісний майновий комплекс боржника виставлено на перший аукціон, призначений на 07.02.2017 року.

В подальшому, на повторний аукціон, який було призначено на 07.04.2017 року, майно виставлено з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості. Початкова вартість зменшена на 20 відсотків від початкової вартості першого аукціону та склала 33989206,40 грн.

На другий повторний аукціон, призначений на 18.08.2017 року майно виставлено з можливістю зниження початкової вартості доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. Початкова вартість зменшена на 20 відсотків від початкової вартості повторного аукціону та склала 27144837,12 грн.

Таким чином, колегія суддів вважає, що визначення початкової вартості на перший, повторний та другий повторний аукціони відповідають вимогам Закону про банкрутство, а також договору про надання послуг з організації аукціону з ТБ "Феміда".

З матеріалів справи вбачається протокол №1 від 18.08.2017 року про проведення аукціону, відповідно до якого ТОВ "Севдонінвест" визначено переможцем аукціону, яким запропонована найвища ціна за об’єкт продажу в сумі 7057657,74 грн.

У відповідності до вимог ч. 6 ст. 69 Закону про банкрутство, в триденний строку - 21.08.2017 року на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України опубліковане відповідне повідомлення за №45402 про результати проведення аукціону з продажу майна ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон", призначеного на 18.08.2017 року.

Відповідно до наявної в матеріалах справи копії виписки з ліквідаційного рахунку банкрута в АТ "Укрексімбанк" №26008000036255 за 22.08.2017 року підтверджено факт повного розрахунку переможця аукціону за придбане на аукціоні нерухоме майно майно ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон" у сумі 7057657,74 грн..

На виконання вимог ст. 50 Закону про банкрутство між ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон" в особі ліквідатора ОСОБА_6 та переможцем торгів - ТОВ "Севдонінвест" укладено договір купівлі-продажу від 08.09.2017 року.

Актом прийому-передачі у власність об’єкту продажу від 08.09.2017 року, який підписано сторонами (продавцем - ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон" в особі ліквідатора та покупцем – ТОВ "Севдонінвест"), підтверджується передача майна замовником аукціону і прийняття його покупцем за вказаним вище договором купівлі-продажу.

Водночас, 08.09.2017 року переможцем аукціону - ТОВ "Севдонінвест" отримано свідоцтво про право власності на нерухоме майно (торгівельний центр, замощення), оскільки останнім здійснено оплату за придбаний товар та отримано необхідні для оформлення свідоцтва про право власності документи.

Колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого суду, що підготовка, проведення та оформлення кінцевих результатів аукціону здійснені у відповідності до вимог Закону про банкрутство зважаючи на те, що порушень, які входять до предмету доказування недійсності результатів аукціону, враховуючи на встановлені судом обставини не вбачається.

Таким чином, вищенаведені обставини в їх сукупності та аналіз норм чинного законодавства, свідчать про відсутність підстав для визнання недійсними результатів аукціону з реалізації майна банкрута ПрАТ "Інвестиційний дім Астрон", проведеного 18.08.2017 року ТБ "Феміда", оскільки, як встановлено, другий повторний аукціон відбувся у відповідності до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а тому суд першої інстанції дійшов в оскаржуваній ухвалі 18.10.2017 року вірного висноку про відмову у задоленні вимог заяви ПАТ "Дельта Банк"..

Колегія суддів апеляційної інстанції не може прийняти до уваги доводи ПАТ "Дельта Банк" про те, що ліквідатором під час проведення другого повторного аукціону не було погоджено початкову вартість заставного майна із Банком, як заставним кредитором, враховуючи наступне.

Положеннями ст. 42 Закону про банкрутство визначено порядок надання згоди на продаж заставного майна боржника – заставним кредитором або судом в разі неотримання згоди від останнього.

При цьому, така згода (дозвіл) надається на реалізацію майна боржника в цілому, а не на кожну окрему дію, спрямовану на реалізацію майна боржника, в тому числі на проведення окремого аукціону.

В даному випадку згода на продаж заставного майна банкрута, яке входить до цілісного майнового комплексу, надана ПАТ ОСОБА_7" листом від 13.06.2016 року №18.5/1781, за змістом якого ОСОБА_7 надав згоду на проведення першого аукціону з продажу всього майна банкрута як цілісного майнового комплексу за початковою вартістю, що дорівнює сукупності всіх визнаних у справі про банкрутство ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон" вимог кредиторів, без можливості зниження початкової вартості.

В будь-якому разі забезпеченому кредитору не надано права обирати умови та порядок реалізації заставного майна, в тому числі і погоджувати початкову вартість, оскільки такі умови та порядок встановлені Законом про банкрутство, у ліквідатора не виникає обов'язку отримання згоди заставного кредитора на проведення кожного аукціону.

Встановлення забезпеченим кредитором умов та обмежень до процедури реалізації майна банкрута суперечать положенням абз. 2 ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство де встановлено, що продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, в будь-якому разі здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом.

Іншого порядку продажу майна, в тому числі і заставного, яке являється складовою частиною цілісного майнового комплексу, у ліквідаційній процедурі, ніж встановленого Законом про банкрутство, не передбачено.

Слід визначити, що ні ст. 42 Закону про банкрутство, ні норми Закону що регулюють продаж майна, порядок проведення аукціонів не вимагають отримання згоди заставного кредитора перед кожним з аукціонів та на кожну окрему дію спрямовану на реалізацію майна боржника.

Тобто, надання згоди на продаж заставного майна забезпеченим кредитором не надає йому права обирати порядок та умови реалізації заставного майна, оскільки такий порядок та умови визначені Законом.

Що стосується доводів скаржника про те, що реалізація майна банкрута на другому повторному аукціоні відбулася за ціною значно нижчою від його ринкової вартості (фактично за 17% від його ринкової вартості) колегія суддів зазначає, що згідно ч. 1 ст. 44 Закону про банкрутство вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

При цьому, визначення терміну "найвища ціна" зафіксовано у ч. 6 ст. 64 Закону про банкрутство, за змістом якої, якщо протягом триразового оголошення останньої ціни не буде запропоновано вищої ціни, ліцитатор одночасно з третім ударом молотка оголошує переможцем учасника, який запропонував найвищу ціну.

Під найвищою ціною розуміється більша з цін, запропонованих учасниками аукціону.

Як було вище встановлено, на аукціоні з продажу майна банкрута вищою запропонованою ставкою в розмірі 7057657,74 грн. була ставка переможця аукціону – ТОВ "Севдонінвест" майно банкрута було реалізовано за найвищою запропонованою на торгах ціною.

Як вірно зазначено судом першої інстанції, з чим також погождується судова колегія, метою аукціону як способу реалізації є, передусім, відчуження майна банкрута за максимальною ціною, яку визначає ринок за умови прозорості та вільної конкуренції, тому початкову чи оціночну вартість майна можна розглядати лише як стартову ціну, яка із першим кроком аукціону втрачає своє значення.

При цьому, початкова вартість майна на аукціоні ніяк не впливає на кінцеву ціну реалізації майна, оскільки під час торгів вона може бути як зменшена, так і збільшена. Тобто ціна майна банкрута формується виходячи зі стану майна, попиту та пропозиції, на які ліквідатор банкрута не має жодного впливу.

Крім того, апелянт - ПАТ "Дельта Банк", як заставний кредитор який має право приймати безпосередню участь у реалізації заставного майна, не надав суду жодних доказів на підтвердження тих обставин, що майно ПрАТ "Інвестиційній дім Астрон", яке забезпечувало грошові зобов'язання Банку, можливо було реалізувати за більш високою ціною в м. Сєвєродонецьку (територія проведення АТО), та що взагалі існували інші потенційні покупці предмета іпотеки - торгового комплексу з замощенням, які б виявили бажання прийняти участь у відкритих торгах та запропонувати більш високу ціну, ніж переможець аукціону.

Доводи Банку, стосовно того, що ліквідатор діяв не з урахуванням інтересів заставного кредитора, оскільки не здійснив продаж майна банкрута за найвищою ціною, об'єктивно ґрунтуються лише на припущеннях, оскільки в матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази, в розумінні ст. 33 ГПК України, на підтвердження цих тверджень.

Недоречними у даному випадку є також посилання ПАТ "Дельта Банк" на неправомірність дій ліквідатора, зокрема порушення вимог ст. 98 Закону про банкрутство, зважаючи на відсутність в матеріалах справи доказів звернення Банку, як учасника у справі про банкрутство, до господарського суду першої інстанції зі скаргами на дії чи бездіяльність голови ліквідаційної комісії ОСОБА_6 Жодних належних та допустимих доказів, у розумінні ст. 32, 34 ГПК України, які б свідчили про неправомірне виконання ліквідатором своїх обов’язків матеріали справи не містять та апелянтом ані до суду першої, ані до апеляційної інстанції надано не було.

Таким чином, доводи скаржника про порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права під час прийняття оскаржуваного рішення не знайшли свого підтвердження, у зв'язку з чим підстав для зміни чи скасування законного та обґрунтованого судового акту колегія суддів не вбачає.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів апеляційного суду зазначає, що судом першої інстанції в повному обсязі досліджені обставини, що мають значення для справи, а викладені в оспорюваному судовому рішенні висновки відповідають фактичним обставинам справи, у зв’язку з чим апеляційні скарги ПАТ "Дельта Банк" задоволенню не підлягають, а ухвала Господарського суду Донецької області від 18.10.2017 року у справі №905/3594/15 підлягає залишенню без змін.

Витрати зі сплати судового збору, відповідно до ст. 49 ГПК України, покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, 103, 105, 106 ГПК України, Донецький апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ на ухвалу Господарського суду Донецької області від 18.10.2017 року у справі №905/3594/15 - залишити без задоволення.

Ухвалу Господарського суду Донецької області від 18.10.2017 року у справі №905/3594/15 - залишити без змін.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Головуючий суддя Н.О. Мартюхіна

Судді: Н.В. Будко

ОСОБА_3