Постанова № 71169347, 14.12.2017, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" грудня 2017 р.Справа № 916/1191/13Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Богатиря К.В., Жекова В.І.

секретар судового засідання Кияшко Р.О.

Учасники процесу в судове засідання не зявились про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Дата ОСОБА_2»

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.11.2017

у справі № 916/1191/13

за заявою Державного підприємства «Морський торговельний порт «Чорноморськ» до боржника ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Агро-Монтаж»

кредитори:

1.ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Дата ОСОБА_2»

2.ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Райффайзен ОСОБА_3»

3.Державне підприємство «Морський торговельний порт «Чорноморськ»

4.ДПІ в Суворовському районі м. Одеси ГУДФС в Одеській області

за участю:

1.ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «ВО «Одесагрунтомаш»

2.Товарної біржі «ПРОФІ-Т»

3. ОСОБА_4

та за участю арбітражного керуючого ОСОБА_5

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Одеської області (суддя Демешин О.А.) від 07.11.2017 по справі № 916/1191/19 провадження у справі з розгляду заяви ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» (вх. № 3-1305/16 від 05.07.2016) про визнання результатів другого повторного аукціону від 06.06.2016 по лоту № 1 недійсним припинено.

У задоволені заяви ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» (вх.№3-1488/16 від 08.08.2016) про визнання недійсними результатів повторних других відкритих торгів другого повторного аукціону (біржових торгів) з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж», які були проведені 02.08.2016 відмовлено.

У задоволенні заяви ТОВ «Дата ОСОБА_2» (вх.№ 3-1561/16 від 17.08.2016) про визнання результатів третього повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж», проведеного 02.08.2016 Товарною біржею «Профі-Т» недійсними відмовлено.

Не погоджуючись з зазначеною ухвалою, ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Дата ОСОБА_2» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційної скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.11.2017 у справі №916/1191/13, заяву ТОВ «Дата ОСОБА_2» про визнання результатів аукціону проведеного з порушенням вимог закону у справі про банкрутство ТОВ «Агро-Монтаж», який відбувся 02.08.2016 недійсними задовольнити.

Зокрема, особа яка подала апеляційну скаргу зазначає, що організатор аукціону в порушення ч.1 ст. 58 закону про банкрутство та п. 2.3. договору про організацію та проведення аукціону від 19.01.2016, жодного разу не повідомив іпотеко держателя ТОВ «Дата ОСОБА_2» про проведення аукціонів, які були призначені на 23.02.2016, 24.03.2016, 23.05.2016, 02.08.2016.

ТОВ «Дата ОСОБА_2» зазначає, що порушення організатором торгів товарної біржі «Профі-Т» вимог Закону та договору, його бездіяльність щодо розміщення оголошень про реалізацію майна, призвела до суттєвого звуження кола зацікавлених осіб.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя Лавриненко Л.В., судді Жеков В.І., Богатир К.В.) від 20.11.2017 апеляційну скаргу ТОВ «Дата ОСОБА_2» прийнято до провадження та призначено до розгляду на 05.12.2017 о 14:10.

У звязку із відрядженням головуючого судді Лавриненко Л.В. з 03.12.2017 по 09.12.2017, розпорядженням керівника апарату № 1356 від 04.12.2017 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи № 916/1191/13, відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.12.2017, ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя Філінюк І.Г., судді Жеков В.І., Богатир К.В.) від 04.12.2017 прийнято справу № 916/1191/13 до провадження.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 05.12.2017 розгляд апеляційної скарги відкладено на 14.12.2017 об 12:00 годині.

Учасники процесу в судове засідання 14.12.2017 не зявились про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Відповідно до статті 22 Господарського процесуального кодексу України явка у судове засідання це право, а не обовязок учасників процесу, справа може розглядатися без їх участі, якщо незявлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Розглянувши матеріали оскарження, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Згідно до приписів ст. 4-1 ч. 2 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон).

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.05.2013 порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «Агро-Монтаж», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядника майна ТОВ «Агро-Монтаж».

27.06.2013 в офіційному друкованому органі газеті «Урядовий курєр» № 114, опубліковано оголошення про порушення провадження по справі про банкрутство ТОВ «Агро-Монтаж».

Ухвалою попереднього засідання господарського суду Одеської області від 28.01.2015 затверджено поданий розпорядником майна боржника реєстр вимог кредиторів до ТОВ «Агро-Монтаж».

Постановою господарського суду Одеської області від 03.06.2015 ТОВ «Агро-Монтаж» визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором арбітражного керуючого ОСОБА_5

04.06.2015 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет здійснено офіційне оприлюднення про визнання ТОВ «Агро-Монтаж» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури за № 18732.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 13.10.2016 відмовлено у задоволені скарги ТОВ «Дата ОСОБА_2» на дії ліквідатора ТОВ «Агро-Монтаж» арбітражного керуючого ОСОБА_5; у задоволені заяви ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» про визнання результатів другого повторного аукціону від 06.06.2016 по лоту № 1 недійсними відмовлено; у задоволені заяви ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» про визнання результатів повторних других відкритих торгів другого повторного аукціону (біржових торгів) з продажу майна, що належить ТОВ «Агро-Монтаж», які були проведені 02.08.2016 о 11:00 год. недійсними відмовлено; у задоволені заяви ТОВ «Дата ОСОБА_2» про визнання результатів третього повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж», проведеного 02.08.2016 Товарною Біржею «ПРОФІТ-Т» недійсними відмовлено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 22.11.2016 ухвалу Господарського суду Одеської області від 13.10.2016 по справі № 916/1191/13 залишено без змін, а апеляційні скарги ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» та ТОВ «Дата ОСОБА_2» без задоволення.

Постановою Вищого господарського суду України від 05.04.2017 касаційні скарги ТОВ «Дата ОСОБА_2», ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» задоволені частково.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 22.11.2016, ухвалу Господарського суду Одеської області від 13.10.2016 у справі № 916/1191/13 щодо розгляду скарги на дії ліквідатора та розгляду заяв про визнання недійсними результатів аукціонів скасовано. Справу № 916/1191/13 в цій частині передано на новий розгляд до господарського суду Одеської області в іншому складі суду.

Скасовуючи постанову Одеського апеляційного господарського суду від 22.11.2016 та ухвалу Господарського суду Одеської області від 13.10.2016 у справі № 916/1191/13, суд касаційної інстанції зазначив, що розгляд заяв про визнання недійсними результатів аукціонів одночасно зі скаргою на дії ліквідатора порушує права та охоронювані інтереси заінтересованих осіб та учасників провадження у справі про банкрутство, а також суперечить положенням ст. 13 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод від 04.11.1950, що була ратифікована Законом України № 475/97-ВР від 17.07.1997, оскільки порушує право на ефективний засіб юридичного захисту прав та свобод.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 20.04.2017 за результатом нового розгляду, в розгляді скарги на дії ліквідатора ТОВ «Агро-Монтаж» та заяв про визнання недійсними результатів аукціонів відмовлено.Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 12.07.2017 Ухвалу Господарського суду Одеської області від 20.04.2017 у справі № 916/1191/13 скасовано. Справу № 916/1191/13 в частині розгляду скарги на дії ліквідатора та розгляду заяв про визнання недійсними результатів аукціонів передати на розгляд господарському суду Одеської області.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.12.2017 за результатом нового розгляду, провадження у справі з розгляду заяви ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» (вх. № 3-1305/16 від 05.07.2016) про визнання результатів другого повторного аукціону від 06.06.2016 по лоту № 1 недійсним припинено.

У задоволені заяви ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» (вх.№3-1488/16 від 08.08.2016) про визнання недійсними результатів повторних других відкритих торгів другого повторного аукціону (біржових торгів) з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж», які були проведені 02.08.2016 відмовлено.

У задоволенні заяви ТОВ «Дата ОСОБА_2» (вх.№ 3-1561/16 від 17.08.2016) про визнання результатів третього повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж», проведеного 02.08.2016 Товарною біржею «Профі-Т» недійсними відмовлено.

Як вбачається з матеріалів справи, 05.07.2016 до господарського суду Одеської області надійшла заява (№ 3-1305/16) ТОВ «ВО "Одесагрунтомаш» про визнання результатів другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ "Агро-Монтаж" по лоту № 1 від 06.06.2016 недійсними, оскільки порядок торгів було порушено. Інформація, яка викладена в редакції протоколу другого повторного аукціону від 06.06.2016 є недостовірною та протокол підписаний з порушенням норм чинного законодавства України.

08.08.2016 до господарського суду Одеської області надійшла заява (№ 3-1488/16) ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» про визнання результатів повторних других відкритих торгів другого повторного аукціону (біржових торгів) з продажу майна, що належить банкруту - ТОВ «Агро-Монтаж», які були проведені 02.08.2016 о 11:00 год. недійсними, оскільки Товарною біржею «Профі-Т» порушено порядок призначення та проведення аукціону.

17.08.2016 до господарського суду Одеської області надійшла заява (№ 3-1561/16) ТОВ «Дата ОСОБА_2» про визнання результатів третього повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж» у справі про банкрутство № 916/1191/13, проведеного 02.08.2016 Товарною Біржею «Профі-Т» недійсним.

Колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про відмову у задоволені заяв ТОВ „ВО «Одесагрунтомаш» (вх.№3-1488/16 від 08.08.2016) і ТОВ «Дата ОСОБА_2» (вх.№ 3-1561/16 від 17.08.2016р. ) та припинення провадження із розгляду заяви ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» (вх. № 3-1305/16 від 05.07.2016) відповідно до наступного.

На підставі наказу від 22.06.2015 № 02-1191 ліквідатором ТОВ «Агро-Монтаж» проведено інвентаризацію фактично наявного майна у Банкрута, вході якої виявлено нерухоме майно, що належить банкруту виробничу базу (склади), які розташовані за адресою: м. Одеса, Миколаївська дорога, 126, загальною площею 1521,70 кв.м., що складаються з: літ. А - адміністративна будівля, літ. Б - склад, літ. В - склад, літ. Г - склад, літ. Д - гараж, літ. Е - склад-навіс, літ. З - підсобне, літ. Ж - навіс, №1-3 огорожа, І - мостіння, загальною площею 1521,7 кв.м. (Інвентаризаційний опис основних засобів будівлі, споруди від 22.06.2015).

Інших майнових активів, що належить Банкрута та підлягають включенню до ліквідаційної маси ліквідатором не було виявлено.

Зазначене майно банкрута - виробнича база (склади), які розташовані за адресою: м. Одеса, Миколаївська дорога, 126, загальною площею 1521,70 кв.м., що складаються з: літ. А - адміністративна будівля, літ. Б - склад, літ. В - склад, літ. Г - склад, літ. Д - гараж, літ. Е - склад-навіс, літ. З - підсобне, літ. Ж - навіс, №1-3 огорожа, І - мостіння, загальною площею 1521,7 кв.м., є предметом забезпечення грошових вимог ТОВ «Дата ОСОБА_2» до ТОВ «Агро-Монтаж».

Відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону (№2343-ХІІ) майно банкрута,що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобовязаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

01.12.2015 ліквідатор ТОВ «Агро-Монтаж» направив на адресу ТОВ «Дата ОСОБА_2» клопотання про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення (№ 02-1191-885).

Частиною 1 ст. 43 Закону України (№2343-ХІІ) майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів.

Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю (ч. 2 ст. 43 Закону України (№2343-ХІІ)).

01.12.2015 ліквідатором ТОВ «Агро-Монтаж» прийнято рішення відносно оцінки майна банкрута та визначення початкової вартості, відповідно до якого початкову вартість майна, а саме, виробничої бази (склади), які розташовані за адресою: м. Одеса, Миколаївська дорога, 126, на аукціоні визначити у сумі 5100051 грн. 29 коп.

Рішення ліквідатора ТОВ «Агро-Монтаж» відносно оцінки майна банкрута та визначення початкової вартості направлено на адресу ТОВ «Дата ОСОБА_2» (№ 02-1191-884).

16.01.2016 ліквідатором ТОВ «Агро-Монтаж» була отримана заява підписана представником ТОВ «Дата ОСОБА_2» ОСОБА_6 про надання згоди на продаж майна банкрута, відповідно до якої ТОВ «Дата ОСОБА_2» надає згоду на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, а саме: виробнича база (склади), що розташовані за адресою: м. Одеса, Миколаївська дорога, 126 за вартістю не менше ніж 5100051 грн. 29 коп., що дорівнює розміру всіх визнаних господарським судом кредиторських вимог до ТОВ «Агро-Монтаж».

08.12.2015 в газеті «Одеські вісті» за №105 (4815) опубліковано оголошення ліквідатора ТОВ «Агро-Монтаж» про конкурс на визначення організатора аукціону з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж».

На адресу ліквідатора ТОВ «Агро-Монтаж» від Товарної Біржі «Профі-Т» надійшли документи на право проведення публічних торгів Товарною Біржею «Профі-Т» та інші необхідні документи для участі у конкурсі із визначення організатора аукціону щодо продажу майна банкрута ТОВ «Агро-Монтаж».

Переможцем у конкурсі Ліквідатором визначено Товарну Біржу «Профі-Т».

Відповідно до вимог ч.ч. 4-6 ст. 49 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», суб'єктами аукціону є його замовник,організатор та учасники.

Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку,встановленому цим Законом.

Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди.

Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону.

Таким чином, конкурс з обрання організатора аукціону проведено у відповідності до ст. 49 Закону про банкрутство, оскільки замовником в даному випадку виступає ліквідатор, який самостійно визначає порядок проведення конкурсу з визначення організатора аукціону.

Крім того, положеннями статті 49 Закону про банкрутство не передбачено обовязку ліквідатора щодо узгодження та повідомлення кредиторів відносно укладення ним договору з організатором аукціону.

Згідно зі ч. 1 ст. 44 Закону України (№2343-ХІІ) після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі.

Ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу (ч. 5 ст. 44 Закону України (№2343-ХІІ).

16.01.2016 ліквідатором ТОВ «Агро-Монтаж» прийнято рішення про здійснення продажу майна банкрута виробничої бази (склади), що знаходиться за адресою: м. Одеса, Миколаївська дорога, 126, через аукціон одним лотом (аналіз фінансово-господарського стану субєкту господарювання ТОВ "Агро-Монтаж" від 16.01.2016 № 02-1191-7).

19.01.2016 року між Товарною біржею «Профі-Т» та ліквідатором ТОВ «Агро-Монтаж» - арбітражним керуючим ОСОБА_5 укладено договір про організацію та проведення аукціону.

Посилання ТОВ «Дата ОСОБА_2» на те, що ліквідатором не отримано належним чином оформлену згоду кредитора, вимоги, якого забезпечені заставою на продаж майна ТОВ «Агро-Монтаж», що є предметом забезпечення, оскільки згода від імені ТОВ «Дата ОСОБА_2» була надана не уповноваженою на це особою колегією суддів не приймається.

Відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство, майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобовязаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Відповідно до ст. 28 ГПК України, Представниками юридичних осіб можуть бути крім керівників підприємств, інші особи, повноваження яких підтверджуються довіреністю від імені підприємства, організації. Довіреність видається за підписом керівника або іншої уповноваженої ним особи та посвідчується печаткою підприємства, організації (за наявності).

Заява про надання згоди на продаж майна банкрута підписана представником ТОВ «Дата ОСОБА_2» ОСОБА_7, який діє на підставі довіреності.

17.02.2016 представник ТОВ «Дата ОСОБА_2» ОСОБА_7 направив до господарського суду відзив на звернення арбітражного керуючого про надання згоди на продаж майна банкрута, яким повідомив суд про те, що ТОВ "Дата ОСОБА_2", як кредитор вимоги, якого забезпечені іпотекою майна надало згоду ліквідатору банкруту згоду на продаж майна, що є предметом забезпечення.

Згідно з матеріалами справи ОСОБА_7 представляє ТОВ "Дата ОСОБА_2" на підставі довіреності № ДВК 124 від 13.01.2016. За цією довіреністю представнику ТОВ "Дата ОСОБА_2" ОСОБА_6 надано повноваження представляти інтереси в судах загальної юрисдикції, адміністративних, господарських судах, у всіх інстанціях, третейських судах, Верховному суді України, з усіма правами які надані законом позивачу, відповідачу, третій особі; в органах Державної виконавчої служби, з усіма правами які надані законом сторонам виконавчого провадження; у справах про банкрутство, у відносинах з нотаріусами, іншими державними та правоохоронними органами, органами місцевого самоврядування, а також підприємствами, установами та організаціями, для чого йому надається право: підписувати та подавати від імені ТОВ "Дата ОСОБА_2" будь-які листи, повідомлення, претензії, досудові вимоги (вимоги про досудове врегулювання спору), позовні заяві, клопотання, заяви про апеляційне оскарження, а також подавати та отримувати будь-які інші необхідні заяви, довідки та документи, подавати будь-які інші необхідні докази та інше.

Також цією довіреністю чітко визначено перелік обмежень представника, а саме: повної або часткової відмови від позову, визнання позову, визнання позову предявленого до ТОВ "Дата ОСОБА_2" третіми особами, укладення мирової угоди, передачі своїх повноважень згідно цієї довіреності іншим особам, відмови від примусового виконання рішення суду (виконавчого напису), укладання мирової угоди про закінчення виконавчого провадження, подачі заяви про повернення виконавчого документа.

Таким чином, у довіреності № ДВК-124 від 13.01.2016 наведено вичерпний перелік дій, які представник ТОВ «Дата ОСОБА_2» не вправі здійснювати, серед яких не має будь яких обмежень щодо вирішення питання про продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення.

Крім того, судова колегія відзначає, що згода забезпеченого кредитора не є єдиним способом для здійснення продажу забезпеченого майна, оскільки у випадку незгоди заставного кредитора, в залежності від обставин конкретної справи, такий продаж може бути здійснено за згодою суду, що прямо передбачено частиною 4 статті 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

26.01.2016 Товарною біржею «Профі-Т» на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України та на офіційному веб-сайті Міністерства юстиції України розміщено оголошення про проведення аукціону з продажу майна боржника. Кінцевий строк подачі заявок на участь в аукціоні визначено - 16.02.2016 до 17.00 години.

Згідно з повідомленням Товарної біржі «Профі-Т» від 17.02.2016 № 46 аукціон з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж» по лоту №1 визнано таким, що не відбувся, у звязку з відсутністю заявок на участь в аукціоні.

Частиною 1 ст. 55 Закону про банкрутство передбачено, що аукціон визнається таким, що не відбувся у разі відсутності учасників або наявності на торгах лише одного учасника.

22.02.2016 Товарною біржею «Профі-Т» на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України та на офіційному веб-сайті Міністерства юстиції України розміщено оголошення про проведення повторного аукціону з продажу майна боржника. Аукціон призначено на 24.03.2016 об 11 год. 00 хв., за ціною 4080041 грн. 03 коп. (з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону), адреса проведення аукціону: 65016, м. Одеса, Авдєєва-Чорноморського, буд. 2-б, оф. 6.

Згідно з повідомленням Товарної біржі «Профі-Т» № 09 від 01.03.2016 у звязку з відсутністю заявок на участь в аукціоні, аукціон з продажу майна боржника по лоту №1 визнано таким, що не відбувся.

15.04.2016 ліквідатором ТОВ «Агро-Монтаж» направлено Товарній біржі «Профі-Т» заяву про проведення других повторних біржових торгів.

Товарною біржею «Профі-Т» 15.04.2016 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України та на офіційному веб-сайті Міністерства юстиції України було розміщено оголошення про проведення другого повторного аукціону з продажу майна боржника. Аукціон було призначено на 23.05.2016 року об 11 год. 00 хв. із початковою ціною продажу заставного майна 3264032 грн. 82 коп. (із можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 10 % початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону), адреса проведення аукціону: 65016, м. Одеса, Авдєєва-Чорноморського, буд. 2-б, оф. 6.

21.04.2016 Ліквідатор направив на адресу ТОВ «Дата ОСОБА_2» повідомлення про проведення других повторних біржових торгів (№ 02-1191-161).

Згідно з протоколом другого повторного аукціону (з можливістю зниження початкової вартості) від 23.05.2016 переможцем став учасник № 3 фізична особа підприємець ОСОБА_8, який запропоновував за предмет аукціону найвищу ціну - 6032640 грн. 33 коп. Сума до сплати, за вирахуванням суми гарантійного внеску 5706237 грн. 05 коп. Термін сплати 5 банківських днів з моменту укладення договору купівлі продажу.

Частинами 3,4 ст. 71 Закону про банкрутство, протягом пяти днів з дати підписання протоколу замовник аукціону надсилає переможцеві торгів пропозицію щодо укладення договору купівлі - продажу майна разом з проектом цього договору відповідно до переможцем торгів пропозиції щодо встановлення ціни цього майна. Переможець торгів повинен протягом пяти днів з дня одержання проекту договору підписати його та перерахувати кошти за придбане майно на зазначений у протоколі номер банківського рахунку.

23.05.2016 Ліквідатор направив на адресу фізичної особи підприємця ОСОБА_8 пропозицію щодо підписання договору купівлі продажу та про сплату ціни за придбане майно.

31.05.2016 ліквідатором ТОВ «Агро-Монтаж» на адресу Товарної біржі «Профі-Т» та фізичної особи - підприємцю ОСОБА_8, господарському суду Одеської області направлене повідомлення про відмову переможця торгів від підписання договору купівлі-продажу та про несплату ціни за придбане майно.

31.05.2016 ліквідатором ТОВ «Агро-Монтаж» на адресу ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» направлена пропозиція щодо підписання договору купівлі-продажу та про сплату ціни за придбане майно.

06.06.2016 Товарною біржею «Профі-Т» складено протокол другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж» із зазначенням переможцем аукціону ТОВ ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш».

Лист на адресу ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» із пропозицією про укладання договору купівлі-продажу повернувся ліквідатору. За довідкою ДП «Укрпошта» на конверті від 02.06.2016 ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» за адресою: 65013, м. Одеса, Миколаївська дорога, 126 не зареєстрований.

Згідно з повідомленням Товарної біржі «Профі-Т» від 30.06.2016 № 45 про результати проведення повторного другого аукціону з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж», аукціон по лоту № 1 нежитловий обєкт виробнича база (склади) у складі 8 одиниць службових будівель та споруд, загальною площею 1521,7 кв.м., які розташовані за адресою: м. Одеса, Миколаївська дорога,126 визнаний таким, що не відбувся, у звязку з відмовою (ухиленням) переможця торгів від підписання договору купівлі продажу майна та сплати за дане майно у визначений законодавством термін.

Частиною 2 ст. 73 Закону України (№2343-ХІІ) передбачено, що якщо договір купівлі продажу майна не був укладений, замовник аукціону приймає рішення про проведення повторних торгів і про встановлення нової початкової ціни продажу майна.

Як вбачається з заяви ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» про визнання недійсним результату аукціону від 06.06.2016 відсутній предмет спору, оскільки аукціону з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж»в цю дату не проводилось.

Аукціон з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж» по лоту № 1 - 06.06.2016 не проводився. Протокол аукціону від 06.06.2016 складено за результатами аукціону від 23.05.2016, однак ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» вимог про визнання недійсними результатів аукціону від 23.05.2016 не заявлялось та будь-яких уточнень щодо дати аукціону до заяви від 05.07.2016 суду першої інстанції не надавалось.

Відповідно до п.1-1 ч. 1 ст. 80 ГПК України встановлено, що господарський суд припиняє провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.

Отже, місцевим господарським судом вірно припинено провадження з розгляду заяви ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» (вх. № 3-1305/16 від 05.07.2016) про визнання результатів другого повторного аукціону від 06.06.2016 по лоту № 1 недійсними.

01.07.2016 ліквідатор ТОВ «Агро-Монтаж» звернувся до Товарної біржі «Профі-Т» із заявою про проведення нових других повторних біржових торгів.

01.07.2016 Товарною біржею «Профі-Т» на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було розміщено оголошення про проведення другого повторного аукціону з продажу майна боржника. Аукціон призначено на 02.08.2016 об 11 год. 00 хв. з початковою ціною продажу заставного майна 3264032 грн. 82 коп. (з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 10 % початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону), адреса проведення аукціону: 65016, м. Одеса, Авдєєва-Чорноморського, буд. 2-б, оф. 6.

04.07.2016 ліквідатор ТОВ «Агро-Монтаж» направив на адресу ТОВ «Дата ОСОБА_2» повідомлення про проведення других повторних біржових торгів (№ 02-1191-279).

Згідно з протоколом другого повторного аукціону (з можливістю зниження початкової вартості) по лоту № 1 від 02.08.2016 переможцем аукціону визначено учасника № 2 ОСОБА_4, яким запропоновано за обєкт аукціону 1860498 грн. 63 коп. Сума до сплати, за вирахуванням суми гарантійного внеску 1534095 грн. 35 коп. Термін сплати 5 банківських днів з моменту укладення договору купівлі продажу.

05.08.2016 Товарною біржею «Профі-Т» опубліковано повідомлення про результати проведення другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж», призначеного на 02.08.2016, відповідно до якого аукціон по лоту № 1 визнано таким що відбувся. Остаточна ціна продажу обєкта аукціону, яка була заявлена переможцем торгів-фізичною особою становить 1860498 гривень 63 коп.

12.08.2016 між переможцем аукціону ОСОБА_4 та ТОВ «Агро-Монтаж» укладено акт про передання права власності на куплене нерухоме майно.

Стосовно доводів ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» щодо позбавлення його можливості взяти участь в аукціоні з продажу майна, призначеному на 02.08.2016 року, у звязку з тим, що Товарною біржею «Профі-Т» не повернуто йому гарантійного внеску, сплаченого за участь в аукціоні від 23.05.2016, як вірно встановлено судом першої інстанції, не підтверджено доказами про звернення самого заявника до організатора торгів із заявою про участь в аукціоні.

Крім того, відповідно до ст. 58 Закону про банкрутство, організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником. Під час продажу на аукціоні права вимоги про проведення аукціону також повідомляється боржник. Під час продажу на аукціоні нерухомого майна оголошення повинно бути також розміщено на нерухомому майні. Організатор аукціону забезпечує доступ до інформації про майно, що підлягає продажу, а також можливість ознайомитися з майном за його місцезнаходженням.

Згідно ст. 59 Закону (№2343-ХІІ), оголошення про проведення аукціону на веб-сайті повинно містити відомості про порядок, місце, строк і час представлення заявок на участь в торгах.

Отже, організатором аукціону оголошення про проведення аукціонів було розміщено відповідно до вимог ст. 58 Закону (№2343-ХІІ).

Зі змісту норм Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», які регулюють продаж майна банкрута випливає, що торги визнаються недійсними лише в випадках, коли під час їх підготовки і проведення були допущені порушення, що могли вплинути на результати торгів і порушують права та законні інтереси особи, яка їх оспорює.

Таким чином, правовими підставами визнання результатів аукціону недійсними є встановлення судом першої та/або апеляційної інстанції обставин недотримання ліквідатором та організатором аукціону вимог, які ставляться Законом до його проведення, зокрема, щодо порядку визначення початкової вартості майна, проведення конкурсу та визначення організатора аукціону, дотримання строків та часу проведення аукціону, оприлюднення оголошення про проведення аукціону, зміст оголошення про проведення аукціону, письмового повідомлення про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником; допуску до участі в аукціоні та сплата гарантійних внесків; доступ до місця проведення аукціону; порядку проведення аукціону, повторного аукціону, другого повторного аукціону.

Щодо посилання ТОВ «Дата ОСОБА_2» у своїй апеляційній скарзі на те, що Товарна біржа «Профі-Т» не розміщено оголошення про проведення аукціону на нерухомому майна, відповідно до п. 2.3 Договору про організацію та проведення аукціону судова колегія вважає за необхідне зазначити наступне.

Відповідно до ст.43 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Згідно зі ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Оскільки, ТОВ «Дата ОСОБА_2» не надало суду відповідних доказів, які б підтвердили нерозміщення відповідного оголошення на майні, вище вказане посилання судовою колегією не приймається.

Крім того, колегія суддів враховує, що 09.08.2016 відбулися збори комітету кредиторів ТОВ «Агро-Монтаж», на яких було вирішено прийняти до відома звіт ліквідатора ТОВ «Агро-Монтаж» арбітражного керуючого ОСОБА_5, вважати його роботу задовільною та такою, що направлена на захист інтересів боржника та кредиторів. Затвердити результати аукціону із продажу майна банкрута, зобовязавши розподілити отримані кошти у відповідності до вимог ст. 45 Закону про банкрутство. У звязку із відсутністю будь якого іншого майна у банкрута зобовязати ліквідатора подати остаточний звіт та ліквідаційний баланс підприємства для затвердження комітетом кредиторів і судом (протокол зборів комітету кредиторів ТОВ «Агро-Монтаж» від 09.08.2016).

Щодо посилання скаржника на те, що в порушення ч.ч. 1, 2 ст. 65 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» оспорюваний аукціон був проведений із статусом «третій аукціон», який зазначеною статтею не передбачений, то колегія суддів зазначає, що вказане не може бути підставою для визнання недійсним результатів другого повторного аукціону, оскільки Товарною біржею «Профі-Т» 01.07.2016 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було розміщено оголошення про проведення другого повторного аукціону з продажу майна боржника, 04.07.2016 ліквідатором направив на адресу ТОВ «Дата ОСОБА_2» повідомлення про проведення саме других повторних біржових торгів (№ 02-1191-279), отже 02.08.2016 відбувся саме другий повторний аукціон, а не третій аукціон як зазначає скаржник.

Враховуючи дотримання ліквідатором та організатором аукціону порядку підготовки та організації проведення аукціону, опублікування та розміщення оголошення про продаж майна боржника відповідно до вимог ст.53, 58, 59 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», наявність згоди заставного кредитора про продаж заставного майна, визначення вартості майна, умов продажу відповідно до чинного законодавства, господарський суд Одеської області правомірно відмовив у задоволені заяв ТОВ «Дата ОСОБА_2» та ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж» у справі про банкрутство № 916/1191/13, проведеного 02.08.2016 товарною біржею «Профіт-Т».

Інші доводи ТОВ «Дата ОСОБА_2», викладені в апеляційній скарзі, судова колегія Одеського апеляційного господарського суду не приймає відповідно до статті 101 ГПК України, оскільки ці підстави для визнання недійсним аукціону, не були зазначені в заяві від 17.08.2016 про визнання недійсним аукціону, а отже не були розглянуті судом першої інстанції.

З огляду на викладене, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що не вирішення питання щодо продажу майна боржника призводить до затягування ліквідаційної процедури та нарощування витрат ліквідаційної процедури, а отже ухвала Господарського суду Одеської області від 07.11.2017 по справі №916/1191/17 підлягає залишенню без змін, як така, що відповідає нормам матеріального та процесуального права.

Керуючись ст.ст. 99,

101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.11.2017 у справі № 916/1191/13 залишити без змін, апеляційну скаргу ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Дата ОСОБА_2» без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Богатир К.В.

Суддя Жеков В.І.