Окрема думка судді № 71073986, 18.12.2017, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

О К Р Е М А ДУМКА

судді Одеського апеляційного адміністративного суду Бойка А.В.

по адміністративній справі № 815/6444/17

12.12.2016 року Овідіопольська районна організація Всеукраїнського об'єднання «Батьківщина» звернулася до Одеського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Овідіопольської районної виборчої комісії Одеської області, в якому просила суд: визнати незаконними дії відповідача щодо прийняття постанови №27 від 07 грудня 2017 року «Про формування складу дільничних виборчих комісій, що здійснюють організацію підготовки та проведення перших місцевих виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області та Таїровського селищного голови Овідіопольського району Одеської області 24 грудня 2017 року», якою сформовано склад дільничних виборчих комісій №510682, №510683, №510684, №510685, №510706, №511449; визнати протиправною та скасувати постанову №27 від 07 грудня 2017 року «Про формування складу дільничних виборчих комісій, що здійснюють організацію підготовки та проведення перших місцевих виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області та Таїровського селищного голови Овідіопольського району Одеської області 24 грудня 2017 року»; зобов'язати районну виборчу комісію сформувати новий склад дільничних виборчих комісій №510682, №510683, №510684, №510685, №510706, №511449, що здійснюють організацію підготовки та проведення перших місцевих виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області та Таїровського селищного голови Овідіопольського району Одеської області 24 грудня 2017 року, з обов'язковим включенням кандидатур від Овідіопольської районної організації ВО «Батьківщина» до складу дільничних виборчих комісій звичайних виборчих дільниць №510682, №510683, №510684, №510685, №510706, №511449.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 14.12.2017 року позов задоволено.

Не погоджуючись з постановою суду першої інстанції, кандидати на посаду селищного голови Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_1 і ОСОБА_2, а також Овідіопольська районна виборча комісія Одеської області подали апеляційні скарги, обґрунтовані тим, що в постанові суду першої інстанції не міститься правового висновку яким чином оскаржувані дії та рішення відповідача вплинули на права та інтереси позивача. Також, апелянти посилаються на те, що обравши спосіб захисту прав позивача шляхом скасування постанови №27 від 07 грудня 2017 року та зобов'язання районну виборчу комісію сформувати новий склад дільничних виборчих комісій №510682, №510683, №510684, №510685, №510706, №511449, суд першої інстанції порушив права та обов'язки інших суб'єктів виборчого процесу.

За результатами розгляду апеляційних скарг 18.12.2017р. колегією суддів Одеського апеляційного адміністративного суду ухвалено постанову про їх часткове задоволення, скасування постанови Одеського окружного адміністративного суду від 14.12.2017р. та прийняття нової постанови - про відмову у задоволенні позовних вимог Овідіопольської районної організації Всеукраїнського об'єднання «Батьківщина»

Приймаючи вказану постанову суд апеляційної інстанції погодився з висновком суду першої інстанції, що відхилення відповідачем кандидатур від Овідіопольскої районної організації ВО «Батьківщина» до складу відповідних комісій з посиланням на відсутність у ОСОБА_3 права підпису документів Овідіопольської районної організації ВО «Батьківщина» не ґрунтується на законі. Однак, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що обраний судом першої інстанції спосіб захисту порушених прав та інтересів позивача, а саме скасування постанови №27 від 07.12.2017 року та зобов'язання сформувати новий склад комісій, не узгоджується із засадами виборчого процесу, які визначені у статті 11 Закону України «Про місцеві вибори», та загальними принципами, які передбачені приписами ст.2 КАС України.

Зокрема, суд зазначив, що встановлений ч.1 ст.23 Закону України «Про місцеві вибори» строк для утворення комісії (не пізніш як за 15 днів до дня виборів) є припинювальним та не може бути поновлений чи подовжений. Скасовуючи постанову №27 від 07 грудня 2017 року «Про формування складу дільничних виборчих комісій, що здійснюють організацію підготовки та проведення перших місцевих виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області та Таїровського селищного голови Овідіопольського району Одеської області 24 грудня 2017 року» суд першої інстанції штучно створив перешкоди для виконання постанови Одеського окружного адміністративного суду від 10.12.2017 року по справі №815/6354/17, якою зобов'язано Овідіопольську районну виборчу комісію Одеської області повторно розглянути документи, подані для обов'язкового включення кандидатур від Овідіопольської районної організації ВО «Батьківщина» до складу дільничних виборчих комісій №510682, №510683, №510684, №510685, №510706, №511449, утворених в межах Таїровської селищної об'єднаної територіальної громади. При цьому, суд врахував, що відповідачем надано докази щодо виконання наведеної постанови суду, зокрема, постановою №32 від 14.12.2017 року Овідіопольська районна виборча комісія Одеської області внесла зміни до складу наведених вище дільничних комісій та особи, які були зазначені у відповідному подані позивача, включені відповідачем до складів дільничних комісій. Таким чином, за висновками колегії суддів, на даний час відсутні порушенні права позивача, які підлягають захисту в судовому порядку, на противагу тому, що задоволення позовних вимог Овідіопольської районної організації ВО «Батьківщина» призведе до порушень прав інших суб'єктів виборчого процесу.

Погоджуюся з висновком колегії суддів, що при прийнятті постанови від 14.12.2017 року в частині визнання незаконними дій відповідача щодо прийняття постанови №27 від 07 грудня 2017 року судом першої інстанції порушено норми матеріального права, оскільки безпосередньо на права та інтереси позивача впливає саме постанова відповідача №27 від 07.12.2017 року, а не дії відповідача по її прийняттю.

Обов'язок щодо утворення відповідною районною виборчою комісією дільничної виборчої комісії не пізніш як за 15 днів до дня виборів у складі голови, заступника голови, секретаря та інших членів комісії шляхом прийняття відповідної постанови встановлено частиною 1 статті 23 Закону України «Про місцеві вибори».

Але, при цьому, не можу погодитись з висновком суду апеляційної інстанції про наявність підстав для задоволення вимог апеляційних скарг кандидатів на посаду селищного голови Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_1 і ОСОБА_2, та Овідіопольської районної виборчої комісії Одеської області в іншій частині судового рішення, у зв'язку з чим, керуючись ст.34 КАС України, вважаю за необхідне висловити окрему думку.

Судом встановлено та сторонами у справі не заперечується, що при прийнятті постанови №27 від 07 грудня 2017 року «Про формування складу дільничних виборчих комісій, що здійснюють організацію підготовки та проведення перших місцевих виборів депутатів Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області та Таїровського селищного голови Овідіопольського району Одеської області 24 грудня 2017 року» Овідіопольською районною виборчою комісією Одеської області не включено до складу дільничних виборчих комісій №510682, №510683, №510684, №510685, №510706, №511449 кандидатур від Овідіопольської районної організації Всеукраїнського об'єднання «Батьківщина», зазначених у поданні від 03.12.2017 року.

У справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень частина 2 статті 2 КАС України покладає на суд обов'язок перевірити, чи прийнятті (вчиненні) вони, серед іншого, на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України, неупереджено, з дотриманням принципу рівності перед законом, пропорційно, зокрема, з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілими, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія).

Незаконність дій районної виборчої комісії щодо відхилення кандидатур Овідіопольської районної організації Всеукраїнського об'єднання «Батьківщина» для обов'язкового включення до складу дільничних виборчих комісій звичайних виборчих дільниць №510682, №510683, №510684, №510685, №510706, №511449, утворених у межах Таїровської селищної об'єднаної територіальної громади, та обов'язок виборчої комісії розглянути відповідні документи встановлено постановою Одеського окружного адміністративного суду від 10.12.2017 року по справі №815/6354/17, яку залишено без змін ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 14.12.2017 року.

Вказані обставини, на підставі ч.1 ст.72 КАС України в редакції, чинній на час розгляду справи судом першої інстанції, не підлягали повторному доказуванню.

З вказаного слідує, що при прийнятті постанови №27 від 07 грудня 2017 року, якою сформовано склад дільничних виборчих комісій №510682, №510683, №510684, №510685, №510706, №511449, до яких, як встановлено судовим рішенням по справі №815/6354/17, незаконно не включено кандидатур Овідіопольської районної організації Всеукраїнського об'єднання «Батьківщина», зазначених в поданні від 03.12.2017 року, Овідіопольською районною виборчою комісією Одеської області порушено надане вказаним особам частиною першою статті 38 Конституції України право брати участь в управління державними справами, у всеукраїнському та місцевому референдумах, вільно обирати та бути обраними до органів державної влади та органів місцевого самоврядування, а також передбачене статтею 21 Закону України «Про місцеві вибори» право входити до складу виборчої комісії, що здійснює підготовку та проведення відповідних місцевих виборів.

Також, вказаною постановою відповідача порушено право Овідіопольської районної організації Всеукраїнського об'єднання «Батьківщина», як місцевої організації політичної партії, на подання кандидатур до складу дільничних виборчих комісій, надане позивачу статтею 23 Закону України «Про місцеві вибори».

Позивач є суб'єктом виборчого права саме з моменту висунення кандидата (кандидатів) для участі у відповідних місцевих виборах у розумінні статті 12 Закону України «Про місцеві вибори».

Також, при прийнятті постанови №27 від 07 грудня 2017 року відповідачем порушено такий основний принцип місцевих виборів як рівне виборче право - рівність прав і можливостей участі у виборчому процесі (ст.4 Закону України «Про місцеві вибори»).

Відповідно до частини 1 статті 6 КАС України (в редакції, чинній на час ухвалення постанови судом першої інстанції) кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб'єкта владних повноважень порушені її права, свободи або інтереси.

Гарантоване статтею 55 Конституції України й конкретизоване у законах України право на судовий захист передбачає можливість звернення до суду за захистом порушеного права, але вимагає, щоб стверджувальне порушення було обґрунтованим.

Обов'язковою умовою надання правового захисту судом є наявність відповідного порушення суб'єктом владних повноважень прав, свобод або інтересів особи на момент її звернення до суду. Порушення має бути реальним, стосуватися (зачіпати) зазвичай індивідуально виражених права чи інтересів особи, яка стверджує про їх порушення.

Статтею 13 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод передбачено, що кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження.

Варто зазначити, що а ні КАС України, а ні Закон України «Про місцеві вибори» не містять застережень щодо неможливості скасування рішення (постанови), прийнятого виборчою комісією з порушенням прав будь-кого із суб'єктів виборчого процесу.

Не можу погодитися з висновком суду апеляційної інстанції про те, що відновлення порушених прав Овідіопольської районної організації Всеукраїнського об'єднання «Батьківщина» у спірних правовідносинах відбулося шляхом прийняття Овідіопольською районною виборчою комісією Одеської області постанови №32 від 14.12.2017 року, якою, на виконання постанови Одеського окружного адміністративного суду від 10.12.2017 року по справі №815/6354/17, внесено зміни до складу дільничних комісій звичайних виборчих дільниць №510682, №510683, №510684, №510685, №510706, №511449 та включено до них осіб, зазначених в поданні позивача від 03.12.2017 року.

По-перше, частиною 1 статті 23 Закону України «Про місцеві вибори» передбачено утворення дільничної виборчої комісії відповідною територіальною виборчою комісією з осіб, які підлягають включенню до складу відповідної дільничної виборчої комісії, з числа кандидатур, поданих суб'єктами подання, шляхом жеребкування.

Відповідно до ч.7 ст.23 Закону голова, заступник голови та секретар дільничної виборчої комісії мають призначатися від різних суб'єктів подання, визначених частиною першою цієї статті.

На мою думку, включення постановою №32 від 14.12.2017 року кандидатів, зазначених в поданні Овідіопольської районної організації Всеукраїнського об'єднання «Батьківщина» від 03.12.2017 року, до складу дільничних комісій членами комісії без надання їм можливості взяти участь у проведенні жеребкування фактично позбавляє їх права обиратися та бути обраними на керівні посади ДВК. А відтак, зазначене ні в якому разі не може вважатися належним способом захисту прав позивача.

При цьому, визначення судовим рішенням по справі №815/6453/17 обов'язку Овідіопольської районної виборчої комісії Одеської області щодо повторного розгляду документів, поданих для обов'язкового включення кандидатур від Овідіопольської районної організації Всеукраїнського об'єднання «Батьківщина» до складу дільничних комісій звичайних виборчих дільниць №510682, №510683, №510684, №510685, №510706, №511449, утворених в межах Таїровської селищної об'єднаної територіальної громади, не передбачає розгляд відповідних документів у спосіб, відмінний від порядку такого розгляду, визначеного частиною 1 статті 23 Закону України «Про місцеві вибори».

По-друге, на час розгляду справи в суді першої інстанції та прийняття о 11 годині 14.12.2017 року оскаржуваного судового рішення постанови Овідіопольської районної виборчої комісії Одеської області №32 від 14.12.2017 року не існувало, оскільки, як вбачається з наявної в матеріалах справи її копії, вказану постанову прийнято відповідачем 14.12.2017 року о 17 год. 20 хв.

А відтак, не погоджуюся з колегією суддів суду апеляційної інстанції, що під час прийняття оскаржуваної постанови Одеським окружним адміністративним судом безпідставно не врахована постанова Овідіопольської районної виборчої комісії Одеської області №32 від 14.12.2017 року, яка, за висновками суду, має вирішальне значення для встановлення наявності порушення прав, свобод чи інтересів позивача, а також з висновками суду про не виконання судом обов'язку, передбаченого статтею 11 КАС України (в редакції, чинній на момент вирішення справи у суді першої інстанції), щодо з'ясування вказаних обставин.

Щодо доводів апеляційних скарг кандидатів на посаду селищного голови Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області ОСОБА_1 і ОСОБА_2 про те, що статтею 29 Закону України «Про місцеві вибори» встановлений виключний перелік підстав припинення, в тому числі дострокового, повноважень усього складу виборчої комісії та окремого її члена, в якому відсутня така підстава як визнання протиправним судом рішення виборчої комісії вищого рівня по створенню відповідних комісій, то вважаю їх безпідставними, оскільки вказана стаття Закону стосується правовідносин, що виникають після створення відповідного складу виборчої комісії. При цьому, презюмується, що таке створення відбувалося з дотримання встановленого Законом порядку, чого у даній справі не встановлено.

Підсумовуючи викладене вважаю, що доводи апеляційних скарг не спростовують висновків суду першої інстанції щодо незаконності постанови Овідіопольської районної виборчої комісії Одеської області №27 від 07 грудня 2017 року та, у зв'язку з цим, про наявність підстав для зобов'язання відповідача сформувати новий склад дільничних виборчих комісій звичайних виборчих дільниць №510682, №510683, №510684, №510685, №510706, №511449.