Рішення № 71068165, 12.12.2017, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.12.2017р. Справа № 914/2129/17

За позовом: товариства з обмеженою відповідальністю «Агро-Транс Україна», с. Пасіки-Зубрицькі,

до відповідача: приватного акціонерного товариства «Львівобленерго», м. Львів,

про: визнання недійсним та скасування рішення комісії, яке оформлене протоколом.

Суддя Березяк Н.Є.,

Секретар судового засідання Кравець О.І.

Представники:

від позивача: ОСОБА_1 директор, ОСОБА_2 представник

від відповідача: ОСОБА_3 представник

Представникам сторін розяснено права та обовязки, передбачені ст. 20, 22 ГПК України. Заяв про відвід судді та здійснення технічної фіксації судового засідання не надходило.

Суть спору: на розгляд Господарського суду Львівської області подано позов товариства з обмеженою відповідальністю «Агро-Транс Україна» до приватного акціонерного товариства «Львівобленерго» про визнання недійсним та скасування рішення комісії, яке оформлене протоколом.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 19.10.2017 порушено провадження у справі, розгляд справи призначено на 20.11.2017.

В судовому засіданні 20.11.2017 оголошено перерву до 11.12.2017 та до 12.12.2017 р.

В судове засідання представник позивача зявився, позовні вимоги підтримав в повному обсязі та надав усні пояснення по суті справи. Свої вимоги обґрунтовує тим, що відповідачем під час контрольного огляду засобу обліку позивача, у відсутності представника споживача, було оформлено акт про порушення ПКЕЕ від 05.12.2016 №028445, в якому зазначено, що споживачем порушено ПКЕЕ, а саме: дії споживача, які призвели до зміни показів приладу обліку, а саме встановлення на прилад обліку приладів зовнішнього впливу (згідно з журналом подій), а також на дисплеї приладу обліку відображається недійсна дата і час. Як зазначає позивач, в акті не зазначено про виявлення під час огляду приладу обліку будь-яких пристроїв, які б перешкоджали чи впливали на роботу засобу обліку електроенергії, як і не зазначено, яка саме дата та час були відображені на дисплеї приладу обліку.

В судове засідання представник відповідача зявився, проти позову заперечив повністю з підстав, наведених у відзиві та наданих письмових пояснення. Свої заперечення обґрунтовує тим, що при проведенні перевірки приладу обліку було виявлено порушення ПКЕЕ, яке призвело до зміни показів приладу обліку. Просить в задоволенні позову відмовити.

В судовому завданні 12.12.20117 оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Суд заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи, та оцінивши докази в їх сукупності, встановив наступне:

29 вересня 2014 року між приватного акціонерного товариства «Львівобленерго» та товариством з обмеженою відповідальністю «Агро-Транс Україна» укладено Договір про постачання електричної енергії №209030 (надалі Договір).

За умовами цього Договору Постачальник (відповідач у справі) передає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю зазначеною в додатку №9 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору ( п. 1 Договору).

Пунктом 2.1. Договору встановлено, що під час виконання умов цього Договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобовязуються керуватись чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (надалі ПКЕЕ).

Відповідно до пунктів 2.3.1., 2.3.2., 2.3.5. Договору споживач зобовязується виконувати умови договору, дотримуватись режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього договору та режиму роботи електроустановки (години роботи) зазначеного в додатку №9 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії». Забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників постачальника за предявленням службового посвідчення до засобів (систем) обліку електроенергії, вимірювання потужності та контролю показників якості електроенергії.

Відповідно до п. 4.2.3. Договору Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до ОСОБА_1 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 4 липня 2006 року за №782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням (надалі - ОСОБА_1), у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Згідно з п. 9.4. Договору, цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2014 року. Договір вважається щоразу продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

05 грудня 2016 року представниками відповідача, складено ОСОБА_4 про порушення ПКЕЕ №028445 (надалі ОСОБА_4). ОСОБА_4 встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою: село Товщів Пустомитівського району порушив п. 3.3., п. 3.34, п. 6.40, п.10.2 ПКЕЕ, а саме: встановлення на прилад обліку пристроїв зовнішнього впливу (згідно даних журналу подій), а також на дисплеї приладу обліку відображається недійсна дата і час.

05.12.2016 року для перевірки зазначений прилад обліку було знято працівниками відповідача та замінено на інший прилад обліку, який опломбований 5 грудня 2016 року ( ОСОБА_4 про пломбування № 547301).

Додатково, в ОСОБА_4 про порушення ПКЕЕ зазначено, що комісія постачальника електричної енергії з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 21.12.2016 за адресою: м. Львів, вул. Сяйво, 10.

06 грудня 2016 року ПАТ «Львівобленерго» надіслало ТзОВ «Агро-Транс Україна» лист повідомлення, яким повідомлено, що у звязку з відмовою від підписання акту про порушення №028445 від 05.12.2016, такий акт надіслано на адресу позивача. Крім того, повідомлено, що прилад обліку №67378778, який був знятий при перевірці 05.12.2016 року буде скеровано для проведення експертизи, докази надіслання долучено до матеріалів справи.

26 липня 2017 року Протоколом засідання комісії ПАТ «Львівобленерго» з розгляду актів порушення ПКЕЕ №028445-ЛОЕ вирішено провести нарахування за період з дати проведення контрольного огляду (28.09.2016) по дату складення порушення споживача, виходячи з дозволеної потужності та режиму роботи електрообладнання згідно договору. Розрахунок проводився відповідно до ОСОБА_1 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування енергією. Обсяг недорахованої електроенергією визначено в розмірі 691387,62 грн.

31 липня 2017 року відповідачем надіслано позивачу лист-претензію про оплату вартості недорахованої енергії, додатком до якого додано рахунок на оплату від 26.07.2017 року на суму 691387,62 грн.

Відповідач не погоджуючись з проведеним нарахуванням вартості недоврахованої електричної енергії, просить визнати недійсним та скасувати рішення комісії, яке оформлене протоколом №028445 від 26.07.2017.

Проаналізувавши всі обставини та матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд прийшов до висновку, що позовні вимоги є обґрунтовані і підлягають до задоволення.

При прийнятті рішення, суд виходив з наступного:

Між сторонами у справі виникли відносини з приводу електропостачання, які регулюються Господарським кодексом України, Цивільним кодексом України, Законом України «Про електроенергетику», Правилами користування електричною енергією та Договором.

Статтею 27 Закону України «Про електроенергетику» встановлено, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці, зокрема, є крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; порушення правил користування енергією.

Згідно з частинами 1 та 2 статті 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Так, рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недооблікованої спожитої електроенергії є оперативно-господарською санацією.

Відповідно до частини 1 статті 237 Господарського кодексу України встановлено, що підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною.

Підстави та порядок застосування санкції зазначені в Правилах користування електричною енергією (ПКЕЕ), обов'язковість застосування яких також встановлена сторонами в Договорі про постачання електричної енергії №209030 від 29.09.2014.

Пунктом 3.3. Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 № 28 (надалі ПКЕЕ) передбачено, що відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Згідно з п. 3.33. ПКЕЕ електропередавальна організація (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом) не рідше одного разу на шість місяців має здійснювати контрольний огляд засобу обліку. Технічна перевірка здійснюється електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії за регульованим тарифом) не рідше одного разу на три роки. Роботи з контрольного огляду засобу обліку та технічної перевірки розрахункових засобів обліку електричної енергії проводяться у присутності уповноважених представників споживача, а в разі, якщо споживач купує електричну енергію у постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом - додатково в присутності представників постачальника за нерегульованим тарифом, та оформляються актом про проведені роботи із зазначенням в акті прізвища уповноваженого представника електропередавальної організації, який проводив роботи, та номера його службового посвідчення, підстави проведення технічної перевірки або контрольного огляду засобу обліку та детального опису результатів обстеження.

Пунктом 6.41. ПКЕЕ передбачено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Згідно з п. 6.42. ПКЕЕ на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.

Відповідно до п. 6.40. ПКЕЕ у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до ОСОБА_1 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656 (надалі ОСОБА_1).

Пунктом 2.1. Методики визначено перелік порушень, у разі виявлення яких енергопостачальник нараховує споживачу вартість не облікованої електричної енергії, спожитої внаслідок такого порушення (порушень), у відповідності до цієї ОСОБА_1. Таким порушенням, зокрема, є пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо) (підпункт 3 п. 2.1 ОСОБА_1).

Згідно з п. 2.2. Методики обсяг електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПКЕЕ, розраховується на підставі акта про порушення, який складається відповідно до передбаченої ПКЕЕ процедури.

Відповідно до п. 4.5 ОСОБА_1 акт про порушення складається у двох примірниках у присутності споживача або уповноваженого представника споживача в разі виявлення порушень ПКЕЕ.

Згідно приписів п. 2. Роз'яснення Президії Вищого арбітражного суду України від 26.01.2000 №02-5/35 «Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних з визнанням недійсними актів державних чи інших органів» підставами для визнання акта недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт. Обов'язковою умовою визнання акта недійсним є також порушення у зв'язку з прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації - позивача у справі.

На думку позивача, оскаржуване рішення відповідача підлягає скасуванню, оскільки прийняте на підставі акту, який складено з порушенням вимог ПКЕЕ, а саме за відсутності належного представника позивача, в той час, як у вступній частині ОСОБА_4 зазначається, що такий складено за участю споживача ОСОБА_1

Проте, слід звернути увагу, що у розділі, де передбачаються підписи представників, підпис, прізвище та ініціали представника Споживача відсутні. Крім того, в ОСОБА_4 не вказано жодної інформації про те, що споживач відмовився від підписання даного акту чи висловив свої зауваження.

Так, у разі відмови споживача підписати акт у ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці ( абзац 2 підпункту б) пункту 2.4. постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про узагальнення судової практики вирішення спорів, що виникають у сфері надання послуг з електропостачання» №3 від 16.12.2015).

Також в ОСОБА_4 вказано, що споживачем електроенергії порушено ПКЕЕ: вчинено дії, які призвели до зміни показів приладу обліку, а саме встановлення на прилад обліку приладів зовнішнього впливу (згідно з журналом подій), а також на дисплеї приладу обліку відображається недійсна дата і час. Зазначені в акті порушення не підтверджені жодними належними і допустимими доказами, оскільки під час огляду приладу обліку будь-яких пристроїв, які б перешкоджали чи впливали на роботу засобу обліку електроенергії, не виявлено, а доказів проведення роздруківки журналу подій станом на час проведення перевірки та складання акта відповідач суду не надав, що ставить під сумнів факт складання акта під час здійснення перевірки.

Є необґрунтованими і спростовуються матеріалами справи доводи відповідача про встановлення порушень ПКЕЕ , що підтверджує відповідним експертним дослідженням.

Відповідно ч. 4 п. 2 листа Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики №5382/26/47-13 від 05.08.2013 встановлено, що факт втручання споживача в роботу приладів обліку, факт пошкодження пломб та/або приладів обліку має бути підтверджений експертизою.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про судову експертизу» Судова експертиза - це дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об'єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні органів досудового розслідування чи суду.

Згідно з частинами 1 та 4 статті 7 Закону України «Про судову експертизу» Судово-експертну діяльність здійснюють державні спеціалізовані установи, а також у випадках і на умовах, визначених цим Законом, судові експерти, які не є працівниками зазначених установ. Для проведення деяких видів експертиз, які не здійснюються виключно державними спеціалізованими установами, за рішенням особи або органу, що призначили судову експертизу, можуть залучатися крім судових експертів також інші фахівці з відповідних галузей знань.

Як на доказ порушення Споживачем ПКЕЕ , а саме встановлення на прилад пристроїв зовнішнього впливу, відповідач посилається на лист № 55 від 30.05.2017 року ТзОВ «ОСОБА_5 Сервіс»яке, як стверджує позивач є офіційним представником заводу виробника «Iskraemeco» в Україні. Як вбачається з тексту зазначеного листа, яке відповідач називає експертним дослідженням, «в результаті перевірки програмної частини з лічильника були зчитані всі параметри, схеми і журнали, які були проаналізовані технічним спеціалістом компанії, а також технічним спеціалістом з заводу виробника. За результатами проведеного аналізу вважаємо, що мав місце факт стороннього впливу (втручання) в роботу лічильника №67378778, який призвів до порушення роботи (невідповідності показів лічильника фактичним обсягам спожитої електричної енергії) лічильника та до збою RTC (годинника реального часу) лічильника».

При дослідженні вказаного листа та документів, поданих відповідачем на підтвердження повноважень щодо проведення експертних досліджень, доданих відповідачем, зокрема, сертифікату про повноваження виданого компанією Iskraemeco d.d., суд встановив, що подані документи не можуть вважатись належним та допустимими доказами проведення експертизи, щодо встановлення факту стороннього впливу (втручання) в роботу лічильника №67378778.

З огляду на викладене, враховуючи, що перевірка відбулась за відсутності представника споживача, складений за результатами проведення перевірки ОСОБА_4 не містить відомостей про відмову споживача від його підписання, в зазначеному акті не відображено виявлення на приладі обліку пристроїв зовнішнього впливу, суд вважає безпідставними доводи відповідача про те, що даний ОСОБА_4 є належним доказом порушення Споживачем ПКЕЕ.

Крім того, слід звернути увагу, що в матеріалах справи відсутні докази повідомлення споживача про засідання комісії , яке відбулося 26 липня 2017 року по розгляду акту та прийняття рішення комісії, що за даних обставин є порушенням прав споживача передбачених ПКЕЕ щодо нарахування недорахованої електричної енергії.

Відтак, розглянувши вимоги позивача щодо визнання недійсним та скасування рішення комісії ПАТ «Львівобленерго», яке оформлене протоколом №028445-ЛОЕ від 26.07.2017 засідання комісії по розгляду ОСОБА_4 про порушення ПКЕЕ №028445 від 05.12.2016, суд зазаначає, що даний ОСОБА_4 не може вважатись належним , адже складений з порушенням п. 6.41. ПКЕЕ, тому проведене нарахування недорахованої електричної енергії, оформлене протоколом №028445-ЛОЕ від 26.07.2017 вважається безпідставним, а вказаний протокол підлягає визнанню недійсним та скасуванню.

Статтею 33 ГПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідно до ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до п. 2.3 постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» № 18 від 26.12.2011 р. якщо стороною (або іншим учасником судового процесу) у вирішенні спору не подано суду в обґрунтування її вимог або заперечень належні і допустимі докази, в тому числі на вимогу суду, або якщо в разі неможливості самостійно надати докази нею не подавалося клопотання про витребування їх судом (частина перша статті 38 ГПК), то розгляд справи господарським судом може здійснюватися виключно за наявними у справі доказами, і в такому разі у суду вищої інстанції відсутні підстави для скасування судового рішення з мотивів неповного з'ясування місцевим господарським судом обставин справи.

Судові витрати на підставі статті 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на сторони пропорційно задоволених позовних вимог. Відтак судовий збір покладається на відповідача.

З огляду на викладене, виходячи з положень чинного законодавства України, матеріалів та обставин справи, враховуючи практику застосування законодавства вищими судовими інстанціями, керуючись 3, 4, 12, 32, 33, 34, 35, 36, 41 ,42 ,43 , 44, 45 ,46, 49, 82, 84, 85 ГПК України, суд , -

В И Р І Ш И В:

1.Позовні вимоги задовольнити повністю.

2.Визнати недійсним та скасувати рішення комісії приватного акціонерного товариства «Львівобленерго», яке оформлене протоколом №028445-ЛОЕ від 26.07.2017 засідання комісії по розгляду ОСОБА_4 про порушення ПКЕЕ №028445 від 05.12.2016.

3.Стягнути з приватного акціонерного товариства «Львівобленерго» (79026, вулиця Козельницька, будинок 3, місто Львів, Львівська область; ідентифікаційний код 00131587) на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Агро-Транс Україна» (81137, вулиця Дорожна, будинок 9б, село Пасіки-Зубрицькі, Пустотимівський район, Львівська область; ідентифікаційний код 38411807) 1600,00 грн. відшкодування витрат на оплату судового збору.

Рішення суду може бути оскаржено протягом 10 днів до Львівського апеляційного господарського суду.

Наказ видати у відповідності до ст. 116 ГПК України.

Повний текст рішення виготовлений та підписаний 13.12.2017 року.

Суддя Березяк Н.Є.