Постанова № 70955206, 07.12.2017, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" грудня 2017 р.Справа № 1-7/158-09-3124Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Таран С.В., Богатир К.В.

секретар судового засідання Кияшко Р.О.

за участю:

від арбітражного керуючого Лахненка Є.М. - Уртаєв О.І., довіреність № 306 від 21.04.2017;

від ОСОБА_3 - ОСОБА_4, довіреність № 1151 від 04.07.2017;

від ОСОБА_3 - ОСОБА_5, довіреність № 1346, дата видачі : 08.07.17;

від ОСОБА_6 - ОСОБА_7, довіреність № 716 від 13.12.2016;

від ОСОБА_8, ОСОБА_9 - ОСОБА_10, довіреність № 541 від 21.06.2017;

від Обслуговоюго кооперативу «Радуга -3» - Осипенко О.С., довіреність № б/н від 11.09.2017;

від голови комітету кредиторів ОСОБА_13 - ОСОБА_11, довіреність № 275 від 01.06.2016;

від ТОВ «Інвест Холдинг Юг» - Гладишева О.О., довіреність б/н від 01.11.2017;

Від ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17 - ОСОБА_18, довіреність № 669,528,532, від 16.10.2015

розглянувши апеляційні скарги:

1. Керуючого санацією Товариства з обмеженою відповідальністю «Гранит К» Лахненко Євгена Миколайовича;

2. Уповноваженої учасниками ТОВ «Гранит К» особи ОСОБА_3

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 04.10.2017 про затвердження змін до плану санації та продовження строку процедури санації

у справі № 1-7/158-09-3124

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Південь Ін Буд»

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Гранит К»

про визнання банкрутом

Кредитори:

1. ТОВ «Інвест Холдинг Юг»

2. ТОВ «Південь Ін Буд»

3. ОСОБА_13;

4. ОСОБА_20;

5. ОСОБА_21;

6. ОСОБА_22;

7. ОСОБА_23;

8. ОСОБА_24;

9. ОСОБА_25

Керуючий санацією арбітражний керуючий Лахненко Є.М.

Уповноважена учасниками ТОВ «Гранит К» особа ОСОБА_3

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 04.10.2017 по справі №1-7/158-09-3124, зокрема, затверджено зміни до плану санації Товариства з обмеженою відповідальністю «Гранит К» (далі - ТОВ «Гранит К»), схвалені рішенням зборів кредиторів, оформленим протоколом № 7 від 05.09.2017 та рішенням комітету кредиторів, оформленим протоколом № 3 від 05.09.2017 - частково.

У затвердженні змін до плану санації ТОВ «Гранит К», в частині передбаченій абз. 7 ч. 3 розділом V «Заходи з відновлення платоспроможності» та абз. 3 розділом VI «Погашення вимог кредиторів» щодо здійснення оплати додаткової винагороди керуючому санацією ТОВ «Гранит К» арбітражному керуючому Лахненку Євгену Миколайовичу у розмірі 10% від загальної суми задоволених кредиторських вимог, внесених до реєстру кредиторів ТОВ «Гранит К», що становить 2 648 699,46 грн. за рахунок коштів інвестора відмовлено.

Продовжено строк процедури санації ТОВ «Гранит К» та строк повноважень керуючого санацією ТОВ «Гранит К» арбітражного керуючого Лахненко Є.М. на 1 рік до 04.10.2018.

Відмовлено ОСОБА_27 у задоволенні заяви про визнання змін до плану санації ТОВ «Гранит К» 2017 року недійсними за вх. № 3-1035/17 від 01.09.2017.

Відмовлено ОСОБА_27 у задоволенні заяви про визнання змін до плану санації ТОВ «Гранит К» 2017 року недійсними за вх. № 3-1036/17 від 01.09.2017.

Відмовлено ОСОБА_27 у задоволенні заяви в частині визнання протиправними ототожнення у змінах плану санації ТОВ «Гранит К» 2017 року невиконання боржником ТОВ «Гранит К» договору № 218-5-3-4 про пайову участь в будівництві житлового будинку, розташованому за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, вул. Гранітна, 1, с. Мізікевича від 22.01.2008 до суми кредиторських вимог кредитора ОСОБА_27 до ТОВ «Гранит К» у розмірі 183 044 грн., вказаних у реєстрі вимог конкурсних кредиторів до ТОВ «Гранит К» від 22.12.2009 по справі № 1-7/158-09-3124.

Приймаючи ухвалу про затвердження змін до плану санації, місцевий господарським судом досліджено порядок схвалення змін до плану санації зборами кредиторів боржника, до компетенції яких, згідно з ч. 5 ст. 16 Закону належить прийняття рішення про схвалення плану санації боржника, організації їх проведення. Прийнята до уваги і наявність рішення комітету кредиторів з цього питання.

Відповідними змінами до плану санації боржника передбачається обмін вимог кредиторів на активи боржника; ліквідація дебіторської заборгованості боржника; зобов'язання інвестора про погашення всього боргу боржника.

З метою фінансового оздоровлення боржника планується залучення для завершення будівництва об'єкта ЖК «Адмирал» інвестора ОК «Радуга-3», умови участі якого передбачені інвестиційним договором, який є додатком до плану санації.

Крім того, місцевим господарським судом зазначено, що зміни до плану санації в частині положень передбачених абз. 7 ч. 3 розділом V «Заходи з відновлення платоспроможності» та абз. 3 розділом VI «Погашення вимог кредиторів» щодо здійснення оплати додаткової винагороди керуючому санацією ТОВ «Гранит К» арбітражному керуючому Лахненку Є.М. у розмірі 10% від загальної суми задоволених кредиторських вимог, внесених до реєстру кредиторів ТОВ «Гранит К», що становить 2 648 699,46 грн. за рахунок коштів інвестора є неправомірними, оскільки за положеннями ч.ч. 13, 15 ст. 3-1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» джерелом оплати додаткової винагороди арбітражного керуючого є кредитори зі створеного фонду, тоді як оплата за рахунок інвестора не передбачена.

Не погоджуючись з зазначеною ухвалою, керуючий санацією ТОВ «Гранит К» Лахненко Є.М. та Уповноважена учасниками ТОВ «Гранит К» особа ОСОБА_3 звернулись до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційними скаргами.

Керуючий санацією ТОВ «Гранит К» Лахненко Є.М. в апеляційній скарзі просить скасувати п. 1 ухвали Господарського суду Одеської області від 04.10.2017 по справі № 1-7/158-09-3124, якою затверджено зміни до плану санації ТОВ «Гранит К» частково, та прийняти нове рішення, яким затвердити зміни до плану санації ТОВ «Гранит К» в повному об'ємі. Скасувати п. 3 ухвали Господарського суду Одеської області від 04.10.2017.

Зокрема, особа яка подала апеляційну скаргу зазначає, що оскаржена ухвала прийнята без надання правової оцінки змісту рішення зборів кредиторів та комітету кредиторів ТОВ «Гранит К» від 05.09.2017, яким встановлено, що додаткова винагорода у розмірі 10% від загальної суми задоволення кредиторських вимог, що становить 2 648 699, 46 грн. за рахунок коштів інвестора.

Уповноважена учасниками ТОВ «Гранит К» особа ОСОБА_3 в апеляційній скарзі просить скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області про затвердження змін до плану санації та продовження строку процедури санації від 04.10.2017. Винести нову ухвалу, якою у затверджені змін до плану санації ТОВ «Гранит К» схвалених рішенням зборів кредиторів, оформлених протоколом № 7 від 05.09.2017 та рішенням комітету кредиторів, оформлених протоколом № 3 від 05.09.2017 відмовити.

Зокрема, уповноважена учасниками ТОВ «Гранит К» особа ОСОБА_3 зазначає, що інвестором в процедурі санації виступає обслуговуючий кооператив, який, створений його членами для здійснення діяльності щодо обслуговування об'єкту, що знаходиться в його власності та надання послуг своїм членам та відповідно до ч.5 ст.23 Закону України «Про кооперацію» не має права здійснювати господарську діяльність щодо отримання прибутку, у зв'язку з чим розроблені керуючим санацією зміни до плану санації, які передбачають отримання Обслуговуючим кооперативом «Радуга-3» фінансової вигоди від продажу вільних площ третім особам, суперечать статутній меті створення кооперативу та ч.5 ст. 23 Закону України «Про кооперацію».

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді Таран С.В., Богатир К.В.) від 26.10.2017 поновлено апелянтам пропущений процесуальний строк на подання апеляційних скарг, апеляційні скарги прийнято до сумісного провадження та призначено до розгляду на 09.11.2017 о 16:00 год.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 23.11.2017 продовжено строк апеляційного провадження, розгляд апеляційної скарги відкладено на 07.12.2017 о 12:00.

У зв'язку з перебуванням судді члена колегії Туренко В.Б. з 07.12.2017 по 08.12.2017 у відпустці та відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.12.2017, ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 06.12.2017 справа прийнята до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді - Богатир К.В., Таран С.В.

06.12.2017 до Одеського апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Лахненко Є.М. надійшов відзив на апеляційну скаргу уповноваженої учасниками ТОВ «Гранит К» особи ОСОБА_3, відповідно до якого просить апеляційну скаргу останнього залишити без задоволення.

В судовому засіданні 07.12.2017 представник уповноваженої учасниками ТОВ «Гранит К» особи ОСОБА_3 та представник арбітражного керуючого Лахненко Є.М. вимоги апеляційних скарг підтримали.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, доводи апеляційних скарг, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку про відсутність, передбачених статтею 104 ГПК України, підстав для скасування оскарженої ухвали суду, з огляду на наступне.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Згідно до приписів ст. 4-1 ч. 2 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції (у редакції, що діяла до набрання чинності Закону України від 22 грудня 2011 року № 4212-VI; далі - Закон ).

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом, ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.05.2009 порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «Гранит К» за загальною процедурою банкрутства, відповідно до ст.ст. 6,7,11 Закону України «Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном ТОВ «Гранит К», розпорядником майном боржника призначено арбітражного керуючого Симоненка О.П.

18.06.2009 господарським судом Одеської області прийнято ухвалу підготовчого засідання суду, якою визнано грошові вимоги ТОВ «Південь Ін Буд» до ТОВ «Гранит К» на суму 241948,31 грн.

В газеті «Голос України» від 26.06.2009 № 117 (4617) опубліковано оголошення про порушення провадження у справі № 7/158-09-3124 про банкрутство ТОВ «Гранит К».

Ухвалою попереднього засідання від 22.12.2009 затверджено реєстр вимог конкурсних кредиторів до ТОВ «Гранит К».

25.07.2013 розпорядником майна внесено зміни до реєстру вимог кредиторів та затверджено остаточний реєстр вимог кредиторів на загальну суму 20705354 грн. 59 коп. та 860795,82 дол. США.

Ухвалою господарського суду від 24.09.2013 відповідно до ст. ст. 3-1,17-18,53 Закону про банкрутство введено процедуру санації ТОВ «Гранит К», призначено керуючим санацією керівника ТОВ «Гранит К» - ОСОБА_3 та призначено розпорядником майна - арбітражного керуючого Симоненка О.П. на період санації боржника.

Ухвалою господарського суду від 18.03.2014 припинені повноваження розпорядника майна ТОВ «Гранит К» - арбітражного керуючого Симоненка О.П. та призначено розпорядником майна ТОВ «Гранит К» - арбітражного керуючого Лісєєва К.Ю, діючого на підставі свідоцтва № 1522 від 15.07.2013.

Ухвалою господарського суду від 24.11.2015 затверджено план санації боржника, ТОВ «Гранит К» схвалений на зборах кредиторів (протокол № 5 від 21.11.2015); встановлено строк виконання Плану санації не більше дванадцяти місяців, до 24.11.2016; призначено розпорядником майна ТОВ «Гранит К» - арбітражного керуючого Сніткіну І.А.,

Ухвалою господарського суду Одеської області 07.06.2017 визнано неправомірними дії керуючого санацією ТОВ «Гранит К» ОСОБА_3; відмовлено керуючому санацією ТОВ «Гранит К» ОСОБА_3 у задоволенні клопотання про затвердження звіту керуючого санацією; клопотання комітету кредиторів (вх. №3-2145/16 від 16.12.2016) ТОВ «Гранит К» про припинення повноважень керуючого санацією, припинення повноважень розпорядника майна, призначення нового керуючого санацією, продовження строку процедури санації задоволено частково; звільнено керуючого санацією - керівника боржника ОСОБА_3 від виконання повноважень керуючого санацією ТОВ «Гранит К»; припинено повноваження розпорядника майна ТОВ «Гранит К» арбітражного керуючого Сніткіної І.А.; припинено процедуру санації ТОВ «Гранит К» його керівником; здійснено перехід до загальної процедури санації ТОВ «Гранит К» відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»; призначено керуючим санацією ТОВ «Гранит К» арбітражного керуючого Лахненко Є.М.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.07.2017 залучено до участі у справі ОСОБА_3 як уповноважену особу засновників.

07.09.2017 керуючим санацією арбітражним керуючим Лахненко Є.М. до господарського суду Одеської області надано зміни до плану санації ТОВ «Гранит К» (т. 80 а.с. 10-42).

12.09.2017 керуючим санацією арбітражним керуючим Лахненко Є.М. до господарського суду Одеської області подано клопотання (т. 81 а.с. 13) про затвердження змін до плану санації ТОВ «Гранит К», затвердженого ухвалою господарського суду Одеської області від 24.07.2015 в редакції керуючого санацією арбітражного керуючого Лахненко Є.М.

01.09.2017 ОСОБА_27 звернувся до господарського суду Одеської області із заявами про визнання змін до плану санації ТОВ «Гранит К» у 2017 року недійсними та про визнання протиправним ототожнення у змінах до плану санації ТОВ «Гранит К» у 2017 року невиконання боржником ТОВ «Граніт К» договору № 218-5-3-4 про пайову участь в будівництві житлового будинку до суми його кредиторських вимог до ТОВ «Гранит К» у розмірі 183 044 грн., вказаних у реєстрі вимог конкурсних кредиторів до ТОВ «Гранит К» від 22.12.2009; визнання протиправним у змінах до плану санації ТОВ «Гранит К» 2017 року ототожнення невиконання боржником - ТОВ «Гранит К» договорів про пайову участь в будівництві житлового будинку до сум вказаних (зазначених) у реєстрі вимог конкурсних кредиторів до ТОВ «Гранит К» від 22.12.2009.

Предметом розгляду апеляційної скарги є ухвала господарського суду від 04.10.2017 про затвердження змін до продовження строку процедури санації ТОВ «Гранит К», які розроблені керуючим санацією та затверджений загальними зборами кредиторів ТОВ «Гранит К» та відповідності змін плану санації вимогам ст. 18 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржник або визнання його банкрутом»

Розглянувши зміни до плану санації ТОВ «Гранит К» колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського про частково затвердження змін та про відмову у задоволені заяв ОСОБА_27 відповідно до наступного.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом» санація - це система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово - господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не містить відповідних положень щодо порядку внесення змін та доповнень до плану санації, тому внесення змін та доповнень до плану санації, якщо вони зачіпають його істотні умови, має відбуватися у тому ж порядку, що і затвердження плану санації. Отже, процедура внесення змін до плану санації регулюється відповідними нормами Закону про затвердження плану санації в цілому.

У частині 6 ст. 17 Закону закріплено обов'язок керуючого санацією щодо розроблення та подання для схвалення зборам кредиторів план санації боржника.

Пунктом 1 ст. 18 Закону передбачено, що план санації повинен містити заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, умови участі інвесторів, за їх наявності, у повному або частковому задоволенні вимог кредиторів, зокрема шляхом переведення боргу (частини боргу) на інвестора, строк та черговість виплати боржником або інвестором боргу кредиторам та умови відповідальності інвестора за невиконання взятих згідно з планом санації зобов'язань.

План санації повинен передбачати строк відновлення платоспроможності боржника. Платоспроможність вважається відновленою за відсутності ознак банкрутства, визначених цим Законом.

Заходами щодо відновлення платоспроможності боржника, які містять план санації, можуть бути: реструктуризація підприємства; перепрофілювання виробництва; закриття нерентабельних виробництв; відстрочка та (або) розстрочка платежів або прощення (списання) частини боргів, про що укладається мирова угода; ліквідація дебіторської заборгованості; реструктуризація активів боржника відповідно до вимог цього Закону; продаж частини майна боржника; зобов'язання інвестора про погашення боргу (частини боргу) боржника, зокрема шляхом переведення на нього боргу (частини боргу) та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов'язань; виконання зобов'язань боржника власником майна боржника та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов'язань; продаж майна боржника як цілісного майнового комплексу (для недержавних підприємств); одержання кредиту для виплати вихідної допомоги працівникам боржника, які звільняються згідно з планом санації, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок реалізації майна боржника; звільнення працівників боржника, які не можуть бути задіяні в процесі реалізації плану санації; інші способи відновлення платоспроможності боржника.

У частині 4 статті 18 Закону передбачено, що план санації розглядається зборами кредиторів, які скликаються керуючим санацією в чотиримісячний строк з дня винесення господарським судом ухвали про санацію, якщо інше не передбачено цим Законом. Керуючий санацією письмово повідомляє всіх кредиторів, включаючи кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, про дату і місце проведення зборів кредиторів і за два тижні до проведення зборів надає їм можливість попередньо ознайомитися з планом санації. План санації вважається схваленим, якщо на зборах кредиторів таке рішення підтримане більш як половиною голосів конкурсних кредиторів. У разі якщо кредиторами прийнято рішення про викуп боргу відповідно до частини четвертої цієї статті, керуючий санації подає до господарського суду відповідний договір.

Схвалений зборами кредиторів план санації та протокол зборів кредиторів разом з підтвердженням погодження плану санації кредиторами, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, подаються керуючим санацією до господарського суду на затвердження не пізніше п'яти днів з дня проведення зборів кредиторів. (ч. 5 статті 18 Закону.

Відповідно до ч. 4 ст. 18 Закону якщо один з кредиторів або всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, не погоджують план санації, інші кредитори можуть прийняти одне з таких рішень: про виділення речей, наданих у заставу з майна боржника, їх продаж на аукціоні та задоволення вимог таких кредиторів за рахунок отриманих від продажу коштів; про викуп боргу відповідно до відомостей реєстру вимог кредиторів.

Ухвалою господарського суду від 24.11.2015 затверджено План санації боржника, ТОВ «Гранит К» схвалений на зборах кредиторів (протокол № 5 від 21.11.2015).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 по справі №1-7/158-09-3124, яка залишена без змін Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017, зокрема: призначено керуючим санацією ТОВ «Гранит К» арбітражного керуючого Лахненко Є.М. зобов'язано керуючого санацією ТОВ «Гранит К» арбітражного керуючого Лахненко Євгена Миколайовича у 30-денний строк підготувати та надати зборам кредиторів на схвалення та суду на затвердження зміни до плану санації.

Згідно рішення зборів кредиторів ТОВ «Гранит К», оформленого протоколом № 7 від 05.09.2017 схвалено зміни до плану санації ТОВ «Гранит К», затвердженого ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.11.2015 в редакції керуючого санацією - арбітражного керуючого Лахненка Є.М.; доручено керуючому санацією боржника подати на затвердження зміни до плану санації ТОВ «Гранит К», затвердженого ухвалою господарського суду Одеської області від 24.11.2015р. в редакції керуючого санацією - арбітражного керуючого Лахненка Є.М. до господарського суду Одеської області, заяву ТОВ «Пілен» про участь в якості інвестора в санації боржника від 01.08.29017 відхилено.

На зборах кредиторів були присутні 66 кредитора із загальною кількістю голосів 24 853, (кредитори, що мають більше половини голосів) представники заставного кредитора ТОВ «Інвест Холдінг Юг», учасника ТОВ «Гранит К» ОСОБА_3, інвестора , яким підписано зміни до плану санації ОК «Радуга-3», ТОВ «Пілен» (потенційного інвестора). Рішення прийнято більшістю голосів 24 433 проти 420.

Відповідно до рішення комітету кредиторів ТОВ «Гранит К», оформленого протоколом № 3 від 05.09.2017 (т. 80 а.с. 57-63), на якому були присутні всі члени комітету кредиторів, вирішено одноголосно схвалити зміни до плану санації ТОВ «Гранит К», затвердженого ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.11.2015 в редакції керуючого санацією - арбітражного керуючого Лахненка Є.М.; доручити керуючому санацією боржника подати на затвердження зміни до плану санації ТОВ «Гранит К».

07.09.2017 керуючим санацією ТОВ «Гранит К» арбітражним керуючим Лахненко Є.М. до Господарського суду Одеської області надано зміни до плану санації, (т.80 а.с.10-42), схвалені зборами кредиторів, комітетом кредиторів, погоджені забезпеченим кредитором, підписані від боржника ТОВ «Гранит К» керуючим санацією Лахненко Є.М., від інвестора ОК «Радуга-3» головою ОСОБА_31, від заставного кредитора ТОВ «Інвест Холдинг Юг» директором ОСОБА_32

Так, господарським судом Одеської області встановлено, що зміни до плану санації ТОВ «Гранит К» передбачені усі умови, що визначені ст. 18 Закону, виходячи з наступного.

Змінами до плану санкції передбачено викладення розділів 5 та 6 Плану санації як розділ 5 у наступній редакції: (п.2.1) «У.Заходи з відновлення платоспроможності» та включення до плану санації розділу 1У (п.2.2).

Розділ У. «Заходи з відновлення платоспроможності»

Даний план санації передбачає три заходи відновлення платоспроможності, з переліку заходів, передбачених частинами 1 і 2 статті 18 Закону, а саме: обмін вимог кредиторів на активи боржника; ліквідація дебіторської заборгованості боржника; зобов'язання інвестора про погашення всього боргу Боржника, а саме: погашення заборгованості Боржника перед кредиторами - фізичними особами - пайовиками ЖК «Адмірал» (реєстровими та нереєстровими) шляхом передання їм придбаної ними нерухомості у ЖК «Адмірал», відповідно до переліку кредиторів, відображених у даних змінах до плану санації, або, за бажанням кредитора та/або у разі не підписання кредитором додаткової угоди до договору пайової участі із інвестором - шляхом повернення кредитору грошових коштів, сплачених на користь ТОВ «Гранит К».

Ліквідація дебіторської заборгованості.

Даний захід з відновлення платоспроможності Боржника буде здійснений до введення в експлуатацію житлового комплексу «Адмірал» та передачі пайовикам - фізичним особам актів приймання-передачі придбаних ними квартир та нежилих приміщень. Ліквідація дебіторської заборгованості буде здійснена шляхом сплати пайовиками-фізичними особами на користь Інвестора заборгованості, яку мають пайовики-фізичні особи, по оплаті вартості придбаних ними житлових та нежитлових приміщень у житловому комплексі «Адмірал». У разі невнесення оплати пайовиками-фізичними особами на користь Інвестора в добровільному порядку, такі кредитори, в якості погашення кредиторської заборгованості, отримають від Інвестора нежитлову та/або нежитлову нерухомість у ЖК «Адмірал», а грошові кошти, які були сплачені ними на користь ТОВ «Гранит К».

Погашення кредиторами - фізичними особами - пайовиками ЖК «Адмірал» своєї заборгованості по придбаним квартирам та/або нежитловим приміщенням здійснюється шляхом внесення грошових коштів на рахунок Інвестора у сумі, яка розраховується по відповідній формулі.

Щодо участі інвестора у погашенні всіх вимог кредиторів.

Обслуговуючий кооператив «Радуга-3» (місцезнаходження: 65496, Одеська обл., Овідіопольський район, с.м.т. Таїрове, масив «Райдужний», будинок №4, офіс 5, код ЄДРПОУ: 39504525) (далі - Інвестор) листом надало згоду на погашення заборгованості Боржника перед всіма кредиторами шляхом фінансування завершення будівництва та сприяння введенню в експлуатацію 4-хсекційного 11-поверхового житлового комплексу «Адмірал», що розташований за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с. Мізікевича, вул. Гранітна, буд.1, та передачі у власність фізичним особам - пайовикам житлової та нежитлової площі у ЖК «Адмірал». Інвестор у повному обсязі виконає зобов'язання Боржника в обмін на передання Інвестору від фізичних осіб - пайовиків ЖК «Адмірал» грошових коштів у розмірі, сума яких буде розрахована за формулою, вказаною вище, в якості погашення дебіторської заборгованості, а також в обмін на передання Інвестору права власності на всі вільні (не реалізовані) площі житлових та нежитлових приміщень у ЖК «Адмірал» (з отриманням Інвестором всієї фінансової вигоди від продажу таких вільних площ третім особам), який розташований за адресою: Одеська обл., Овідіопольський р-н, Таїровська селищна рада, с. Мізікевича, вул. Гранітна, 1.

Більш детально умови участі інвестора у відновленні платоспроможності боржника передбачені інвестиційним договором, який є додатком до даних змін до плану санації.

З метою погашення кредиторських вимог заставного кредитора, а також з метою отримання забудовником права користування земельною ділянкою для завершення будівництва та введення в експлуатацію ЖК «Адмірал» встановлюється наступний порядок:

1. Між ТОВ «Гранит К» та товариством з обмеженою відповідальністю «Інвест Холдинг Юг», на підставі п.п.4.1, 4.2, 4.6, 5.1 Іпотечного договору, укладеного між сторонами 24.09.2007 року, посвідченого Куркан Н.Ф., приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області, зареєстрованого в реєстрі за №8668, а також на підставі ст. 37 Закону України «Про іпотеку», укладається договір про задоволення вимог іпотекодержателя. Відповідно до умов даного договору до ТОВ «Інвест Холдинг Юг» в якості повного погашення кредиторських вимог ТОВ «Інвест Холдинг Юг», переходить право власності на майно боржника, передане в іпотеку, а саме на:

- адміністративну будівлю виробничої бази, що розташована за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, Таїровська селищна рада, адміністративна будівля виробничої бази (вул. Гранітна №1), та в цілому складається з однієї цегляної адміністративної будівлі, виробничої бази під літ. «А-2», майстерні під літ. «Б», компресорної під літ. «В», майстерні під літ. «Г», ангару під літ. «Д», спорудження 1-2, загальною площею 656,4 кв.м.

- земельну ділянку загальною площею 1,5001 га, яка розташована за адресою: Одеська обл., Овідіопольський р-н, Таїровська селищна рада, с. Мізікевича, вул. Гранітна, 1 (кадастровий № 5123755800:01:001:0045).

Право власності ТОВ «Гранит К» на адміністративну будівлю виробничої бази виникло на підставі свідоцтва про право власності на нерухоме майно, виданого Таїровською селищною радою Овідіопольського району Одеської області 27.04.2004 на підставі розпорядження Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області від 22.04.2004 за №242. Право власності на земельну ділянку належить Боржнику на підставі державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯГ № 949010, який був виданий ТОВ «Гранит К» 25.12.2006 Овідіопольським районним відділом земельних ресурсів.

Істотною умовою даного договору про задоволення вимог іпотекодержателя вказується те, що невиконання Інвестором своїх зобов'язань, передбачених даними змінами до плану санації, а також інвестиційним договором, є підставою для розірвання договору про задоволення вимог іпотекодержателя, із застосуванням двосторонньої реституції та поверненням сторін у початкове положення, а саме: боржник ТОВ «Гранит К» стає власником майна, переданого в іпотеку, а ТОВ «Інвест Холдинг Юг» набуває статусу заставного кредитора з вимогами до боржника у розмірі 6568818,98 гривень. При цьому до Єдиного державного реєстру іпотек вносяться записи про іпотеку майна боржника та заборона на його відчуження. Невиконання Інвестором своїх зобов'язань, передбачених даними змінами до плану санації та інвестиційним договором є підставою для розірвання договору про задоволення вимог іпотекодержателя лише в тому випадку, коли невиконання Інвестором своїх обов'язків відбулось з вини Інвестора. Розірвання зазначеного договору повинно відбуватися лише у судовому порядку з залучення до участі у справі Інвестора.

2. Між товариством з обмеженою відповідальністю «Інвест Холдинг Юг» та ТОВ «Гранит К» (Забудовник) укладається договір користування чужою земельною ділянкою для забудови (суперфіцій) відносно земельної ділянки, яка розташована під житловим комплексом «Адмірал» за адресою: Одеська обл., Овідіопольський р-н, Таїровська селищна рада, с. Мізікевича, вул.. Гранітна, 1 (кадастровий № 5123755800:01:001:0045).

У випадку, якщо забудовником буде визначено іншу особу, ніж ТОВ «Гранит К» та саме ця особа буде вводити об'єкт будівництва в експлуатацію, між ТОВ «Інвест Холдинг Юг» та зазначеною особою укладається договір користування чужою земельною ділянкою для забудови (суперфіцій) відносно земельної ділянки, яка розташована під житловим комплексом «Адмірал» за адресою: Одеська обл., Овідіопольський р-н, Таїровська селищна рада, с. Мізікевича, вул. Гранітна, 1 (кадастровий № 5123755800:01:001:0045).

Відповідно до умов даного договору ТОВ «Інвест Холдинг Юг» передає в користування ТОВ «Гранит К» або іншим особам частину вказаної земельної ділянки з метою завершення будівництва та введення в експлуатацію ЖК «Адмірал».

Крім того, ТОВ «Інвест Холдинг Юг» надається право укладати із будь-якими третіми особами договір користування чужою земельною ділянкою для забудови (суперфіцій) відносно земельної ділянки, яка розташована не під житловим комплексом «Адмірал» за адресою: Одеська обл., Овідіопольський р-н, Таїровська селищна рада, с. Мізікевича, вул. Гранітна, 1 (кадастровий № 5123755800:01:001:0045).

Треті особи, які отримують право забудови земельної ділянки, на якій не розташований житловий комплекс «Адмірал», отримують право реалізовувати комерційні площі у будуємих ними будинках з правом отримання всієї фінансової вигоди від такої діяльності.

3. Між ТОВ «Гранит К», Обслуговуючим кооперативом «Радуга-3» та ТОВ «Інвест Холдинг Юг» укладається інвестиційний договір, відповідно до умов якого ОК «Радуга-3» бере на себе зобов'язання здійснити фінансування завершення будівництва та сприяння введенню в експлуатацію житлового комплексу «Адмірал» на наступних основних умовах.

Здійснення фінансування робіт, пов'язаних з будівництвом і сприянням введенню в експлуатацію 4-хсекційного 11-поверхового житлового комплексу «Адмірал», що розташований за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с. Мізікевича, вул. Гранітна, буд.1, здійснюється повністю за рахунок власних та залучених Інвестором грошових коштів, а також за рахунок грошових коштів, отриманих в якості погашення дебіторської заборгованості. Будівельні роботи фактично будуть виконуватись спеціалізованими підприємствами, які мають відповідні дозвільні документи, на підставі цивільно-правових угод з Інвестором.

Інвестор зобов'язується фінансувати виконання всіх будівельних робіт, які передбачені проектно-кошторисною документацією житлового комплексу «Адмірал», а саме: установку всіх комунікацій будинку (електропостачання, водопостачання та водовідведення, газопостачання, каналізація), внутрішнє та зовнішнє оздоблення будинку, встановлення ліфтів, встановлення дверей в квартири та нежитлові приміщення, встановлення вікон та балконних дверей в квартирах та нежитлових приміщеннях, встановлення міжквартирних та міжкімнатних перегородок, облаштування прибудинкової території, а також виконання інших будівельних робіт, які передбачені проектною документацією та договорами пайової участі у будівництві, які були укладені Боржником з пайовиками - фізичними особами.

Вказані будівельні роботи будуть виконані із залученням інших спеціалізованих підприємств на підставі цивільно-правових угод з Інвестором. Між Інвестором та всіма фізичними особами - пайовиками будуть укладені додаткові угоди, у відповідності до яких буде здійснено перерахунок сум, що підлягають сплаті, виходячи з поточного курсу валют, з урахуванням індексу інфляції, а також підписано тристоронню угоду про заміну сторони у зобов'язанні. Фізичні особи-пайовики сплачують на користь Інвестора лише заборгованість, яку вони мають по оплаті вартості придбаних ними житлових та/або нежитлових приміщень у житловому комплексі «Адмірал». Сума даної заборгованості розраховується по формулі, яка вказана вище в даних змінах до плану санації. Ті фізичні особи-пайовики, які повністю оплатили ТОВ «Гранит К» вартість придбаних ними житлових та/або нежитлових приміщень, оплачують на користь Інвестора лише вартість квадратних метрів, на які буде збільшена площа придбаних ними квартир та/або нежитлових приміщень, із розрахунку вартості квадратного метра у розмірі 600 доларів США за 1 кв.м. Оплата здійснюватиметься у гривні та розраховуватиметься по комерційному курсу на момент оплати.

Обов'язок Інвестора виконати в повному обсязі зобов'язання Боржника перед фізичними особами-пайовиками наступає у Інвестора лише у випадку укладення зазначених вище додаткової угоди та тристоронньої угоди про заміну сторони в зобов'язанні. У випадку непідписання вказаних документів Інвестор зобов'язується після продажу квартири третім особам повернути фізичним особам-пайовикам грошові кошти, які ними були сплачені на користь ТОВ «Гранит К».

За рахунок власних та залучених грошових коштів Інвестор здійснює фінансування завершення будівництва житлового комплексу «Адмірал» та сприяння введенню його в експлуатацію, в установленому законодавством України порядку, протягом 1 (одного) року з моменту затвердження судом даних змін до плану санації. Даний строк може бути продовжено судом, у відповідності до вимог ч.1 ст.17 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції, яка була чинною до 18.01.2013.

Інвестор також зобов'язується за рахунок власних грошових коштів здійснити оплату додаткової винагороди арбітражного керуючого Лахненка Є.М. у розмірі 10% (десять відсотків) від загальної суми задоволених кредиторських вимог, внесених до реєстру кредиторів ТОВ «Гранит К», що становить 2 648 699,46 (два мільйони шістсот сорок вісім тисяч шістсот дев'яносто дев'ять) гривень 46 копійок на його поточний рахунок №26005040143001, відкритий в АТ «Таскомбанк» (МФО: 339500).

Оплата додаткової винагороди арбітражного керуючого здійснюється інвестором протягом строку виконання плану санації Боржника.

У разі невиконання Інвестором, з його вини, обов'язків, передбачених даним розділом плану санації, конкурсні кредитори на загальних зборах кредиторів можуть затвердити нові зміни до плану санації, якими замінити даного Інвестора на іншого. При цьому майно та грошові кошти, які будуть витрачені Інвестором на будівництво ЖК "Адмірал", Інвестору не відшкодовуються. Зазначені умови настають лише у випадку умисного та винного невиконання Інвестором обов'язків.

Інвестор, з моменту затвердження даних Змін до плану санації Господарським судом Одеської області, укладання вищевказаних договорів про задоволення вимог іпотекодержателя, а також інвестиційного договору, набуває права продажу третім особам вільних (тих, які не мають бути передані фізичним особам - пайовикам) комерційних (житлових та нежитлових площ) у житловому комплексу "Адмірал" з правом отримання всієї фінансової вигоди від такого продажу.

У разі невиконання Інвестором обов'язків, передбачених даним розділом плану санації, якщо таке невиконання відбулось не з вини Інвестора (заміна Інвестора з ініціативи кредиторів ТОВ «Гранит К», розірвання або визнання недійсним судом інвестиційного договору, скасування ухвали господарського суду Одеської області про затвердження даних змін до плану санації, тощо) грошові кошти, які будуть витрачені Інвестором на завершення будівництва ЖК «Адмірал», відшкодовуються Інвестору та повертаються йому Боржником.

4. Все інше рухоме майно, яке залишиться після виконання плану санації, задоволення вимог всіх кредиторів та відновлення платоспроможності боржника, в тому числі два баштових крана, залишиться у власності боржника - ТОВ «Гранит К» для можливості здійснення Боржником господарської діяльності, згідно статутних цілей, зокрема, будівництва. На період виконання плану санації Боржника, вказані два баштові крани передаються Боржником на відповідальне зберігання Інвестору, який може їх використовувати для будівництва ЖК «Адмірал». Після завершення будівництва ЖК «Адмірал» та виконання плану санації, Інвестор зобов'язується передати вказані баштові крани Боржнику на підставі акту приймання-передачі. При цьому, технічний стан кранів має бути не гіршим, аніж на момент їх передання Інвестору на відповідальне зберігання.

«VI. Погашення вимог кредиторів»

Даним планом санації передбачено, що Боржник відновить платоспроможність у 12-місячний строк, з дня затвердження даних змін до Плану санації.

У розрізі кредиторів, згідно реєстру вимог кредиторів, затвердженого ухвалою господарського суду Одеської області від 22.12.2009, із змінами, внесеними ухвалою господарського суду Одеської області від 16.07.2013, встановлений графік та спосіб виконання вимог кредиторів.

Окрім вимог кредиторів, які є конкурсними та внесені до реєстру вимог кредиторів, за рахунок Інвестора, Боржник зобов'язується також погасити вимоги кредиторів - фізичних осіб - пайовиків ЖК «Адмірал», які придбали квартири та/або об'єкти нежитлової нерухомості у ЖК «Адмірал» та сплатили вартість паю.

Також в матеріалах справи міститься:

- лист ОК «Радуга-3», адресований керуючому санацією арбітражному керуючому Лахненко Є.М. №28/08-17 від 07.08.2017 щодо участі у санації в якості інвестора, підписаний головою ОСОБА_31;

- проект інвестиційного договору між ТОВ «Гранит К» ОК «Радуга-3» та ТОВ «Інвест Холдинг Юг», в якому передбачені умови участі інвестора, обов'язок фінансування виконання всіх будівельних робіт, які передбачені проектно-кошторисною документацією об'єкту та виконання у повному обсязі зобов'язань боржника перед фізичними особами-пайовиками;

- проект договору про задоволення вимог іпотекодержателя (т.80 а.с.74-81) між ТОВ «Інвест Холдинг Юг» та ТОВ «Гранит К»;

- копія звіту про експертну грошову оцінку земельної ділянки для будівництва та подальшої експлуатації ЖВК «Адмирал» ФОП ОСОБА_35 (т.80 а.с.82-85) з рецензією ПП «Експертна оцінка майна» (т.80 а.с.84-85), звіту №01871 про визначення оціночної (ринкової) вартості адміністративної будівлі виробничої бази (т.80 а.с.86-87);

- проект договору суперфіцію між ТОВ «Інвест Холдинг Юг» та ТОВ «Гранит К» (т.80 а.с.88-93);

- проект договору відповідального зберігання між ТОВ «Гранит К» та ОК «Радуга-3» (т.94-95);

- проект угоди про заміну сторони в договорі про дольову участь в будівництві житлового будинку, розташованого за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, вул. Гранитна,1, с. Мизикевича від 20.03.2007 між ТОВ «Гранит К» ОК «Радуга-3» та пайщиком (т.80 а.с.96-97); проект додаткової угоди №1 до договору про дольову участь у будівництві цього житлового будинку віл 20,03.2007 між ОК «Радуга-3» та пайщиком;

- копія звіту №01870 (т.82 а.с.101-123) про експертну оцінку земельної ділянки для будівництва та подальшої експлуатації ЖК «Адмірал», здійсненої ФОП «Ткач Світлана Аркадіївна» з додатками, рецензія на звіт ПП здійснена «Експертна оцінка майна» (т.82 а.с.134) сертифікати оцінювачів (т.82 а.с.137), та звіту №01871 (т.82 а.с.138-173) про визначення оціночної ринкової вартості адміністративної будівлі з додатками, надані керуючим санацією.

Колегія суддів враховую, що надані зміни до плану санації ТОВ «Гранит К» у відповідності до вимог ст. 18 Закону про банкрутство розглянутий та схвалений зборами кредиторів 05.09.2017, на яких були присутні 66 кредиторів, у тому числі кредитори які забезпечені заставою майна боржника.

Колегія апеляційної інстанції також погоджується з позицією суду стосовно відхилення заяви кредитора ОСОБА_27, щодо визнання недійсними зміни до плану санації, та вважає за необхідне зазначити, що у випадку необхідності коригування заходів з відновлення платоспроможності боржника комітет кредиторів та інші кредитори не позбавлені права ініціювати внесення змін до плану санації.

Крім цього, слід зазначити, що у випадку невиконання положень плану санації та не проведення розрахунків з кредиторами у встановлені цім планом строки, суд вирішуватиме питання щодо припинення процедури санації та переходу до наступної процедури в рамках Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Подальше затягування розгляду справи та не затвердження плану санації призведе до того, ТОВ «Гранит К» взагалі не зможе здійснювати підприємницьку діяльність, проводити реалізацію продукції з подальшим погашенням конкурсних та поточних грошових вимог кредиторів.

В свою чергу, це призведе до неможливості відновлення платоспроможності боржника, нарощуванню заборгованості та необхідності переходу до ліквідаційної процедури. Визнання підприємства-боржника банкрутом з відкриттям ліквідаційної процедури, що, є неприпустимим.

Зважаючи на затвердження більшістю голосів кредиторів змін плану санації ТОВ «Гранит К», беручи до уваги важливість збереження ТОВ «Гранит К» та забезпечення його платоспроможного стану, колегія апеляційної інстанції вважає законним та обґрунтованим висновок господарського суду Одеської області про затвердження змін до плану санації частково, оскільки зміни до плану санації ТОВ «Гранит К» містять документально підтверджені реально очікувані результати (наслідки) заходів санації, зокрема, реальні результати інвестування в недобудову боржника, передбачений строк будівництва вказаного об'єкту та розрахунків з відповідними кредиторами, заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, умови участі та відповідальності інвестора, укладення окремих договорів , проекти яких додані до змін до плату санації.

Крім того, місцевим господарським судом обґрунтовано продовження строку санації ТОВ «Гранит К» з метою виконання плану санації для відновлення платоспроможності боржника.

Колегія суддів, відхиляє доводи апеляційної скарги керуючого санацією ТОВ «Гранит К» Лахненко Є.М., що додаткова винагорода у розмірі 10% від загальної суми задоволення кредиторських вимог, що становить 2 648 699, 46 грн. за рахунок коштів інвестора встановлена рішення зборів кредиторів та комітету кредиторів ТОВ «Гранит К» від 05.09.2017, оскільки це питання повинно вирішуватися саме інвестором, а не кредиторами, останні не наділені правом встановлювати фінансові обов'язки для інших сторін, у даному випадку ТОВ «Інвест Холдинг Юг», представник якого у судовому засіданні заперечував щодо встановлення додаткової винагороди керуючому санації саме за рахунок інвестора.

Крім того, положеннями ч.ч. 13, 15 ст. 3-1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», якими встановлено, що джерелом оплати додаткової винагороди арбітражного керуючого є кредитори зі створеного фонду, тоді як оплата за рахунок інвестора не передбачена.

Щодо доводів апеляційної скарги уповноваженої учасниками ТОВ «Гранит К» особи ОСОБА_3 про неможливість участі ОК «Радуга 3» як інвестора, колегія апеляційної інстанції зазначає, що в матеріалах справи міститься протокол загальних зборів засновників, на яких прийнято рішення щодо вступу у справу в якості інвестора; інформація про ОК «Радуга-3» з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань; сертифікати про готовність закінчених будівництвом об'єктів до експлуатації договорів про співробітництво з додатковими угодами між ТОВ «Руником Инвест», який є засновником інвестора та ОК «Радуга 3» (т.81 а.с.141-157), копія Статуту ОК «Радуга-3» (т.83 а.с.2-11).

Згідно ст. 2 Закону України «Про кооперацію», обслуговуючий кооператив -кооператив, який утворюється шляхом об'єднання фізичних та/або юридичних осіб для надання послуг переважно членам кооперативу, а також іншим особам з метою провадження їх господарської діяльності.

Відповідно до згідно пп. 5.2.1. Статуту ОК «Радуга-3», серед видів некомерційної діяльності кооперативу значиться участь у будівництві багатоповерхових житлових будинків.

Пунктом 5.4.1. Статуту ОК «Радуга-3» передбачено, безпосередньо або через уповноважені юридичні та /або фізичні особи вчиняти з будь-якими юридичними та/або фізичними особами будь які правочини, пов'язані з участю Кооперативу у будівництві, експлуатацією та обслуговування Об'єктів будівництва, їх страхуванням, утриманням прилеглої до них території, а також інші правочини відповідно до мети та видів діяльності Кооперативу.

Статтею 3 Закону України «Про кооперацію» встановлено, що метою кооперації є задоволення економічних, соціальних та інших потреб членів кооперативних організацій на основі поєднання їх особистих та колективних інтересів, поділу між ними ризиків, витрат і доходів, розвитку їх самоорганізації, самоуправління та самоконтролю. Основними завданнями кооперації є: підвищення життєвого рівня членів кооперативів, захист їх майнових інтересів і соціальних прав; створення системи економічної і соціальної самодопомоги населення та суб'єктів господарювання; залучення у виробництво товарів, робіт, послуг, додаткових трудових ресурсів, підвищення трудової і соціальної активності населення; створення і розвиток інфраструктури, необхідної для провадження господарської та іншої діяльності кооперативів з метою зростання матеріального добробуту їх членів та задоволення потреб у товарах і послугах; сприяння сталому розвитку та становленню засад демократичного розвитку суспільства.

Згідно до вимог ст. 23 Закону України «Про кооперацію», кооператив відповідно до свого статуту самостійно визначає основні напрями діяльності, здійснює її планування. Кооперативи самостійно розроблюють програми і плани економічного та соціального розвитку, розглядають і затверджують їх на загальних зборах членів кооперативу. Кооперативи мають право провадити будь-яку господарську діяльність, передбачену статутом і не заборонену законом. Виробничі кооперативи провадять господарську діяльність з метою одержання прибутку. Інші кооперативи надають послуги своїм членам, не маючи на меті одержання прибутку.

Отже, законодавства та Статут кооперативу не містить імперативних приписів щодо здійснення обслуговуючим кооперативом діяльності, спрямованої виключно на задоволення потреб та надання послуг саме членам кооперативу.

Таким чином, доводи ОСОБА_3 спростовуються положеннями змін до плану санації, наданими інвестором відомостями та документами щодо його діяльності, положеннями Статуту ОК «Радуга 3», за якими кооператив має право здійснювати дії, незаборонені законодавством. Така участь узгоджується з приписами ст. 5 Закону України «Про інвестиційну діяльність», якою передбачено, що інвестори - суб'єкти інвестиційної діяльності, які приймають рішення про вкладення власних, позичкових і залучених майнових та інтелектуальних цінностей в об'єкти інвестування. Інвестори можуть виступати в ролі вкладників, кредиторів, покупців, а також виконувати функції будь-якого учасника інвестиційної діяльності.

Крім того, в даному випадку, ОК «Радуга-3» не отримає прибуток від реалізації плану санації, оскільки розмір інвестиції, який буде вкладений в завершення будівництва ЖК «Адмірал», буде більшим за розмір грошових коштів, які будуть отримані від реалізації вільних площ у ЖК «Адмірал».

Стосовно доводів ОСОБА_3, що ОК «Радуга-3» не може бути інвестором у справі про банкрутство ТОВ «Гранит К», оскільки не довів своєї фінансової спроможності здійснювати фінансування будівництва ЖК «Адмірал», проте у відповідності до п. З Розділу V Змін до плану санації, передбачається здійснення фінансування робіт, пов'язаних з будівництвом і сприянням введенню в експлуатацію ЖК «Адмірал», за рахунок власних та залучених ОК «Радуга-3» коштів, а також за рахунок грошових коштів, отриманих в якості погашення дебіторської заборгованості. Отже, ОК «Радуга-3» здійснює фінансування будівництва не лише за свої власні кошти, а й за рахунок залучених коштів та за рахунок коштів, отриманих від фізичних осіб в якості погашення дебіторської заборгованості перед боржником.

Доводи апеляційної скарги ОСОБА_3 що збори кредиторів ТОВ «Гранит К» проведені 05.09.2017 є незаконними через відсутність на них арбітражного керуючого Лахненка Є.М. є безпідставними оскільки відповідно до вимог ч. 4 с. 3-1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», арбітражний керуючий може залучати для забезпечення виконання своїх повноважень на договірних засадах інших осіб та спеціалізовані організації з оплатою їх діяльності за рахунок боржника, якщо інше не встановлено цим Законом чи угодою з кредиторами.

Більше того, колегія суддів звертає увагу, що відповідно до норм Закону про банкрутство право прийняття рішення про долю боржника в процедурі банкрутства належить виключно конкурсним кредиторам боржника, які і мають вирішальний голос на зборах (комітеті) кредиторів, уповноважена учасниками (одноособова) ТОВ «Гранит К» особа ОСОБА_3 не є кредитором у справі, оскаржуючи ухвалу місцевого суду про внесення змін до плану санації також не вказав чим саме порушені його права та інтереси, крім того жодним кредитором не подано апеляційної скарги, а ні на ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 про звільнення та призначення керуючого санацією та на ухвалу від 04.10.2017 про затвердження змін до плану санації та продовження строку процедури санації, такі дії ОСОБА_3 призводять до затягування процедури санації ТОВ «Гранит К», а саме з боку керівництва боржника, що завдає шкоди кредиторам боржника.

За таких обставин справи, інші доводи апеляційних скарг уповноваженої учасниками ТОВ «Гранит К» особи ОСОБА_3 та керуючого санацією ТОВ «Гранит К» Лахненко Є.М. не спростовують висновку суду першої інстанцій, а тому ухвала Господарського суду Одеської області від 04.10.2017 по справі №1-7/158-09-3124 підлягає залишенню без змін, як така, що відповідає нормам матеріального та процесуального права, Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а також інтересам кредиторів.

Керуючись ст.ст. 99,

101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 04.10.2017 у справі №1-7/158-09-3124 - залишити без змін.

Апеляційні скарги керуючого санацією Товариства з обмеженою відповідальністю «Гранит К» Лахненко Євгена Миколайовича та уповноваженої учасниками ТОВ «Гранит К» особи ОСОБА_3 - залишити без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Таран С.В.

Суддя Богатир К.В.