Ухвала суду № 70894703, 06.12.2017, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 грудня 2017 р.м.ОдесаСправа № 815/4178/17

Категорія: 8.3 Головуючий в 1 інстанції: Аракелян М. М. Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Крусяна А.В.,

суддів Вербицької Н.В., Джабурія О.В.,

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Головного управління Державної фіскальної служби в Одеській області на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 04 вересня 2017 року у справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Глобал ОСОБА_1» до Головного управління Державної фіскальної служби в Одеській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення, -

В С Т А Н О В И В:

11.08.2017р. ТОВ «Глобал ОСОБА_1» звернулося до суду з позовом до Головного управління Державної фіскальної служби в Одеській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення рішення від 29.05.2017р. №0011671408 про визначення суми грошового зобовязання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб у розмірі 25631,91грн.

В обґрунтування позову зазначено про протиправну позицію контролюючого органу з приводу того, що до спірних правовідносин з оподаткування компанії нерезидента «ODYSSEY SHIPPING SERVICES L.L.C (OAE) слід враховувати положення Глави 10 ПК України, зокрема ст.103 щодо порядку застосування міжнародного договору України про уникнення подвійного оподаткування та пп.141.4.2 п.141.4 ст.141 ПК України, яка визначає ставку податку в розмірі 15 відсотків суми доходів нерезидента з джерелом його походження з України, отриманого від провадження господарської діяльності, та безпідставно не враховано приписи підпункту 141.4.4 пункту 141.4 статті 141 ПК України, який визначає, що сума фрахту, яка сплачується резидентом нерезиденту за договорами фрахту, оподатковується за ставкою 6 відсотків у джерела виплати таких доходів за рахунок цих доходів.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 04.09.2017р. позов задоволений.

Не погоджуючись з ухваленим у справі судовим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій посилається на неповне зясування судом першої інстанції обставин справи та порушення норм матеріального, процесуального права, просить постанову суду скасувати і ухвалити нову про відмову у задоволенні позовних вимог.

Згідно із п.2 ч.1 ст.197 КАС України суд апеляційної інстанції розглянув справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, оскільки у судове засідання, належним чином повідомлені про розгляд справи, не прибули сторони, які беруть участь у справі.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість постанови суду в межах апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що між компанією «ODYSSEY SHIPPING SERVICES LLC» (OAE) (виконавець) та ТОВ «Глобал ОСОБА_1» (замовник) був укладений договір (контракт) №OSS-000205/13 від 01.07.2013 року про надання послуг. /а.с.34-40/

Згідно умов зазначеного договору (п.1.1.) виконавець зобовязується надати чи забезпечити надання замовнику послуги, що повязані з транспортуванням вантажів морським, повітряним і наземним транспортом, перевалкою та іншим обслуговуванням імпортних, експортних, транзитних вантажів замовника та вантажів замовника в 20-ти, 40-ка і вище 40-ка-футових контейнерах стандарту ISO по маршрутам, що вказані замовником, а замовник зобовязується сплатити надані виконавцем послуги на умовах, передбачених цим договором.

Як було встановлено судом, на виконання умов значеного договору виконувалися послуги з перевезення вантажів повітряним транспортом, перераховувалась компенсація за авіаперевезення, про що свідчать акти виконаних робіт (послуг) та платіжні документи. /а.с.41-69/

ГУ ДФС в Одеській області було проведено позапланову виїзну перевірку ТОВ «Глобал ОСОБА_1» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2015р. по 31.12.2016р., валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015р.по 31.12.2016р.

За результатами перевірки податковим органом складений акт від 13.05.2017р. №415/15-32-14-36554180 «Про результати позапланової виїзної перевірки ТОВ «Глобал ОСОБА_1» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2015р. по 31.12.2016р., валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015р. по 31.12.2016р.». /а.с.15-22/

Як вбачається із акту перевірки, під час здійснення виплат на користь компанії «ODYSSEY SHIPPING SERVICES LLC» (ОАЄ) доходів із джерел їх походження з України, ТОВ «Глобал ОСОБА_1» здійснило перерахування до бюджету податку на доходи нерезидента за ставкою 15% (ТЕО та демередж) в сумі 205229,43грн., 6% (авіа фрахту) в сумі 14236,47грн.

Однак, на думку органу ДФС, ТОВ «Глобал ОСОБА_1» не надало до перевірки будь-яких документів які підтверджують, що компанія-нерезидент «ODYSSEY SHIPPING SERVICES LLC» (ОАЄ) фактично має право на отримання авіа фрахту, тобто є фактичним власником виплачених доходів (бенефіціаром), що є вимогою п.103.3 ст.103 ПК України; при цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть якщо така має право на отримання доходу, але є агентом номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу. Оплата за авіафрахт, яка підлягала сплаті ТОВ «Глобал ОСОБА_1» в сумі 10138,30 дол. США (252911,29грн.) на користь компанії «ODYSSEY SHIPPING SERVICES LLC» (OAE), підлягає оподаткуванню згідно вимог пп.141.4.2 п.141.4 ст.141 ПК України за ставкою в розмірі 15 відсотків, а не 6 відсотків, як сплачено позивачем.

Отже, перевіркою встановлено порушення позивачем: п.п.141.4.2 п.141.4 ст.141 ПК України, що призвело до не нарахування та не сплати податку на прибуток нерезидента у сумі 20527,30грн.

29.05.2017 року ГУ ДФС в Одеській області сформовано податкове повідомлення-рішення від №0011671408 про визначення суми грошового зобовязання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб у розмірі 25631,91грн. (20527,30грн. - за податковим зобовязанням, 5104,61грн. - за штрафними санкціями).

Не погоджуючись з вказаним податковим повідомленням-рішенням позивач звернувся до суду з даним позовом.

Перевіривши матеріали справи, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про обґрунтованість позовних вимог виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, пунктом 1.2 договору (контракту) №OSS-000205/13 від 01.07.2013р. укладеним позивачем з компанією «ODYSSEY SHIPPING SERVICES LLC» (OAE) визначено, що даний договір не є договором транспортного експедирування, договором комісії чи доручення. Цей договір укладається у відповідності до ч.2 ст.626 Цивільного кодексу України, згідно якої, сторони мають право укласти договір, в якому наявні елементи різноманітних договорів (змішаний договір), а також з дотриманням вимог діючого законодавства України.

За договором компанія «ODYSSEY SHIPPING SERVICES L.L.C (OAE) організує транспортування вантажу, прийом/видачу вантажу з місць розвантаження, зберігання вантажу, ведення документального і митного обліку, тощо; за необхідності укладає від свого імені договори з портами, перевізниками, судохідними та авіакомпаніями, їх агентами на перевозку, перевалку, зберігання вантажу та інші послуги.

Крім того, згідно досліджених судом рахунків та актів виконаних робіт (послуг) між «ODYSSEY SHIPPING SERVICES LLC» (OAE) та ТОВ «Глобал ОСОБА_1» у графі найменування послуги, що надається, зазначено: компенсація перевезення авіа.

При цьому, в розумінні пп. 14.1.260 п. 14.1 ст. 14 ПК України фрахт - винагорода (компенсація), що сплачується за договорами перевезення, найму або піднайму судна або транспортного засобу (їх частин) для: перевезення вантажів та пасажирів морськими або повітряними суднами; перевезення вантажів залізничним або автомобільним транспортом.

Таким чином, виплати за договором (контрактом) №OSS-000205/13/ від 01.07.2013 року про надання послуг є саме фрахтом, в розумінні статті пп.14.1.260 п.14.1 ст.14 ПК України, оскільки є компенсацію за перевезення авіатранспортом.

Відповідно до пп.141.4.1 п.141.4 ст.141 ПК України доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Для цілей цього пункту такими доходами є: а) проценти, дисконтні доходи, що сплачуються на користь нерезидента, у тому числі проценти за позиками та борговими зобовязаннями, випущеними (виданими) резидентом; б) дивіденди, які сплачуються резидентом; в) роялті; г) фрахт та доходи від інжинірингу; ґ) лізингова/орендна плата, що вноситься резидентами або постійними представництвами на користь нерезидента - лізингодавця/орендодавця за договорами оперативного лізингу/оренди; д) доходи від продажу нерухомого майна, розташованого на території України, яке належить нерезиденту, у тому числі майна постійного представництва нерезидента; е) прибуток від здійснення операцій з продажу або іншого відчуження цінних паперів, деривативів або інших корпоративних прав, визначений відповідно до цього розділу; є) доходи, отримані від провадження спільної діяльності на території України, доходи від здійснення довгострокових контрактів на території України; ж) винагорода за провадження нерезидентами або уповноваженими ними особами культурної, освітньої, релігійної, спортивної, розважальної діяльності на території України; з) брокерська, комісійна або агентська винагорода, отримана від резидентів або постійних представництв інших нерезидентів стосовно брокерських, комісійних або агентських послуг, наданих нерезидентом або його постійним представництвом на території України на користь резидентів; и) внески та премії на страхування або перестрахування ризиків в Україні (у тому числі страхування ризиків життя) або страхування резидентів від ризиків за межами України; і) доходи, одержані від діяльності у сфері розваг (крім діяльності з проведення лотереї); ї) доходи у вигляді благодійних внесків та пожертвувань на користь нерезидентів; й) інші доходи від провадження нерезидентом (постійним представництвом цього або іншого нерезидента) господарської діяльності на території України, крім доходів у вигляді виручки або інших видів компенсації вартості товарів, виконаних робіт, наданих послуг, переданих, виконаних, наданих резиденту від такого нерезидента (постійного представництва), у тому числі вартості послуг із міжнародного звязку чи міжнародного інформаційного забезпечення.

Згідно з п.п.141.4.2 п.141.4 ст.141 ПК України резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.3-141.4.6 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Отже, ставку податку 15% Законом встановлено по відношенню до доходів, не вказаних в п.п.141.4.3-141.4.6 та 141.41.11 пункту 141.4 ст. 141 ПК України, оскільки відповідне виключення прямо вказано в підпункті 141.4.2 п.141.4 ст.141 ПК України.

Разом з тим, підпунктом 141.4.4 п.141.4 ст.141 ПК України визначено, що сума фрахту, що сплачується резидентом нерезиденту за договорами фрахту, оподатковується за ставкою 6 відсотків у джерела виплати таких доходів за рахунок цих доходів. При цьому: базою для оподаткування є базова ставка такого фрахту; особами, уповноваженими справляти податок та вносити його до бюджету, є резидент, який виплачує такі доходи, незалежно від того, чи є він платником податку, а також субєктом спрощеного оподаткування.

На підставі викладеного, позивач правомірно застосував ставку 6% за п.141.4.4 ст.141 ПК України, яка встановлена по відношенню до доходів нерезидентів у вигляді фрахту.

При цьому, суд першої інстанції обґрунтовано не прийняв до уваги посилання відповідача щодо застосування до спірних господарських правовідносин норм п.103.1 ст.103 ПК України.

Так, п.103.1 ст.103 ПК України передбачено, що застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Пунктом 103.2 статті 103 ПК України також визначено, що особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Відповідно до п.103.4 ст.103 ПК України підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Згідно з пунктом 103.5 статті 103 ПК України довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України.

22.01.2003р. була укладена Угода між Урядом України та Урядами обєднаних Арабських Еміратів про уникнення подвійного оподаткування попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи та капітал, набрала чинності 09.03.2004р.

Нормами міжнародного права, а саме п. 1 ст. 8 Угоди між Урядом України та Урядами обєднаних Арабських Еміратів про уникнення подвійного оподаткування доходів і майна та попередження податкових ухилень від 22.01.2003 року, визначено, що прибутки, одержані резидентом Договірної Держави від експлуатації морських, річкових і повітряних суден, дорожніх транспортних засобів у міжнародних перевезеннях будуть оподатковуватись лише в цій Державі.

При цьому з матеріалів справи вбачається, що під час перевірки позивачем була надана відповідачу ОСОБА_2 на підтвердження статусу податкового резидента (TAX 12114/2014 від 05.02.2014р., видана Міністерством фінансів Обєднаних Арабських Еміратів, яка засвідчує, що у відповідності Угоди між Урядом Обєднаних Арабських Еміратів та Урядом України про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи та капітал, товариство з обмеженою відповідальністю «ODYSSEY SHIPPING SERVICES L.L.C.» (ліцензія № 633207) відповідає вимогам для користування привілеями вказаної Угоди в якості резидента Обєднаних Арабських Еміратів. Це свідоцтво дійсне протягом одного року з 05.02.2014. ОСОБА_2 підписана Помічником секретаря з Міжнародних Фінансових ОСОБА_3 Аль-Бустані, завірено печаткою Міністерства фінансів Обєднаних Арабських Еміратів; вхід. № 140057584649. Справжність попереднього підпису і печатки МЗС ОАЕ засвідчено штампом Консульства України в Дубай 13.02.2014.

ОСОБА_2 на підтвердження статусу податкового резидента (TAX 16808/2015 від 15.03.2015р., видана Міністерством фінансів Обєднаних Арабських Еміратів, яка засвідчує, що у відповідності Угоди між Урядом Обєднаних Арабських Еміратів та Урядом України про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи та капітал, товариство з обмеженою відповідальністю «ODYSSEY SHIPPING SERVICES L.L.C.» (ліцензія № 633207) відповідає вимогам для користування привілеями вказаної Угоди в якості резидента Обєднаних Арабських Еміратів. Це свідоцтво дійсне протягом одного року з 14.03.2015р. ОСОБА_2 підписана Помічником секретаря з Міжнародних Фінансових ОСОБА_3 Аль-Бустані, завірено печаткою Міністерства фінансів Обєднаних Арабських Еміратів; вхід. № 150011734676. Справжність попереднього підпису і печатки МЗС ОАЕ засвідчено штампом Консульства України в Дубай 15.03.2015р.

Також позивачем було надано Свідоцтво податкового резиденства (TAX 20942/2016 від 23.02.2016), видане Міністерством фінансів Обєднаних Арабських Еміратів, яке засвідчує, що у відповідності до Угоди між Урядом Обєднаних Арабських Еміратів та Урядом України про уникнення подвійного оподаткування доходів і майна та попередження податкових ухилень, товариство з обмеженою відповідальністю «ODYSSEY SHIPPING SERVICES L.L.C.», ліцензія №633207, має право на переваги вищевказаної Угоди як резидент Обєднаних Арабських Еміратів. Це свідоцтво дійсне протягом одного року від 14.02.2016. Свідоцтво підписане Помічником заступника Міністра з Міжнародних Фінансових ОСОБА_3 Аль-Бустані, завірено печаткою Міністерства фінансів Обєднаних Арабських Еміратів;вхід. № 160011625557. Справжність попереднього підпису і печатки МЗС ОАЕ засвідчено штампом Консульства України в Дубай 06.03.2016. /а.с.18-19/

Разом з тим, аналіз наведених правових норм дає підстави для висновку, що застосування до даних господарських відносин норм міжнародного договору є правом резидента (податкового агента), а не його обов'язком, який він міг би реалізувати при наявності саме імперативних приписів цієї статті.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач при здійсненні господарських відносин з нерезидентом «ODYSSEY SHIPPING SERVICES LLC» не вважає за необхідне з метою звільнення від оподаткування передбаченого п.141.4.4 ст.141 ПК України скористатись застосуванням міжнародного договору України з наданням довідки, яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Таким чином, з урахуванням того, що позивач виконав визначений п.141.4.4 ст.141 ПК України обовязок щодо сплати ставки 6% встановленої по відношенню до доходів нерезидентів у вигляді фрахту, спірне податкове повідомлення-рішення від 29.05.2017р. №0011671408 є протиправним та підлягає скасуванню.

Отже, оскільки суд першої інстанції вірно застосував норми матеріального закону та вирішив справу по суті правильно, тому постанова суду першої інстанції в порядку ст. 200 КАС України підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга залишенню без задоволення.

Судові витрати розподіляються відповідно до ст.94 КАС України та відстрочена апелянту, згідно з ст.88 КАС України, сплата судового збору до ухвалення судового рішення у справі за подачу апеляційної скарги підлягає стягненню з відповідача.

Керуючись, ст.ст. 94, 197, 198, 200, 205, 206, 254 КАС України, суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Головного управління Державної фіскальної служби в Одеській області залишити без задоволення, а постанову Одеського окружного адміністративного суду від 04 вересня 2017 року залишити без змін.

Стягнути з Головного управління Державної фіскальної служби в Одеській області на користь Державної судової адміністрації України на рахунок №:31215256700001, отримувач коштів: ГУК у м. Києві/м. Київ/22030106, код ЄДРПОУ 37993783, банк отримувача: ГУДКСУ у м. Києві, МФО: 820019, код ЄДРПОУ 22030106, судовий збір в розмірі 1760 (тисяча сімсот шістдесят ) грн.

Ухвала набирає законної сили через пять днів після направлення її копії особам, які беруть участь у справі, та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів після набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції.

Головуючий: А.В. Крусян

Суддя: Н.В. Вербицька

Суддя: О.В. Джабурія