Постанова № 70856756, 07.12.2017, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" грудня 2017 р. Справа № 903/414/17

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Крейбух О.Г.

судді Тимошенко О.М. ,

судді Дужич С.П.

при секретарі Михальчук В.К.

за участю представників сторін:

позивача: не з'явився

відповідача: ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу позивача ОСОБА_2 частини 2195 (Чернівецький прикордонний загін) на рішення господарського суду Волинської області від 02.08.2017 р. у справі № 903/414/17

за позовом ОСОБА_2 частина 2195 (Чернівецький прикордонний загін)

до Приватне підприємство "Нова перспектива"

про стягнення 70 554,12 грн. штрафу

Позивач ОСОБА_2 частина 2195 (Чернівецький прикордонний загін) звернувся до господарського суду Волинської області з позовом до Приватного підприємства «Нова перспектива» про стягнення 70 554,12 грн. штрафу за поставку недоброякісного вугілля на підставі п.7.4 договору поставки № 178-16 від 22.08.2016р.

Рішенням господарськогого суду Волинської області від 02.08.2017 року у справі № 903/414/17 в позові ОСОБА_2 частини 2195 (Чернівецький прикордонний загін) до Приватного підприємства «Нова перспектива» про стягнення 70 554,12 грн. штрафу відмовлено.

ОСОБА_2 частина 2195 (Чернівецький прикордонний загін), не погоджуючись з прийнятим рішенням, повторно звернулася до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарськогого суду Волинської області від 02.08.2017 року у справі № 903/414/17 скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задоволити.

В обгрунтування апеляційної скарги зазначає:

- у відповідності до договору поставки № 178-16 від 22.08.2016р. постачальником ПП "Нова перспектива" поставлено залізничним транспортом з подальшим перевезенням автомобільним транспортом кам'яне вугілля;

- до накладних на перевезення вугілля залізницею на кожну партію товару надано посвідчення про якість товару, видані ТОВ «Енергосонова» та ТОВ «Вуглеторфзбагачення», згідно яких вологість поставленого вугілля не перевищує 8,0 %, зольність 24 %, що відповідає умовам договору;

- згідно з актом ревізії від 24.03.2017р. № 15-39/12 окремих питань фінансово-господарської діяльності Чернівецького прикордонного загону (в/ч 2195), вугілля, яке поставлено відповідно до договору поставки № 178-16 від 22.08.2016р. та знаходилося на складах в підрозділах в/ч 2195 станом на 26-27 січня має зольність від 34,2% до 40,9 %;

- тобто хімічним аналізом вугілля, проведеного відокремленим підрозділом «Управління технічного контролю якості вугілля і стандартів» державного підприємства «Львіввугілля», встановлено невідповідність поставленого вугілля умовам договору щодо його зольності;

- станом на 01.03.2017р. на складах Чернівецького прикордонного загону залишки вугілля становлять 1349,467 тон на загальну суму 2988404,74 грн., в т.ч. 1313,33 том на суму 2905169,07 грн. марки ГКОМ 13-100 вугілля отриманого від ПП "Нова перспектива" за договором поставки № 178-16 від 22.08.2016р.;

- станом на 01.02.2017р. на складах Чернівецького прикордонного загону залишки вугілля становили 1641,98 тон на загальну суму 3644500,57 грн., в т.ч. 1590,602 том на суму 3527706,17 грн. марки ГКОМ 13-100 вугілля отриманого від ПП "Нова перспектива" за договором поставки № 178-16 від 22.08.2016р.

Таким чином, поставка відповідачем вугілля, яке за умовами якості не відповідає вимогам договору, слугувала підставою для звернення позивача з позовом до суду про стягнення 70554,12 грн. штрафу у розмірі 2 % вартості товару на підставі п.7.4 договору поставки.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 26.10.2017 року апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 15.11.2017 року /т.2, а.с.5/.

Ухвалою суду від 15.11.2017р. розгляд справи відкладено на 07.12.2017р. з підстав, викладених в ухвалі /т.2, а.с.28-29/.

23.11.2017р. позивачем на виконання ухвали суду від 15.11.2017р. подано докази направлення відповідачу копії апеляційної скарги за адресою: 45240, Волинська область, Ківерцівський район, с.Жидичин, вул.Д.Галицького, 61 М /т.2, а.с.33-35/.

Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу від 27.11.2017р. зазначив, що рішення господарського суду Волинської області від 02.08.2017р. у справі № 903/414/17 прийнято у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, просить залишити останнє без змін /т.2, а.с.36-42/.

07.12.2017р. до початку судового засідання позивачем подано заяву про розгляд справи без участі представника Чернівецького прикордонного загону у зв'язку з відсутністю можливості прибути на засідання суду, поскільки рейс «Чернівці-Рівне» не виконується з технічних причин, що підтверджується довідкою ТОВ «Чернівціавтотранс» № 05-165 від 07.12.2017р. /т.2, а.с.55-57/.

Представник відповідача в судовому засіданні 07.12.2017 року підтримав свою позицію, викладену у відзиві на апеляційну скаргу.

Поскільки ухвалою суду від 15.11.2017р. явка представників сторін в судове засідання 07.12.2017р. обов'язковою не визнавалася, то суд вважає можливим здійснити розгляд апеляційної скарги та справи без участі уповноваженого представника позивача.

Статтею 101 ГПК України встановлено, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу.

Заслухавши пояснення представника відповідача, дослідивши матеріали справи, апеляційний господарський суд

ВСТАНОВИВ:

22.08.2016р. між військовою частиною 2195 (надалі замовник, позивач, апелянт) та приватним підприємством Нова перспектива (надалі постачальник, відповідач) укладено договір № 178-16 (надалі Договір), згідно з п.п.1.1, 1.2 якого постачальник зобовязується у 2016 році поставити замовнику товари (кам'яне вугілля ГКОМ 13-100), зазначені в специфікації, а замовник - прийняти та оплатити такі товари.

Згідно з п.2.1 Договору, якість товару, що постачається постачальником повинна відповідати вимогам Національного стандарту України ДСТУ 7146:2010 Вугілля камяне та антрацит для побутових потреб надалі ДСТУ 7146:2010), та таким показникам: вугілля камяне ГКОМ 13-100 зольність до 24 %, вологість до 8 %. Надання постачальником документів, що підтверджують якість кожної партії товару є обовязковим.

Пунктами 2.2 та 5.7 Договору передбачено, що приймання товарів за якістю сторонами здійснюється, у відповідності до Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення та товарів народного споживання за якістю, затвердженою постановою Держарбітражу при ОСОБА_3 міністрів СРСР від 25.04.1966 року № П-7.

Згідно з п.5.5 Договору, право власності на товар переходить від постачальника до замовника після поставки товару, його прийняття та підписання між уповноваженими на це представниками підрозділів, що отримують товар та постачальником накладної, або акту прийому - передачі товару.

Постачальник приймає на себе всі ризики, повязані з поставкою товару за цим договором, до моменту підписання накладної або акту прийому-передачі між уповноваженими на це представниками замовника, підрозділів, що отримують товар та постачальником (п.7.1 Договору).

Відповідно до п.7.4 Договору, якщо виявлено невідповідність якості, маркування, вимогам, передбаченим стандартами, технічними умовами, цим Договором, а також визначеними у відповідних документах, що засвідчують якість товарів, або якщо виявлено відсутність усіх або будь-яких супровідних документів, замовник (товароодержувач) має право припинити прийняття товарів і скласти Акт про недоліки, у якому має бути зазначена кількість перевірених товарів і характер виявлених недоліків, у відповідності до Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення та товарів народного споживанняза якістю, затвердженою постановою Держарбітражу при ОСОБА_3 СРСР від 25.04.1966 № П-7.

У разі поставки недоброякісного товару та/або поставки товару з порушенням вимог розділу 2 цього договору постачальник зобов'язаний сплатити замовнику штраф у розмірі 2 % вартості товару.

ПП Нова перспектива на виконання умов договору № 178-16 від 22.08.2016 року поставлено позивачу автомобільним та залізничним транспортом чотирнадцять партій вугілля камяного марки ГКОМ 13-100. Кожна з партій вугілля згідно з ДСТУ 7146:2010 супроводжувалась посвідченням про якість виданого виробником та товаро-транспортною накладною або залізно-дорожньою накладною.

29.08.2016 року ПП Нова перспектива отримано згідно з товарно-транспортними накладними:

- № Р65, Р67 від 27.08.2016 року партію вугілля камяного марки ГКОМ 13-100 у кількості 37,5 тон автомобільним транспортом за адресою знаходження підрозділу позивача ВПС Шепіт:

- № Р64, Р63 від 27.08.2016 року партію вугілля камяного марки ГКОМ 13-100 у кількості 37,2 тон автомобільним транспортом за адресою знаходження підрозділу позивача ВПС Руська.

В цілому зазначена партія вугілля становила 74,7 тон та супроводжувалась посвідченням про якість вугілля № 27/08/16-02 від 27.08.2016 року, згідно з яким показники якості становили: зольність на сухий стан палива - 23,6 %, вологість на робочий стан палива 7,9 %. Дане вугілля передане представникам підрозділів позивача - ВПС «Шепіт», ВПС «Руська», про що складено акти прийому-передачі вугілля від 29.08.2016 року у відповідності до п.5.5 договору № 178-16 від 22.08.16 року /т.1, а.с.124-130/.

31.08.2016 року ПП Нова перспектива отримано згідно з залізничною накладною № 38178331 на станції Іспас Львівської залізниці партію вугілля у кількості 127,99 тон у залізничних вагонах № 66923764, 66185703. Вказана партія вугілля супроводжувалась посвідченням про якість вугілля № 24/08/16-02 від 24.08.2016 року, згідно з яким показники якості становили:: зольність на сухий стан палива - 23,8 %, вологість на робочий стан палива 8,0 %. В подальшому товар вивантажено в присутності представника позивача та автомобільним транспортом доставлено за адресою підрозділу: Чернівецька область, Путильський р-н., с.Селятин ВПС Селятин. Вугілля передане представникам підрозділу позивача - ВПС Селятин, про що згідно складено акт прийому-передачі вугілля від 31.08.2016 року у відповідності до п.5.5 договору № 178-16 від 22.08.16 року /т.1, а.с.131-133/.

02.09.2016 року ПП Нова перспектива отримано згідно з залізничною накладною № 38207544 на станції Іспас Львівської залізниці партію вугілля у кількості 125,2 тон у залізничних вагонах № 60045630, 60506540. Вказана партія вугілля супроводжувалась посвідченням про якість вугілля № 26/08/16-01 від 26.08.2016 року, згідно з яким показники якості становили: зольність на сухий стан палива - 23,7 %, вологість на робочий стан палива 7,9 %. В подальшому товар вивантажено в присутності представника позивача та автомобільним транспортом доставлений за адресою підрозділу, Чернівецька область, Путильський р-н., с.Руська ВПС Руська, у кількості 43,31 тон, та за адресою Чернівецька область, Путильський р-н., с.Шепіт ВПС Шибени - 81,89 тон. Вугілля передане представникам підрозділів позивача - ВПС Руська, ВПС Шибени, про що складено акти прийому-передачі вугілля від 02.09.2016 року та від 04.09.2016 року згідно з п.5.5 договору № 178-16 від 22.08.16 року /т.1, а.с.134-136/.

04.09.2016 року ПП Нова перспектива отримано згідно з залізничною накладною № 38224051 на станції Ворохта Львівської залізниці партію вугілля у кількості 129,6 тон у залізничних вагонах № 66732132, 60649068. Вказана партія вугілля супроводжувалась посвідченням про якість вугілля № 27/08/16-01 від 27.08.2016 року, згідно з яким показники якості становили: зольність на сухий стан палива - 22,9 %, вологість на робочий стан палива 7,8 %. В подальшому товар вивантажено в присутності представника позивача та автомобільним транспортом доставлений за адресою підрозділу, Івано-Франківська область, Верховинський р-н., с.Шибени, ВПС Шибени. Вугілля передане представникам підрозділу позивача - ВПС Шибени, про що складено акт прийому-передачі вугілля від 04.09.2016 року згідно з п.5.5 договору № 178-16 від 22.08.16 року /т.1, а.с.138-140/.

08.09.2016 року ПП Нова перспектива отримано згідно з залізничною накладною № 38252441 на станції Глибока-Буковинська Львівської залізниці партію вугілля у кількості 64,25 тон у залізничному вагоні № 67705061. Вказана партія вугілля супроводжувалась посвідченням про якість вугілля № 29/08/16-01 від 29.08.2016 року, згідно з яким показники якості становили: зольність на сухий стан палива - 23,9 %, вологість на робочий стан палива 7,1 %. В подальшому товар вивантажено в присутності представника позивача та автомобільним транспортом доставлений за адресою підрозділу, Чернівецька область, Сторожинецький р-н., с.Нижні Петрівці, ВПС Нижні Петрівці. Вугілля передане представникам підрозділу позивача - ВПС Нижні Петрівці, про що складено акт прийому-передачі вугілля від 08.09.2016 року. згідно з п.5.5 договору № 178-16 від 22.08.16 року /т.1, а.с.141-143/.

09.09.2016 року ПП Нова перспектива отримано згідно з залізничною накладною № 38288106 на станції Глибока-Буковинська Львівської залізниці, партію вугілля у кількості 130,55 тон у залізничних вагонах № 67656637, 67871640 Вказана партія вугілля супроводжувалась посвідченням про якість вугілля № 31/08/16-01 від 31.08.2016 року, , згідно з яким показники якості становили: зольність на сухий стан палива - 23,8 %, вологість на робочий стан палива 7,6 %. В подальшому товар вивантажено в присутності представника позивача та автомобільним транспортом доставлений за адресою підрозділу, Чернівецька область, Сторожинецький р-н., с.Красноїльськ, ВПС Красноїльськ. Вугілля передане представникам підрозділу позивача - ВПС Красноїльськ, про що складено акт прийому-передачі вугілля, від 09.09.2016 року згідно з п.5.5 договору № 178-16 від 22.08.16 року /т.1, а.с.144-146/.

04.10.2016 року, ПП Нова перспектива отримано згідно з залізничною накладною № 38699229 на станції Глибока-Буковинська Львівської залізниці партію вугілля у кількості 386,4 тон у залізничних вагонах № 67908145, 65248288, 67701045, 67907543, 66933656, 67701540. Вказана партія вугілля супроводжувалась посвідченням про якість вугілля № 28/09/16-01 від 28.09.2016 року, згідно з яким показники якості становили: зольність на сухий стан палива - 23,6 %, вологість на робочий стан палива 7,4 %. В подальшому, товар вивантажено в присутності представників позивача та автомобільним транспортом доставлено за адресами підрозділів: Чернівецька область, Глибоцький р-н., с.Тереблене, ВПС Порубне - 146,37 тон, Чернівецька область, Глибоцький р-н., с.Черепківка, ВПС Черепківка - 140,95 тон, Чернівецька область, Глибоцький р-н., с.Біла Криниця, ВПС Біла Криниця - 50,91 тон, Чернівецька область, Глибоцький р-н., с.Нижні Синівці, ВПС Нижні Синівці - 48,17 тон. Вугілля передане представникам підрозділів позивача - ВПС Порубне, ВПС Черепківка, ВПС Біла Криниця, ВПС Нижні Синівці, про що складено акти прийому-передачі вугілля від 04.10.2016 року та від 05.10.2016 року згідно з п.5.5 договору № 178-16 від 22.08.16 року /т.1, а.с.147-152/.

19.10.2016 року ПП Нова перспектива отримано згідно з залізничною накладною № 389286695 на станції Чернівці-Південна Львівської залізниці, партію вугілля у кількості 130,85 тон у залізничних вагонах № 67848671, 6619608. Вказана партія вугілля супроводжувалась посвідченням про якість вугілля № 13/10/16-02 від 13.10.2016 року, згідно з яким показники якості становили: зольність на сухий стан палива - 23,8 %, вологість на робочий стан палива 7,6 %. В подальшому товар вивантажено в присутності представника позивача та автомобільним транспортом доставлений за адресою підрозділу, Чернівецька область, м.Чернівці, вул.Заводська 49а, В/М Садгора - 108,59 тон, та за адресою Чернівецька область, Новоселицький р-н., с.Костичани ВПС Костичани - 22,26 тон. Вугілля передане представникам підрозділів позивача, про що складено акти прийому-передачі вугілля від 19.10.2016 року та від 20.10.2016 року згідно з п.5.5 договору № 178-16 від 22.08.16 року /т.1, а.с.153-156/.

20.10.2016 року ПП Нова перспектива отримано згідно з залізничними накладними № 38876926, 38879838, 38928610 на станції Глибока-Буковинська Львівської залізниці, три партії вугілля у кількості 398,96 тон у залізничних вагонах № 60441839, 67602102, 66782723, 66752734, 65708604, 67851360. Вказані партії вугілля супроводжувалась посвідченнями про якість вугілля № 10/10/16-02 від 10.10.2016 року, 10/10/16-03 від 10.10.2016 року, 13/10/16-01 від 13.10.2016 року, згідно з яким показники якості становили: зольність на сухий стан палива - 23,5-23,7 %, вологість на робочий стан палива 7,5-7,9 %. В подальшому, товар вивантажено в присутності представників позивача та автомобільним транспортом доставлено за адресами підрозділів: Чернівецька область, Глибоцький р-н., с.Черепківка, ВПС Черепківка - 365,609 тон, Чернівецька область, Новоселицький р-н., с.Мамалига, ВПС Мамалига - 33,351 тон. Вугілля передане представникам підрозділів позивача, про що складено акти прийому-передачі вугілля від 20.10.2016 року та від 21.10.2016 року згідно з п.5.5 договору № 178-16 від 22.08.16 року /т.1, а.с.157-164/.

20.10.2016 року ПП Нова перспектива отримано згідно з залізничною накладною № 38958393 на станції Новоселиця Львівської залізниці, партію вугілля у кількості 188,2 тон у залізничних вагонах № 60895240, 60288107, 67366476. Вказана партія вугілля супроводжувалась посвідченням про якість вугілля № 15/10/16-01 від 15.10.2016 року, згідно з яким показники якості становили: зольність на сухий стан палива - 23,6 %, вологість на робочий стан палива 7,1 %. В подальшому, товар вивантажено в присутності представника позивача та автомобільним транспортом доставлено за адресою підрозділу, Чернівецька область, Новоселицький р-н., с.Мамалига, ВПС Мамалига - 97,55 тон, Чернівецька область, Герцаївський р-н., с.Куликівка, ВПС Куликівка - 90,65. Вугілля передане представникам підрозділів позивача, про що складено акти прийому-передачі вугілля від 21.10.2016 року та 22.10.2016 року згідно з п.5.5 договору № 178- 16 від 22.08.16 року /т.1, а.с.165-168/.

28.10.2016 року ПП Нова перспектива отримано згідно з залізничною накладною № 38986790 на станції Новоселиця Львівської залізниці, партіювугілля у кількості 192,09 тон у залізничних вагонах № 66383258, 67703918, 65941965. Вказана партія вугілля супроводжувалась посвідченням про якість вугілля № 17/10/16-01 від 17.10.2016 року, згідно з яким показники якості становили: зольність на сухий стан палива - 23,4 %, вологість на робочий стан палива 7,5 %. В подальшому товар вивантажено в присутності представника позивача та автомобільним транспортом доставлено за адресою підрозділу, Чернівецька область, Герцаївський р-н., с.Герца, ВПС Герца - 108,3 тон, Чернівецька область, Кельменецький р-н., смт.Кельменці, ВПС Кельменці - 8,0 тон, Чернівецька область, Сокирянський р-н., с.Вашківці, ВПС Вашківці - 15,8 тон, Чернівецька область, Новоселицький р-н., с.Костичани ВПС Костичани - 33,2 тон, Чернівецька область, Кельменецький р-н., с.Подвірївка, ВПС Подвірївка - 26,79 тонн. Вугілля передане представникам підрозділів позивача, про що складено акти прийому-передачі вугілля від 28.10.2016 року та від 29.10.2016 року згідно з п.5.5 договору № 178-16 від 22.08.16 року /т.1, а.с.169-175/.

03.11.2016 року ПП Нова перспектива отримано згідно з залізничною накладною № 39067947 на станції Новоселиця Львівської залізниці партію вугілля у кількості 130,86 тон у залізничних вагонах № 60326766, 67915702. Вказана партія вугілля супроводжувалась посвідченням про якість вугілля № 22/10/16-02 від 22.10.2016 року, згідно з яким показники якості становили: зольність на сухий стан палива - 23,1 %, вологість на робочий стан палива 6,1 %. В подальшому товар вивантажено в присутності представника позивача та автомобільним транспортом доставлено за адресою підрозділу, Чернівецька область, Новоселицький р-н., с.Тарасівці ВПС Тарасівні - 86,36 тон та Чернівецька область, Новоселицький р-н., с.Мамалига, ВПС Мамалига - 24,149 тон. Вугілля передане представникам підрозділів позивача, про що складено акти прийому-передачі вугілля від 03.11.2016 року згідно з п.5.5 договору № 178-16 від 22.08.16 року /т.1, а.с.176-179/.

Таким чином, відповідачем у період з 31.08.2016р. по 03.11.2016р. поставлено позивачу 2059,299 тон вугілля марки ГКОМ 13-100 на загальну суму 4 576 000 грн. Вугілля передане позивачу по кількості та по якості на підставі договору № 178-16 від 22.08.2016 року, згідно посвідчень якості виробника, актів прийому-передачі, видаткових накладних та актів контрольних спалювань вугілля. Позивач будь-яких претензій щодо якості поставленого йому вугілля під час його прийомки та у строки, передбачені інструкцією П-7 про порядок прийомкм продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання по якості, не предявляв.

Комісією у складі представників позивача та представників відповідача з метою контролю якості товару, що поставляється, у відповідності до ДСТУ 4096-2002 з залізничних вагонів, які знаходились на станції Іспас та станції Ворохта, було відібрано обєднані проби палива, про що складено акти спільного відбору проб № 31/08/2016-1 від 31.08.2016 року, № 02/09/2016-1 від 02.09.2016 року, № 03/09/2016-1 від 04.09.2016 року /т.1. а.с.193,195, 197/.

Лабораторні зразки обєднаної проби направлені в Вимірювальну лабораторію з контролю якості вугілля ПП Енерготранссервіс-К.

Проведеними ПП Енерготранссервіс-К випрбуваннями встановлено, показники якості вугілля становили по зольності на сухий стан палива від 22,8 % до 23,2 % та по вологості на робочий стан палива від 7,8 % до 7,9 %, що відповідає умовам договору № 178-16 від 22.08.2016 року, згідно з протоколами випробувань № 02/09/16-01 від 02.09.16 року, 05/09/16-03 від 05.09.16 року, 05/09/16-03 від 05.09.16 року /т.1, а.с.192, 194, 196/.

Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Чернівецькій області за зверненням військової прокуратури Західного регіону України від 15.02.2017р. № 10/1/2-211 вих.17 та ухвал Шевченківського районного суду м.Львова від 14.02.2017р. та від 15.03.2017р. по справі № 466/1028/17 проведено позапланову ревізію окремих питань фінансово-господарської діяльності Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України (в/ч 2195), за результатами якої складено акт від 24.03.2017р. № 15-39/12 /т.1, а.с.15-44/.

Згідно з актом ревізії, Відокремленим підрозділом Управління технічного контролю якості вугілля і стандартів державного підприємства Львіввугілля проведено хімічний аналіз вугілля відповідно до актів відбору проб вугілля, проби вугілля було відібрано протягом 26-27 січня 2017р. на складах ВПС Чернівецького прикордонного загону в присутності посадових осіб в/ч 2195.

Відповідно до результатів хімічного аналізу відібраних проб, вугілля, поставлене відповідно до договору від 22.08.2016р. № 178-16, станом на 26-27 січня має зольність від 34,2 % до 40,9 %.

Станом на 01.02.2017р. відповідно до даних бухгалтерського обліку Чернівецького прикордонного загону рахувалось в залишку вугілля у загальній кількості 1641,98 тон на сумум 3644500,57 грн., з яких 1590,602 тон на сумум 3527706,17 грн. марки ГКОМ 13-100 вугілля, яке отримано від ПП Нова перспектива відповідно до договору № 178-16 від 22.08.16 року.

У відповідності до п.7.4 договору № 178-16 від 22.08.16 року у зв'язку з поставкою товару з порушенням вимог щодо якості постачальник зобов'язаний сплатити замовнику штраф у розмірі 2 % вартості товару 70554,12 грн. (3527706,17 грн. х 2 %) /т.1, а.с.41/.

24.04.2017р. на підставі акту ревізії від 24.03.2017р. № 15-39/12 Чернівецьким прикордонним загоном направлено ПП Нова перспектива претензію щодо сплати штрафних санкцій за поставку недоброякісного вугілля кам'яного марки ГКОМ 13-100 згідно договору № 178-16 від 22.08.16 року у сумі 70554,12 грн., яка залишена останнім без задоволення /т.1, а.с.50/.

Таким чином, на думку позивача, поставка відповідачем недоброякісного вугілля за договором № 178-16 від 22.08.16 року слугувала підставою для звернення до суду з позовом про стягнення штрафу у розмірі 2 % вартості товару 70554,12 грн.

Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при винесенні рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що рішення місцевого господарського суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення, з огляду на таке.

Пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України передбачено, що однією із підстав виникнення цивільних прав та обов'язків є договори та інші правочини.

Правовідносини сторін виникли на підставі договору № 178-16 від 22.08.16 року, який є договором поставки.

Відповідно до част.1, 6 статті 265 Господарського кодексу України, за договором поставки одна сторона - постачальник зобов'язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов'язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму. Реалізація суб'єктами господарювання товарів не господарюючим суб'єктам здійснюється за правилами про договори купівлі-продажу. До відносин поставки, не врегульованих цим Кодексом, застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України про договір купівлі-продажу.

Аналогічні положення містяться і у статті 712 Цивільного кодексу України.

До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Згідно з частиною 1 статті 655 ЦК України, за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до ч.1 ст.673 ЦК України, продавець повинен передати покупцеві товар, якість якого відповідає умовам договору купівлі-продажу.

Судом встановлено, що пунктом 2.1 договору визначено, якість товару, що постачається постачальником, повинна відповідати вимогам Національного стандарту України ДСТУ 7146:2010 Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб надалі ДСТУ 7146:2010.

Згідно з пунктами 7.2, 7.3, 7.10 ДСТУ 7146:2010, вугілля приймають і постачають партіями, порядок і періодичність випробування установлюють згідно з ДСТУ 4096-2002 Вугілля буре, камяне, антрацит горючі сланці та вугільні брикети методи відбору та підготовки проб до лабораторних випробувань. Партію вугілля вважають прийнятою до відправлення, якщо від неї відібрано об'єднану товарну пробу згідно з ДСТУ 4096-2002 та оформлено посвідчення якості.

Відбір обєднаних проб виконують від кожної партії палива (п.4.1. ДСТУ 4096-2002).

Відбір проб провадять: від потоку палива в місцях його перепаду або з поверхні транспортувального пристрою; від нерухомого прошарку палива, завантаженого в транспортні засоби (п.4.2 ДСТУ 4096-2002).

Пунктом 8.1. ДСТУ 4096-2002 передбачено, що якість палива, що направляється на склад і що приймається зі складу визначають шляхом випробування ( відбору, підготовки й аналізу проб), або міру показників якості в потоках палива, вагонах, вагонетках, автомобілях і т.п. (п.8.1. ДСТУ 4096-2002).

Залежно від способів подачі палива на склад і відвантаження палива зі складу відбір проб може проводитися із потоків або транспортних засобів вагонів, вагонеток, автомобілів і т.д.) відбір проб повинен здійснюватися відповідно до вимог цього стандарту (п.8.2 ДСТУ 4096-2002).

У тих випадках, коли неможливо виконати відбір гроб від палива, що складується, методами, передбаченими цим стандартом або ГОСТ 11223, допускається відбір проб безпосередньо зі складів палива (п.8.5 ДСТУ 4096-2002).

Результати визначення якості за пробами, відібраними зі складу, не можуть використовуватися під час розрахунківза якістю палива (8.6. ДСТУ 4096-2002).

З матеріалів справи вбачається, згідно з актом ревізії від 24.03.2017р. № № 15-39/12, Відокремленим підрозділом Управління технічного контролю якості вугілля і стандартів державного підприємства Львіввугілля проведено хімічний аналіз вугілля відповідно до актів відбору проб вугілля, що відібрано протягом 26-27 січня 2017р. на складах ВПС Чернівецького прикордонного загону в присутності посадових осіб в/ч 2195. Відповідно до результатів хімічного аналізу відібраних проб, вугілля, поставлене відповідно до договору від 22.08.2016р. № 178-16, станом на 26-27 січня має зольність від 34,2 % до 40,9 %.

14.06.2017р. ВП Управління технічного контролю якості вугілля і стандартів ДП Львіввугілля у відповіді № 15-2/128 на лист ПП Нова перспектива № 13/06/2017-01 від 13.06.2017р. повідомлено, що результати проведених лабораторних досліджень за наданими зразками (лабораторні №№ 843, 844, 845, 846, 847, 848, 849, 850, 851, 852), розповсюджуються лише на надані зразки, та не поширюються на поставлену партію палива /т.1, а.с.191/.

Крім цього, ДП Волиньстандартметрологія листом № 3-2-5/1522 від 06.09.2012 року розяснено наступне: ДСТУ 4096-2002 та ГОСТ 1137 не передбачають правил відбору проб для визначення якості вугілля у споживача. При відборі проб із залишків вугілля у споживача через 1-3 місяці після поставки, результати випробовувань можна розповсюдити тільки на масу відібраної проби /т.1, а.с.189/.

Згідно з постановою старшого слідчого слідчого відділу слідчого управління військової прокуратури Західного регіону України від 28.09.2017р. про закриття кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудовиї розслідувань за № 42016140400000132 від 15.12.2016р.:

«…в ході досудового розслідування вказаного кримінального провадження встановлено, що висновки відокремленого підрозділу Управління технічного контролю якості вугілля і стандартів ДП Львіввугілля, який проводив лабораторне дослідження з метою встановлення якості відповідного вугілля, надані в порушення п.8.6 ДСТУ 4096-2002 «Методи відбору та підготовки проб до лабораторних випробувань», в якому чітко зазначено, що результати визначення якості за пробами, відібраними зі складу, в нашому випадку це Львівського та Чернівецького прикордонних загонів ДПС України, не можуть використовуватися під час розрахунків якості палива, а тому, враховувати наявні вищевказані показники про вугілля не представляється можливим» /т.2, а.с.43-53/.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що результати лабораторних досліджень ВП Управління технічного контролю якості вугілля і стандартів ДП Львіввугілля, на яких грунтуються позовні вимоги про неякісність вугілля, не поширюються на партії товару, поставлені відповідачем, а тому не є доказами поставки вугілля неналежної якості.

Відповідно до част.1 ст.628 ЦК України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Договір є обовязковим для виконання сторонами (ст.629 ЦК України).

Відповідність товару вимогам законодавства підтверджується способом та в порядку, встановленими законом та іншими нормативно-правовими актами (ст. 674 цього Кодексу).

Частинами 1, 2 ст.675 ЦК України передбачено, товар, який продавець передає або зобов'язаний передати покупцеві, має відповідати вимогам щодо його якості в момент його передання покупцеві, якщо інший момент визначення відповідності товару цим вимогам не встановлено договором купівлі-продажу. Договором або законом може бути встановлений строк, протягом якого продавець гарантує якість товару (гарантійний строк).

Так, пунктами 2.2 та 5.7 договору сторони погодили, що приймання товарів за якістю сторонами здійснюється, у відповідності до Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення та товарів народного споживання за якістю, затвердженою постановою Держарбітражу при ОСОБА_3 міністрів СРСР від 25.04.1966 року № П-7.

Відповідно до п.6 Інструкції, приймання продукції по якості проводиться на складі споживача, при іногородній поставці не пізніше 20 днів після видачі продукції органом транспорту чи надходження її на склад отримувача при доставці продукції постачальником.

Згідно з п.14 Інструкції, приймання продукції по якості проводиться в точній відповідності зі стандартами, технічними умовами, основними та особливими умовами поставки, іншими обовязковими для сторін правилами, а також по супроводжуючим документам що посвідчують якість та комплектність продукції (технічний паспорт, сертифікат, посвідчення про якість, рахунок- фактура і т.д.).

Згідно з п.7.4 договору та п.16 Інструкції, при виявленні невідповідності якості вимогам стандартів, технічним вимогам, договору чи даним, які посвідчують якість продукції, отримувач призупиняє подальший прийом продукції і складає акт, в якому вказує кількість оглянутої продукції і характер виявлених при прийомі дефектів. Отримувач також зобов'язаний викликати для участі в продовженні прийому товару і складанні двох стороннього акту, представника відправника. Лише у випадку неявки представника відправника у відповідний термін повірка якості продукції проводиться представником відповідної галузевої інспекції по якості продукції, експертом бюро товарних експертиз чи представником відповідної інспекції по якості.

Відповідно до п.26 Інструкції, у всіх випадках, коли стандартами, технічними умовами передбачено відбір проб, особи, що брали участь у прийомі продукції по якості, повинні відібрати проби даної продукції. Відбір проб проводиться чітко у відповідності з вимогами нормативних актів.

Позивачем в порушення Інструкції П-7 акти про невідповідність якості товару вимогам договору чи посвідченням про якість не складалися, прийомка товару не призупинялася, представник відповідача для приймання товару та складання двостороннього акту щодо якості товару не викликався.

Таким чином, позивачем не доведено поставку відповідачем неякісного товару вугілля кам'яного марки ГКОМ 13-100 згідно з договором № 178-16 від 22.08.16 року.

Враховуючи наведене, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що позовні вимоги про стягнення з відповідача 70 554,12 грн. штрафу за поставку недоброякісного вугілля на підставі п.7.4 договору поставки № 178-16 від 22.08.2016р. до задоволення не підлягають.

Відповідно до ст.ст.33, 34 ГПК України кожна сторона належними і допустимими доказами повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду Волинської області у даній справі ґрунтується на матеріалах і обставинах справи, відповідає нормам матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для його скасування та задоволення апеляційної скарги позивача.

Керуючись ст.ст.99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Волинської області від 02.08.2017 р. у справі № 903/414/17 залишити без змін, апеляційну скаргу позивача ОСОБА_2 частини 2195 (Чернівецький прикордонний загін) - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Справу № 903/414/17 повернути господарському суду Волинської області.

Головуючий суддя Крейбух О.Г.

Суддя Тимошенко О.М.

Суддя Дужич С.П.