Постанова № 70715951, 27.11.2017, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" листопада 2017 р. Справа № 909/466/16

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого-судді Малех І.Б.

суддів Гриців В.М.

Давид Л.Л.

при секретарі судового засідання Кришталь М.Б.,

розглянувши апеляційну скаргу Фізичної особи - підприємця Михайлюк Наталії Василівни, б/н від 22.06.2017р.

на рішення господарського суду Івано-Франківської області від 31.05.2017р., головуючий суддя Шкіндер П. А., судді: Цюх Г.З, суддя Максимів Т.В.

у справі № 909/466/16

за позовом: Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз", м. Івано-Франківськ

до відповідача: Фізичної особи - підприємця Михайлюк Наталії Василівни, м. Івано-Франківськ

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Суб'єкт підприємницької діяльності - Михайлюк Олег Романович, м.Івано-Франківськ

про стягнення заборгованості в сумі 77 239,91 грн., в тому числі основний борг в сумі 44886,91грн, пеня - 13451,30грн, 3% річних -1575,68грн, 17326,35грн. інфляційних втрат

за участю представників:

від позивача - Зіньковська Н.В. - представник (доручення №IF007-СК-91-0017 від 11.01.2017р.)

від відповідача (скаржника) - Михайлюк Р.В. - представник (довіреність б/н від 04.07.2016р.)

від третьої особи - Михайлюк О.Р.

ВСТАНОВИВ:

рішенням господарського Івано-Франківської області від 31.05.2017р., в справі № 909/466/16 позов Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз", вул. Ленкавського, 20, м. Івано-Франківськ до фізичної особи - підприємця Михайлюк Наталії Василівни АДРЕСА_1, Михайлюк Наталії Василівни АДРЕСА_1 про стягнення заборгованості в сумі 77 239,91 грн., в тому числі основний борг в сумі 44886,91грн, пеня - 13451,30грн, 3% річних -1575,68грн, 17326,35грн. інфляційних втрат - задоволено частково.

Стягнуто з фізичної особи - підприємця Михайлюк Наталії Василівни АДРЕСА_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_1) на користь Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз", вул. Ленкавського, 20, м. Івано-Франківськ ( код ЄДРПОУ 03361046) - 44 886,91грн. (сорок чотири тисячі вісімсот вісімдесят шість грн. 91коп.) основного боргу, 13 373,84грн. ( тринадцять тисяч триста сімдесят три грн. 84коп.) пені, 17 326,35грн. ( сімнадцяти тисяч триста двадцять шість грн. 35коп.) інфляційних втрат, 1 551,99грн. ( одна тисяча п'ятсот п'ятдесят одна грн. 99коп.) - 3% річних, 1 376,21грн. (одна тисяча триста сімдесят шість грн. 21коп.) судового збору та 2638,96грн. ( дві тисячі шістсот тридцять вісім грн. 96коп.) витрат пов'язаних з проведенням судової експертизи. В частині стягнення з фізичної особи - підприємця Михайлюк Наталії Василівни АДРЕСА_1- 77,46грн. пені та 23,69грн. інфляційних втрат - відмовлено.

Не погоджуючись з вказаним рішенням суду, Фізична особа - підприємець Михайлюк Наталії Василівни звернулась до Львівського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій зазначає, що рішення суду першої інстанції винесене з порушенням норм матеріального та процесуального права, неповним з'ясуванням обставин, що мали значення для справи, тому просить його скасувати і прийняти нове судове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги, апелянт, посилається на те, що позивачем порушено вимоги передбаченні Положенням про проведення експертизи лічильників газу. А саме, безпідставно перенесено дату проведення експертизи, при цьому не повідомлено відповідача про нову дату. Окрім того, після проведення експертизи, лічильник знаходився весь цей час у позивача, з 26.05.2014 по 28.11.2016 роки.

Позивач, у своєму відзиві, заперечує доводи скаржника, просить у задоволенні вимог апеляційної скарги відмовити, оскаржуване рішення суду першої інстанції - залишити без змін.

Представник відповідача (скаржника) в судовому засіданні надав пояснення, вимоги апеляційної скарги підтримав.

Представник позивача в судовому засіданні надав пояснення, проти вимог апеляційної скарги заперечив.

Третя особа надала пояснення, підтримала вимоги апеляційної скарги.

Дослідивши докази матеріалів справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія Львівського апеляційного господарського суду дійшла до висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

1 квітня 2014 року між ПАТ по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз" та приватним підприємцем Михайлюк Н.В. укладено договір № 2014/ТП-ПР-к-ІФ4597 від 01.04.2014року на постачання природного газу за регульованим тарифом (далі- Договір), відповідно до умов якого позивач (постачальник) постачає природний газ споживачу в обсягах і порядку, передбачених договором для забезпечення потреб споживача, а відповідач (споживач) оплачує постачальнику вартість газу і наданих послуг у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених договором.

Невід'ємною частиною Договору на постачання природного газу за регульованим тарифом є додаток № 3 - Технічна угода про технічні та організаційні особливості врегулювання відносин між сторонами, підписана та скріплена печатками.

Відповідно до п.3.2. Розділу 3 Договору передбачено, облік газу, що постачається на умовах договору, здійснюється, згідно Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005р. №618 (далі - Правила), та також згідно з Технічною угодою, який є додатком 3 до Договору та іншими діючими нормативно-правовими актами, що регулюють порядок обліку природного газу під час його розподілу.

Пунктом 10.1. Договору, передбачено, що цей Договір набуває чинності з дати підписання, поширює свою дію на відносини, склались між сторонами з 01 січня 2014 року та діє до 31 грудня 2014 року, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення.

Сторони договору, зокрема, погодили, постачальник має право перевіряти роботу вузлів обліку, установлених у споживача, в тому числі за допомогою еталонних пересувних вимірювальних комплексів, а також вимагати позачергової перевірки вузлів обліку спеціально уповноваженим органом у сфері метрології; споживач зобов'язаний забезпечувати збереження та цілісність засобів вимірювальної техніки (далі - ЗВТ) і пломб на них та на газовому обладнанні; забезпечувати допуск уповноважених представників постачальника для огляду; негайно повідомляти постачальника про недоліки в роботі ЗВТ (вихід з ладу, несправність, пошкодження, в т.ч. пломб) (пункти 3.4, 5.3.4, 5.3.5, 5.3.6 договору).

У пункті 2.2.3 договору сторони погодили, що подача газу здійснюється за умови наявності комерційного вузла обліку, який відповідає вимогам Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженим наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 № 618 .

Відповідно до ч.14 п. 2.3 Технічної угоди передбачено, що споживач зобов'язується, нести повну відповідальність за відповідність системи газопостачання проектній та виконавчо-технічній документації, збереження та безпечну експлуатацію газового господарства, включаючи всі пункти редукування, відключаючи та газоспоживачі пристрої. Пунктом 3.2. Технічної угоди передбачено, що Споживач несе відповідальність за роботу комерційного вузла обліку газу (сукупність засобів вимірювальної техніки (ЗВТ) та допоміжних засобів, що призначені для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об'єму газу, зведеного до стандартних умов), цілісність пломб, достовірність програмування електронних обчислювачів (коректорів), результатів вимірювань, а також за своєчасну повірку ЗВТ, проведення технічних оглядів та ревізій всіх ЗВТ згідно вимог нормативних документів та експлуатаційної документації на дані ЗВТ. Оперативний контроль споживання газу Споживачем здійснює Постачальник.

Пунктом 3.4 Договору сторони погодили, що постачальник має право перевіряти роботу вузлів обліку, установлених у споживача, у тому числі за допомогою еталонних пересувних вимірювальних комплексів, а також вимагати позачергової або експертної повірки вузлів обліку спеціально уповноваженим органом у сфері метрології.

Відповідно до п.2.5 Розділу II Технічної угоди, споживач та постачальник мають право перевіряти роботу засобів вимірювальної техніки (лічильника газу, звужуючого пристрою, електронного обчислювача (коректора), перетворювачів тиску, перепаду тиску, температури-далі ЗВТ) споживача, здійснювати контроль правильності застосування відповідних коефіцієнтів при підрахунках витрат газу. Для визначення достовірності вимірювань споживання газу ЗВТ споживача, постачальник має право одночасно проводити контроль вимірювань своїми ЗВТ, в тому числі переносними комплексами та робочими еталонами, а також вимагати проведення позачергової повірки приладів обліку споживача органами Держспоживстандарту України, або безкоштовної перевірки ЗВТ (при позитивних результатах) в лабораторії Постачальника.

Згідно п.12.7 Правил встановлено, що керівник підприємства (організації), на території якого розташовано комерційний вузол обліку газу, має забезпечити безперешкодний доступ до нього уповноваженим особам для здійснення перевірки комерційних вузлів обліку газу у будь-який час доби. За будь - яких перевірок представник сторони, яка здійснює перевірку комерційного вузла обліку газу, може перевіряти цілісність пломб або захисних елементів, які встановлені їх організацією, а також цілісність відбитків повірочних тавр або пломб на ЗВТ, встановлених територіальними органами Держспоживстандарту України.

13.05.2014 року працівниками відділу економічної безпеки ПАТ "Івано-Франківськгаз" перевірено стан обліку споживання природного газу лічильника газу за адресою м.Івано-Франківськ, вул.Зарічна, 1 , про що складено Акт №59, у якому зазначено, що 1)при візуальному огляді лічильника виявлено подряпини на корпусі лічильного міханізму з правого боку, там же на склі лічильного механізму візуально не проглядається нижня частина пломби , 2) лічильник необхідно направити для проведення експертизи в лабораторію ПАТ "Івано-Франківскгаз". Даний акт підписаний представниками позивача, відповідач від підпису відмовився, про що зазначено в акті (а.с170).

14.05.2014року представниками Івано-Франківського УЕГГ складено Акт про відмову споживача надати доступ до приладу обліку газу (надати дозвіл на зняття лічильника (приладів обліку газу) для проведення експертизи в якому зазаначено, що споживач не допустив до зняття лічильника. Вказаний Акт підписаний представниками позивача, відповідач від підпису відмовився, про що зазначено в акті (а.с.172).

22.05.2014року представниками позивача повторно складено Акт про відмову споживача надати доступ до приладу обліку газу (надати дозвіл на зняття лічильника (приладів обліку газу) для проведення експертизи, у якому зазначено, що споживач відмовився надати доступ до приладів обліку газу. Вказаний акт підписаний представниками позивача, відповідач від підпису відмовився, про що зазначено у акті (а.с.173).

26.05.2014 року представниками ПАТ "Івано-Франківськгаз" по вул.Зарічна, 1/1 в с.Крихівці м.Івано-Франківськ проведено контрольний огляд вузла обліку газу в присутності споживача.

В ході візуальної перевірки, виявлено ознаки порушення конструкції лічильника, подряпини на корпусі облікового механізму з правої сторони біля пломби заводу виробника.

Представники Івано-Франківського управління по експлуатації газового господарства склали Акт №130 про виявлення порушення від 26.05.2014року (а.с.50). Вказаний акт підписано представниками Івано-Франківського УЕГГ, споживач від підпису відмовився, про що зазначено у акті.

По факту даного правопорушення складено Акт №130 про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи від 26.05.2014року (а.с. 51) в двох примірниках, один з яких на момент його складання вручено абоненту. Даний акт споживач підписав.

Відповідно до вищевказаного акту, 26.05.2014 року представниками ПАТ "Івано-Франківськгаз" лічильник газу типу Октава G4/G6 2007 року випуску, заводський номер 668541 знято пломбу R11164292 демонтовано та направлено для проведення експертизи в Сервісний центр ПАТ "Івано- Франківськгаз". В присутності споживача встановлено інший лічильник газу типу Октава G-6,2009 року випуску, заводський номер 664523 з показником 05836 кубічних метрів, опломбовано пломбою R 13088233.

Для захисту демонтованого лічильника від зовнішнього втручання до дня проведення експертизи представник Івано-Франківського УЕГГ додатково опломбував вхідний та вихідний патрубки цього лічильника та пакет номерною пломбою, пакет R 13088232.

Актом №130 від 26.05.2014 року споживача Михайлюк Н.В. повідомлено про проведення експертизи лічильника 27.05.2014року о 9-00 год.

Проте, всупереч даним зазначеним в вищевказаному акті, експертиза була проведена 05.06.2014 року. Жодних повідомлень, щодо зміни дати проведення експертизи не направлялось. Відтак, відповідач не знав та не міг знати про дату та час експертизи, а отже був позбавлений можливості реалізувати своє право бути присутнім під час проведення експертизи лічильника газу.

05.06.2014 року комісією по проведенню експертизи за участі територіального - органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології, а саме інженера ДП "Івано-Франківськстандартметрологія" у лабораторії ПАТ по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз" проведено експертизу лічильника газу. За результатами проведеної експертизи складено Акт № 775 від 05.06.2014року, у висновку якого зазначено: "До лічильника було втручання. Лічильник до експлуатації не придатний"(а.с.52).

Відповідно до п. 3.3.4 положення про проведення експертизи лічильників газу Після проведення експертизи на вхідний та вихідний патрубки лічильника газу ставляться заглушки, які пломбуються представником газопостачальної (газотранспортної) організації. Лічильник газу запаковується в поліетиленовий пакет, який пломбується пломбою газопостачальної (газотранспортної) організації і у разі висновків комісії про непридатність лічильника газу до застосування та висновків, щодо неможливості проведення ремонту, лічильник газу передається споживачеві.

Як вбачається з матеріалів справи, а не заперечується позивачем, лічильник протягом усього часу знаходився у позивача, з 26.05.2014 року по 28.11.2016 р. Тобто позивачем не було дотримано вимог положення, окрім того, жодних актів, що свідчили б про дотримання інших вказівок положення, щодо пломбування лічильника, також до матеріалів справи не долучено.

Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз (ЛНДІСЕ) здійснено експертне дослідження газового лічильника типу "Октава" G4/G6 2007 року випуску, заводський номер 668541.

На вирішення експерту поставлено наступні питання: чи відповідає права пломба лічильнику газу типу "Октава" С4/G6 2007 року випуску, заводський номер 668541 відтискам заводу виробника; чи дана пломба є цілісною, чи була пошкоджена до проведення її експертизи комісією позивача; чи здійснювалось втручання в роботу лічильнику газу типу "Октава" С4/G6 2007 року випуску, заводський номер 668541 в зв'язку з пошкодженням пломб?

Відповідно до висновку судово-трасологічної експертизи по господарській справі № 909/466/16 від 07.04.2017року:

1.Відтиски на правій пломбі кришки лічильного механізму лічильника газу "Октава" G4/G6 зав.№668541 та на пломбі заводу виробника (в якості якої використана ліва пломба даного лічильника газу), виконані різними пломбувальними матрицями.

2.На момент проведення даної експертизи, права пломба кришки лічильного механізму не є цілісною (відсутнє розклепування тильної частини, яке забезпечує фіксацію кришки лічильного механізму). При цьому, встановити, при яких обставинах була пошкоджена цілісність даної пломби (до проведення експертної комісії позивача чи під час неї) не видається можливим.

3.Пошкодження (порушення цілісності) правої пломби кришки лічильного механізму, призводить до можливості відведення даної кришки від опорної поверхні металевого корпусу лічильного механізму на значну величину (понад 3,5см) та можливості зміщення блоку цифрових барабанів та виводу з зачеплення зубчастих коліс приводу блоку цифрових барабанів, тобто порушення кінематичного зв'язку між вимірювальним та лічильним механізмом лічильника газу (а отже, і до порушення обліку газу, що проходить через лічильник). При цьому, на внутрішніх конструктивних елементах лічильного механізму будь-яких пошкоджень або слідів не утворюється.

Відтак, в пункті 2, експерт чітко зазначив, що встановити, при яких обставинах була пошкоджена цілісність даної пломби (до проведення експертної комісії позивача чи під час неї) не видається можливим.

Отже, виходячи з вищенаведеного, колегія суддів, враховуючи неповідомлення відповідача про зміну дати проведення експертизи, не виконання позивачем вимог положення, та незаконне ним зберігання лічильника після проведення експертизи, а також беручи до уваги висновок судового експерта, щодо неможливості встановити, при яких обставинах була пошкоджена цілісність даної пломби (до проведення експертної комісії позивача чи під час неї), ставить під сумнів висновки експертизи лічильника, проведеної позивачем.

За таких обставин, в справі немає належних та допустимих доказів, які б підтверджували втручання відповідача до лічильника.

За наведених обставин, колегія суддів приходить до висновку про відмову в позові.

Відповідно до ст.ст.33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно ст.43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 104, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Фізичної особи - підприємця Михайлюк Наталії Василівни, б/н від 22.06.2017р. задоволити.

2. Рішення господарського суду Івано-Франківської області від 31.05.2017р., в справі № 909/466/16 скасувати.

3. Прийняти нове рішення, яким в позові Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз", вул. Ленкавського, 20, м. Івано-Франківськ до фізичної особи - підприємця Михайлюк Наталії Василівни АДРЕСА_1, Михайлюк Наталії Василівни АДРЕСА_1 про стягнення заборгованості в сумі 77 239,91 грн., в тому числі основний борг в сумі 44886,91грн, пеня - 13451,30грн, 3% річних -1575,68грн, 17326,35грн. інфляційних втрат - відмовити.

4. Стягнути з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз", вул. Ленкавського, 20, м. Івано-Франківськ ( код ЄДРПОУ 03361046) на користь фізичної особи - підприємця Михайлюк Наталії Василівни АДРЕСА_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_1) 1515, 80 грн. за розгляд апеляційної скарги.

5. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

6. Матеріали справи направити на адресу місцевого господарського суду.

Повний текст постанови виготовлений 04.12.2017 р.

Головуючий -суддя Малех І. Б.

Суддя Гриців В.М.

Суддя Давид Л.Л.