Ухвала суду № 70556523, 22.11.2017, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

УХВАЛА

"22" листопада 2017 р. Справа № 902/639/17

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Філіпова Т.Л.

судді Василишин А.Р. ,

судді Бучинська Г.Б.

при секретарі Гладкій Л.А.

за участю представників:

позивача - ОСОБА_1

відповідача - ОСОБА_2

розглянувши клопотання директора Незалежного Інституту Судових Експертиз ОСОБА_3 у справі №902/639/17

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Інформаційні системи ЖКГ" (вул. Єрмака, 7а, м. Вінниця, 21036)

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Житлово - Експлуатаційне Об'єднання" (вул. Миколи Оводова, буд.1, м. Вінниця, 21050)

про стягнення 248 646,53 грн., з яких заборгованість за Договором у розмірі 139 708,00 грн., інфляційні втрати у розмірі 89 789,44 грн., пеня у розмірі 3 361,97 грн.,З % річних у розмірі 15 787,12 грн.

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Рівненського апеляційного господарського суду перебуває апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Інформаційні системи ЖКГ" на рішення господарського суду Вінницької області від 17.08.17 р. у справі №902/639/17 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Інформаційні системи ЖКГ" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Житлово - Експлуатаційне Об'єднання" про стягнення 248 646,53 грн., з яких заборгованість за Договором у розмірі 139 708,00 грн., інфляційні втрати у розмірі 89 789,44 грн., пеня у розмірі 3 361,97 грн.,З % річних у розмірі 15 787,12 грн.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 26 жовтня 2017 року призначено у справі судову комп'ютерну експертизу, проведення якої доручено Незалежному Інституту Судових Експертиз. Апеляційне провадження зупинено до одержання апеляційним господарським судом експертного висновку.

13.11.2017р. на адресу апеляційного суду надійшло прохання директора Незалежного Інституту Судових Експертиз ОСОБА_3, про надання дозволу для залучення експерта - ОСОБА_4 у відповідності до ч. 4 ст. 7 Закону України "Про судову експертизу".

Одночасно, надійшло клопотання про надання додаткових та інших матеріалів, необхідних для вирішення питань, поставлених на вирішення експерта.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від "14" листопада 2017 р. клопотання директора Незалежного Інституту Судових Експертиз ОСОБА_3 призначено до розгляду в судовому засіданні.

22.11.2017р. в судовому засіданні представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Інформаційні системи ЖКГ" - ОСОБА_1 в повному обсязі підтримує клопотання директора Незалежного Інституту Судових Експертиз, щодо надання додаткових матеріалів необхідних для вирішення питань поставлених на вирішення експерта, одночасно не заперечує про залучення ОСОБА_4 у відповідності до ч. 4 ст. 7 Закону України "Про судову експертизу".

Представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Житлово - Експлуатаційне Об'єднання" - ОСОБА_2 не заперечує щодо надання додаткових матеріалів необхідних для вирішення питань поставлених на вирішення експерта, однак просить підтвердити належним чином кваліфікацію ОСОБА_4.

Колегія суддів за результатами розгляду даних клопотань, заслухавши думку представників приходить до наступних висновків.

Щодо клопотання судового експерта про витребування документів, колегія суддів апеляційної інстанції враховує наступне.

Відповідно до Постанови Пленуму Вищого господарського суду України, від 23.03.2012, №4 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи", судового експерта не наділено повноваженнями для пошуку та витребування речових або письмових доказів. Винятком є випадки, коли у процесі дослідження наданого у встановленому порядку для проведення експертизи об'єкта експерт виявляє інші об'єкти, стосовно яких йому не були поставлені питання або дослідження яких відноситься до компетенції експертів іншої спеціальності (спеціальностей): у такому випадку експерт вправі зафіксувати ці об'єкти, відокремити їх від основного об'єкта (якщо це не пов'язано з пошкодженням або знищенням об'єкта), описати їх у висновку та приєднати їх до матеріалів експертизи.

У разі коли для вирішення поставлених перед експертом питань йому необхідні додаткові матеріали (документи, зразки тощо) він з огляду на положення частини четвертої статті 31 ГПК вправі просити господарський суд про їх надання. Водночас законом не передбачено повноважень судового експерта щодо витребування та одержання додаткових матеріалів безпосередньо від учасників судового процесу. Тому господарський суд не може покладати на останніх обов'язок надавати додаткові матеріали безпосередньо експертові на його вимогу.

З огляду на зазначене, клопотання про надання додаткових та інших матералів, необхідних для вирішення питань, поставлених на вирішення перед експертом а саме:

• вичерпну інформацію про номенклатуру і кількість обчислювальних засобів ТОВ “Житлово-Експлуатаційне Об’єднання”, на яких розгортався програмний засіб “АСУП ЖКГ” під час виконання робіт ТОВ “Інформаційні системи ЖКГ” із зазначенням їх розташування та конфігурації апаратних засобів;

• вичерпну інформацію про конфігурацію мережі, необхідну для забезпечення працездатності програмного засобу “АСУП ЖКГ”;

• вичерпну інформацію стосовно програмних засобів інших, ніж ТОВ “Інформаційні системи ЖКГ”, розробників, які було встановлено до обчислювальних засобів ТОВ “Житлово-Експлуатаційне Об’єднання” для забезпечення функціонування програмного засобу “АСУП ЖКГ” із зазначенням номенклатури таких програмних засобів, кількості примірників, систем, до яких ці примірники встановлено, їх (програмних засобів) конфігурації та налаштувань, необхідних для забезпечення працездатності “АСУП ЖКГ”;

• технічний опис автоматизованої системи “АСУП ЖКГ”;

• опис архітектури бази даних “АСУП ЖКГ”;

• експлуатаційну документацію до АС “АСУП ЖКГ”: керівництво користувача, керівництво оператора, керівництво програміста, керівництво адміністратора та/або інші документи, які містять докладну інформацію про прийоми роботи з АС, її адміністрування, налагодження та інш.;

• конструкторську документацію до АС “АСУП ЖКГ”, а саме: технічне завдання, пояснювальну записку до робочого (техноробочого) проекту, програму і методику випробувань;

• протоколи випробувань АС “АСУП ЖКГ” на всіх стадіях розробки;

• відомості про склад програмного засобу (всіх його версій, які встановлювались до комп’ютерів ТОВ “Житлово-Експлуатаційне Об’єднання”) у вигляді переліку програмних модулів, конфігураційних файлів, файлів баз даних, медіа файлів, файлів шаблонів документів, та інших, необхідних для функціонування АС файлів, гілок та ключів системного реєстру, що використовуються АС із зазначенням: імені файлу (елементу реєстру), дати його розробки, хеш-суми (контрольної суми) або зміст елементу реєстру, опису призначення файлу/елементу реєстру;

• відомості про хронологію розгортання і модифікації АС “АСУП ЖКГ” на обчислювальних потужностях ТОВ “Житлово-Експлуатаційне Об’єднання” із зазначенням дати внесення змін до АС, відомостей про змінені файли та/або налаштування, номенклатури обчислювальних засобів, до яких ці зміни застосовано.

Одночасно, судова колегія вважає за можливе задоволити клопотання в частині витребування у Державного агенства з питань авторських та суміжних прав копій матеріалів, які було подано для реєстрації АС “АСУП ЖКГ” як об'єкта інтелектуальної власності.

Постановою Пленуму Вищого господарського суду України, від 23.03.2012, № 4 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" роз'яснено, що згідно зі статтями 33, 36, 37 та 38 ГПК господарський суд, призначаючи судову експертизу, вправі витребувати від учасників судового процесу, а в разі необхідності - інших підприємств, установ, організацій, державних та інших органів чи їх посадових осіб (пункт 4 статті 65 ГПК) зразки почерків, підписів, відбитків печаток, друкованих документів тощо і надати їх експерту для дослідження. Відповідне витребування і дослідження судом зазначених зразків, документів тощо повинно, як правило, передувати винесенню ухвали про призначення судової експертизи та про зупинення у зв'язку з цим провадження у справі.

Щодо прохання директора Незалежного Інституту Судових Експертиз ОСОБА_3, про надання дозволу для залучення експерта - ОСОБА_4 суд апеляційної інстанції виходить з наступного.

Відповідно до ст. 1 ЗУ "Про судову експертизу" судова експертиза - це дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об'єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні органів досудового розслідування чи суду.

Згідно з ч.4 ст. 7 для проведення деяких видів експертиз, які не здійснюються виключно державними спеціалізованими установами, за рішенням особи або органу, що призначили судову експертизу, можуть залучатися крім судових експертів також інші фахівці з відповідних галузей знань.

Також, Постановою Пленуму Вищого господарського суду України, від 23.03.2012, № 4 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" роз'яснено, що з урахуванням вимог частини третьої статті 41 ГПК господарський суд доручає проведення судових експертиз установам та особам, зазначеним у статтях 7, 9 і 10 Закону.

Окрім того, якщо судова експертиза проводитиметься державною спеціалізованою експертною установою, призначення конкретного експерта здійснюється керівником такої установи, що, однак, не позбавляє господарський суд права зазначити в ухвалі про призначення експертизи конкретного експерта, якому має бути доручено проведення експертизи. В останньому випадку, а також у випадках призначення експертом у справі атестованої як судовий експерт особи, яка не є працівником експертної установи, судам слід перевіряти (за реєстром атестованих судових експертів), чи атестована така особа як судовий експерт з тієї спеціальності (спеціальностей), до якої (яких) відносяться питання, які потребують роз'яснення.

Залучення до проведення судової експертизи особи, яка не атестована як судовий експерт, але володіє необхідними спеціальними знаннями, здійснюється господарським судом після з'ясування ними даних щодо цієї особи (прізвище, ім'я, по батькові, адреса, місце роботи та посада, освіта, стаж роботи за відповідною спеціальністю, науковий ступінь, вчене звання, рівень кваліфікації тощо).

Додактком до вказаного клопотання, директором Незалежного Інституту Судових Експертиз ОСОБА_3 надано апеляційному суду картку атестованого судового експерта, на підтвердження кваліфікації ОСОБА_4. Вбачається, що свідоцтво експерта №70-11 дійсне до 30.03.2016р. та на даний момент анульовано.

Враховуючи, що протягом тривалого часу (з 30.03.2016р.) відсутні відомості стосовно кваліфікації ОСОБА_4, та беручи до уваги заперечення щодо кандидатури експерті зі сторони відповідача, колегія суддів вважає за необхідне відмовити в призначенні ОСОБА_4 як судового експерта у відповідній галузі знань.

Керуючись ст. 38, 41, 86, 99 Господарського процесуального кодексу України, Законом України "Про судову експертизу" суд, -

УХВАЛИВ:

1. Клопотання директора Незалежного Інституту Судових Експертиз ОСОБА_3 у справі №902/639/17 задоволити в повному обсязі.

2. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Інформаційні системи ЖКГ" надати апеляційному суду наступні документи:

- вичерпну інформацію про номенклатуру і кількість обчислювальних засобів ТОВ “Житлово-Експлуатаційне Об’єднання”, на яких розгортався програмний засіб “АСУП ЖКГ” під час виконання робіт ТОВ “Інформаційні системи ЖКГ” із зазначенням їх розташування та конфігурації апаратних засобів;

- вичерпну інформацію про конфігурацію мережі, необхідну для забезпечення працездатності програмного засобу “АСУП ЖКГ”;

- вичерпну інформацію стосовно програмних засобів інших, ніж ТОВ “Інформаційні системи ЖКГ”, розробників, які було встановлено до обчислювальних засобів ТОВ “Житлово-Експлуатаційне Об’єднання” для забезпечення функціонування програмного засобу “АСУП ЖКГ” із зазначенням номенклатури таких програмних засобів, кількості примірників, систем, до яких ці примірники встановлено, їх (програмних засобів) конфігурації та налаштувань, необхідних для забезпечення працездатності “АСУП ЖКГ”;

- технічний опис автоматизованої системи “АСУП ЖКГ”;

- опис архітектури бази даних “АСУП ЖКГ”;

- експлуатаційну документацію до АС “АСУП ЖКГ”: керівництво користувача, керівництво оператора, керівництво програміста, керівництво адміністратора та/або інші документи, які містять докладну інформацію про прийоми роботи з АС, її адміністрування, налагодження та інш.;

- конструкторську документацію до АС “АСУП ЖКГ”, а саме: технічне завдання, пояснювальну записку до робочого (техноробочого) проекту, програму і методику випробувань;

- протоколи випробувань АС “АСУП ЖКГ” на всіх стадіях розробки;

- відомості про склад програмного засобу (всіх його версій, які встановлювались до комп’ютерів ТОВ “Житлово-Експлуатаційне Об’єднання”) у вигляді переліку програмних модулів, конфігураційних файлів, файлів баз даних, медіа файлів, файлів шаблонів документів, та інших, необхідних для функціонування АС файлів, гілок та ключів системного реєстру, що використовуються АС із зазначенням: імені файлу (елементу реєстру), дати його розробки, хеш-суми (контрольної суми) або зміст елементу реєстру, опису призначення файлу/елементу реєстру;

- відомості про хронологію розгортання і модифікації АС “АСУП ЖКГ” на обчислювальних потужностях ТОВ “Житлово-Експлуатаційне Об’єднання” із зазначенням дати внесення змін до АС, відомостей про змінені файли та/або налаштування, номенклатури обчислювальних засобів, до яких ці зміни застосовано.

3. Зобов'язати Державне агенство з питань авторських та суміжних прав (01030, м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 41а ) надати апеляційному суду належним чином засвідчену копію реєстраційної справи щодо реєстрації АС “АСУП ЖКГ” як об'єкта інтелектуальної власності.

4. Відмовити в задоволенні клопотання, щодо призначення ОСОБА_4 як судового експерта для проведення судової комп'ютерної експертизи.

5. Копії ухвали направити сторонам по справі, Державному агенству з питань авторських та суміжних прав (01030, м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 41а ) та Незалежному Інституту Судових Експертиз.

Головуючий суддя Філіпова Т.Л.

Суддя Василишин А.Р.

Суддя Бучинська Г.Б.