Постанова № 70554016, 24.10.2017, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 жовтня 2017 року Справа № 910/23360/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіСибіги О.М.,суддівМалетича М.М., Плюшка І.А.розглянувши матеріали касаційної скаргиПублічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод", м. Київна постановуКиївського апеляційного господарського суду від 14.06.2017 рокуу справі господарського суду міста Києваза позовомОСОБА_4, м. КиївдоПублічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод", м. Київза участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачаКиївської обласної філії Державного підприємства "Державний інститут судових економіко-правових та технічних експертних досліджень", м. Київпровизнання недійсним рішення наглядової ради

за участю представників

позивача: ОСОБА_5,

відповідача: не з'явився,

третьої особи: не з'явився

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_4 звернувся до господарського суду міста Києва з позовом до публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" (далі за текстом - ПАТ "Експериментальний механічний завод"), за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Київської обласної філії державного підприємства "Державний інститут судових економіко-правових та технічних експертних досліджень" (далі за текстом - Київська обласна філія ДП "Державний ІСЕП та ТЕД") про визнання недійсними рішень наглядової ради ПАТ "Експериментальний механічний завод", оформлених протоколом засідання наглядової ради ПАТ "Експериментальний механічний завод" від 08.12.2016 року.

Рішенням господарського суду міста Києва від 13.04.2017 року залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 14.06.2017 року позов задоволено: визнано недійсними рішення наглядової ради ПАТ "Експериментальний механічний завод", які оформлені протоколом засідання наглядової ради ПАТ "Експериментальний механічний завод" від 08.12.2016 року.

Вищезазначені судові акти мотивовано тим, що відповідачем не надано судам доказів належного повідомлення усіх членів наглядової ради відповідно до встановленої Статутом товариства та Положенням про наглядову раду процедури, що призвело до порушення прав та охоронюваних законом інтересів позивача як акціонера товариства, якого обрано членом наглядової ради і, як наслідок, прийняття рішення неправомочним складом, що свідчить про невідповідність такого рішення вимогам чинного законодавства та є підставою для визнання його недійсним.

Не погоджуючись з судовими актами попередніх інстанцій, ПАТ "Експериментальний механічний завод" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду міста Києва від 13.04.2017 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 14.06.2017 року і прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.

ОСОБА_4 до Вищого господарського суду України подано відзив на касаційну скаргу, в якому позивач проти доводів касаційної скарги заперечує та просить залишити її без задоволення, а судові акти попередніх інстанцій - без змін.

В судовому засіданні представник позивача проти доводів касаційної скарги заперечував та просив залишити її без задоволення, а судові акти попередніх інстанцій - без змін.

Відповідача та третьою особу згідно з приписами ст. 1114 ГПК України належним чином повідомлено про день, час і місце розгляду касаційної скарги, однак вони не скористалась передбаченим процесуальним законом правом на участь у розгляді справи касаційною інстанцією.

Заслухавши пояснення представника позивача, приймаючи до уваги межі перегляду справи в суді касаційної інстанції, перевіривши повноту встановлення господарськими судами обставин справи та правильність застосування судами норм матеріального і процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга задоволенню не підлягає з огляду на наступне.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що згідно виписки про стан рахунку в цінних паперах від 04.10.2016 року ОСОБА_4 є власником акцій ПАТ "Експериментальний механічний завод" у кількості 75 180 одиниць, що становить 12, 0697 % Статутного капіталу товариства.

В силу приписів ч. 1 ст. 160 Цивільного кодексу України, ч. 1 ст. 46 Закону України "Про господарські товариства" в акціонерному товаристві з числа акціонерів може створюватися наглядова рада акціонерного товариства, яка представляє інтереси акціонерів у період між проведенням загальних зборів і в межах компетенції, визначеної статутом, контролює і регулює діяльність виконавчого органу.

Згідно з ч. 11 ст. 53 Закону України "Про акціонерні товариства" кількісний склад наглядової ради встановлюється статутом акціонерного товариства. Мінімальна кількість членів наглядової ради публічного акціонерного товариства не може бути меншою ніж 5 осіб.

Відповідно до п. 7.1 Статуту ПАТ "Експериментальний механічний завод" (в редакції, що затверджена рішенням загальних зборів акціонерів, оформленим протоколом № 1 від 28.04.2016 року) органами управління товариством є, в тому числі, наглядова рада.

За змістом п. 9.1 Статуту ПАТ "Експериментальний механічний завод" наглядова рада товариства є органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства, і в межах компетенції, визначеної статутом, положенням про наглядову раду та законодавством, контролює та регулює діяльність правління. Кількісний склад наглядової ради визначаються загальними зборами.

Рішенням загальних зборів акціонерів ПАТ "Експериментальний механічний завод", яке оформлено протоколом № 1 від 27.04.2015 року, обрано членів наглядової ради товариства - ОСОБА_6, ОСОБА_4, ОСОБА_7, ОСОБА_8 та ОСОБА_9.

08.12.2016 року проведено засідання наглядової ради ПАТ "Експериментальний механічний завод", що оформлено протоколом від 08.12.2016 року, за результатами якого прийнято рішення про припинення повноважень голови правління ПАТ "Експериментальний механічний завод" ОСОБА_10 та членів правління ОСОБА_11 та ОСОБА_12 з 08.12.2016 року; обрання ОСОБА_13 головою правління ПАТ "Експериментальний механічний завод" з 09.12.2016 року; уповноважено голову правління ОСОБА_13 внести зміни до відомостей щодо керівника ПАТ "Експериментальний механічний завод", що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, та виключити ОСОБА_10 зі складу осіб, уповноважених представляти товариство у правовідносинах з третіми особами, та осіб, які мають право вчиняти дії від імені товариства без довіреності.

Позивач, звернувшись до господарського суду з даним позовом, посилався на те, що рішення наглядової ради ПАТ "Експериментальний механічний завод", які оформлено протоколом від 08.12.2016 року, прийнято з порушенням приписів корпоративного законодавства, Статуту товариства та Положення про наглядову раду ПАТ "Експериментальний механічний завод", оскільки він (ОСОБА_4) та ОСОБА_6 участі у засіданні наглядової ради не приймали, про скликання наглядової ради повідомлені не були, що свідчить про неправомочність засідання наглядової ради, оскільки на них були присутніми менше як 2/3 її членів та є підставою для визнання прийнятих рішень наглядової ради за відсутності кворуму - недійсними.

З урахуванням встановлених господарськими судами попередніх інстанцій обставин справи здійснюючи касаційний перегляд, колегія суддів Вищого господарського суду України виходить з наступного.

Відповідно до п. 8 ч. 1 ст. 2 Закону України "Про акціонерні товариства" корпоративні права - це сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Аналогічні положення містяться і в ст. 167 Господарського кодексу України.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства" кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи право на участь в управлінні акціонерним товариством.

В п. п. 38, 39 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" роз'яснено, що учасники товариства (акціонери), а також інші особи, права та законні інтереси яких порушено рішенням наглядової ради чи виконавчого органу товариства, вправі оскаржити до суду відповідні рішення як акти, оскільки наглядова рада та виконавчий орган товариства є його органами управління, що приймають обов'язкові для виконання рішення.

Рішення наглядової ради товариства може бути оскаржено в судовому порядку акціонером (учасником) товариства шляхом пред'явлення позову про визнання його недійсним, якщо таке рішення не відповідає вимогам законодавства та порушує права чи законні інтереси учасника (акціонера) товариства. Відповідачем за таким позовом є товариство. При вирішенні спорів, пов'язаних з порядком скликання і роботи наглядової ради товариства, визначенням правомочності її засідання, необхідно застосовувати положення установчих документів товариства.

Відповідно до роз'яснень, викладених в п. 2.31 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.02.2016 року № 4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин", підставами визнання недійсними рішень наглядової ради можуть бути такі порушення порядку скликання та проведення засідання ради, які мали наслідком неправомочність засідання наглядової ради.

Таким чином, положеннями корпоративного законодавства України акціонерам надано право оскаржити рішення органу товариства, якщо воно порушує їх права та охоронювані законом інтереси, у випадку, зокрема, недотримання встановленої процедури їх скликання та прийняття рішення неповноважним складом.

Відповідно до ч. 4 ст. 51 Закону України "Про акціонерні товариства" член наглядової ради повинен виконувати свої обов'язки особисто і не може передавати власні повноваження іншій особі.

Згідно з п. 8 ч. 2 ст. 52 Закону України "Про акціонерні товариства" до виключної компетенції наглядової ради належить, зокрема, обрання та припинення повноважень голови і членів виконавчого органу.

За приписами п. п. 9.3, 9.4 Статуту ПАТ "Експериментальний механічний завод" члени наглядової ради товариства обираються загальними зборами з числа фізичних осіб, які мають повну дієздатність виключно шляхом кумулятивного голосування. Порядок роботи, виплати винагороди та відповідальність наглядової ради визначається Положенням про наглядову раду, що затверджується рішенням загальних зборів.

Як вірно встановлено господарськими судами попередніх інстанцій, 27.04.2015 року рішенням загальних зборів акціонерів ПАТ "Експериментальний механічний завод" обрано наглядову раду у кількості 5-ти осіб, серед яких, і акціонер - ОСОБА_4

Згідно з ч. ч. 2 та 4 ст. 55 Закону України "Про акціонерні товариства" засідання наглядової ради є правомочним, якщо в ньому бере участь більше половини її складу. Рішення наглядової ради приймається простою більшістю голосів членів наглядової ради, які беруть участь у засіданні та мають право голосу, якщо для прийняття рішення статутом акціонерного товариства не встановлюється більша кількість голосів.

Положенням про наглядову раду ПАТ "Експериментальний механічний завод", затвердженим рішенням загальних зборів учасників товариства, що оформлено протоколом № 1 від 27.04.2011 року (далі за текстом - Положення), визначено повноваження, склад, порядок формування та організацію роботи наглядової ради товариства, а також порядок проведення перевірок діяльності товариства.

Відповідно до п. 4.6 Положення дата проведення засідання та порядок денний повідомляються головою членам наглядової ради не пізніше як за десять днів до дати засідання, поштою або електронною поштою, крім випадків, коли дата проведення наступного засідання була визначена у минулому засіданні.

За умовами п. 4.7 Положення засідання наглядової ради є правомочним, якщо в ньому бере участь не менше, ніж дві третини її складу.

Аналогічні приписи містяться і в п. 9.14 Статуту товариства.

Отже, Статутом товариства та Положенням про наглядову раду ПАТ "Експериментальний механічний завод" визначено, що для правомочності рішень наглядової ради необхідним є участь у засіданні не менше, ніж дві третини її складу.

Разом з тим, зі змісту протоколу від 08.12.2016 року засідання наглядової ради ПАТ "Експериментальний механічний завод" вбачається, що участь у засіданні приймали лише три члени наглядової ради, а саме: ОСОБА_8, ОСОБА_9 та ОСОБА_7, а, отже, фактично на засіданні наглядової ради 08.12.2016 року були присутніми менш ніж 2/3 її складу, тобто, менше встановленого кворуму.

При цьому, судам не надано належних доказів повідомлення двох інших членів наглядової ради ОСОБА_4 та ОСОБА_6, оскільки посилання відповідача щодо повідомлення останніх шляхом направлення листів на їхню електронну пошту, за відсутності належних доказів погодження сторонами саме цих електронних адрес для здійснення повідомлення членів наглядової ради про скликання засідань, не може підтверджувати факт належного повідомлення.

За таких обставин, господарські суди попередніх інстанцій дійшли правомірних висновків, що при скликанні засідання наглядової ради ПАТ "Експериментальний механічний завод", яке відбулось 08.12.2016 року, порушено норми Закону України "Про акціонерні товариства", положення Статуту товариства та умови Положення про наглядову раду товариства щодо належного повідомлення двох її членів, у зв'язку з чим останні не брали участі у засідання наглядової ради 08.12.2016 року, що стало наслідком відсутності визначеного статутними документами кворуму на засіданні, що свідчить про неправомочність цього засідання і є підставою для визнання недійсними рішень наглядової ради.

Згідно з п. 2.19 Рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" порушення порядку скликання та проведення засідання ради, які мали наслідком неправомочність засідання наглядової ради, є підставами визнання недійсними рішень наглядової ради.

Враховуючи викладене, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що господарські суди попередніх інстанцій дійшли вірних висновків про наявність правових підстав для визнання недійсними рішень наглядової ради ПАТ "Експериментальний механічний завод", оформлених протоколом від 08.12.2016 року, з огляду на порушення порядку скликання та проведення засідання наглядової ради.

Таким чином, колегія суддів Вищого господарського суду України приходить до висновку, що під час розгляду справи господарськими судами попередніх інстанцій фактичні обставини справи встановлено на основі повного, всебічного і об'єктивного дослідження поданих доказів, висновки судів відповідають цим обставинам і їм надана вірна юридична оцінка з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права.

Також колегія суддів касаційної інстанції відзначає, що інші доводи ПАТ "Експериментальний механічний завод", викладені у касаційній скарзі, зводяться до переоцінки наявних у справі доказів, вільного тлумачення правових норм та не спростовують законних і обґрунтованих висновків господарських судів попередніх інстанцій. Крім того, такі доводи скаржника вже були предметом дослідження в суді апеляційної інстанції, їм дана належна правова оцінка і вони правомірно були відхилені як необґрунтовані.

При цьому, відповідно до ч. 2 ст. 1117 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 1119 ГПК України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право залишити рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції без змін, а скаргу - без задоволення.

Касаційна скарга залишається без задоволення, коли суд визнає, що рішення місцевого та постанова апеляційного господарських судів прийняті з дотриманням вимог матеріального та процесуального права, з'ясуванням всіх обставин, які мають значення для правильного вирішення спору.

За таких обставин, колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, які відповідають матеріалам справи та чинному законодавству, у зв'язку з чим підстав для скасування чи зміни оскаржуваних судових актів не вбачається.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу залишити без задоволення.

2. Постанову Київського апеляційного господарського суду від 14.06.2017 року у справі № 910/23360/16 - залишити без змін.

Головуючий суддяО.М. Сибіга СуддіМ.М. Малетич І.А. Плюшко