Постанова № 70414926, 21.11.2017, Донецький апеляційний адміністративний суд

Головуючий у 1 інстанції - Шкиря В.М.

Суддя-доповідач - ОСОБА_1

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 листопада 2017 року справа №417/3210/16-а

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Донецький апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Сіваченка І.В.

суддів: Шишова О.О., Чебанова О.О.,

секретар судового засідання Куленко О.Д.,

за участі позивача ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги ОСОБА_3 Служби безпеки України в Луганській області, Головного управління Пенсійного фонду України в Луганській області на постанову Марківського районного суду Луганської області від 26 вересня 2017 року у справі № 417/3210/16-а за позовом ОСОБА_2 до Головного управління Пенсійного фонду України в Луганській області, ОСОБА_3 Служби безпеки України в Луганській області про визнання дій незаконними та зобов’язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

В жовтні 2016 року позивач звернувся до суду із позовом до Головного управління Пенсійного фонду України в Луганській області (далі – ОСОБА_3), третя особа на стороні відповідача - ОСОБА_3 Служби безпеки України в Луганській області (далі – ОСОБА_3 СБУ).

03.08.2017 ухвалою місцевого суду ОСОБА_3 Служби безпеки України в Луганській області визначено співвідповідачем за клопотанням позивача.

18.07.2017 позивач остаточно визначився з шістьма позовними вимогами та просив суд:

- визнати неправомірними дії ОСОБА_3 СБУ, в особі уповноваженого структурного підрозділу, в частині не включення до відповідної форми документу (грошового атестату або довідки) на підставі якого нараховується пенсія, до складу його грошового забезпечення, з якого обчислюється пенсія, таких додаткових видів грошового забезпечення, як: матеріальна допомога на оздоровлення; матеріальна допомога на вирішення соціально-побутових питань; винагорода за тривалість безперервної військової служби; щомісячна додаткова грошова допомога за безпосередню участь в АТО; індексація заробітної плати, які отримані за останні 24 календарні місяці служби підряд перед звільненням та з розміру яких було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування;

- зобов'язати ОСОБА_3 СБУ, в особі уповноваженого структурного підрозділу, включити до відповідної форми документу (грошового атестату або довідки) на підставі якого нараховується пенсія, до складу його грошового забезпечення, з якого обчислюється пенсія, таких додаткових видів грошового забезпечення, як: матеріальна допомога на оздоровлення; матеріальна допомога на вирішення соціально-побутових питань; винагорода за тривалість безперервної військової служби; щомісячна додаткова грошова допомога за безпосередню участь в АТО; індексація заробітної плати, які отримані за останні 24 календарні місяці служби підряд перед звільненням та з розміру яких було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування;

- визнати дії ОСОБА_3 протиправними щодо прийняття рішення про відмову щодо включення в розрахунок його пенсії грошової винагороди особам рядового і начальницького складу під час проведення АТО, на які нараховуються страхові внески на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування;

- скасувати рішення ОСОБА_3 № 335-Г/11 від 04.08.2016, №381/Г-11, 382/Г-11 від 29.09.2016 про відмову щодо включення в розрахунок пенсії грошової винагороди особам рядового і начальницького складу під час проведення АТО, на які нараховуються страхові внески на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування;

- зобов'язати ОСОБА_3 включити в розрахунок його пенсії з дати виникнення права на пенсію (з 26.01.2016) такі додаткові види грошового забезпечення як: матеріальна допомога на оздоровлення; матеріальна допомога на вирішення соціально-побутових питань; винагорода за тривалість безперервної військової служби; щомісячна додаткова грошова допомога за безпосередню участь в АТО; індексація заробітної плати, які отримані за останні 24 календарні місяці служби підряд перед звільненням та з розміру яких було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування;

- зобов'язати ОСОБА_3 здійснити перерахунок та виплату пенсії з дати виникнення у нього права на пенсію (з 26.01.2016) з урахуванням при обчислюванні пенсії таких додаткових видів грошового забезпечення як: матеріальна допомога на оздоровлення; матеріальна допомога на вирішення соціально-побутових питань; винагорода за тривалість безперервної військової служби; щомісячна додаткова грошова допомога за безпосередню участь в АТО; індексація заробітної плати, які отримані за останні 24 календарні місяці служби підряд перед звільненням та з розміру яких було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування.

В обґрунтування позовних вимог позивач вказує, що перебуває на обліку в ОСОБА_3 та отримує пенсію за вислугу років на підставі Закону України від 9 квітня 1992 року № 2262-XII «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (далі – ОСОБА_4 № 2262-XII) з 26.01.2016, що підтверджується довідкою відповідача за №7240/2303 від 30.08.2016.

Позивач вважає неправомірним та таким, що порушує його права неврахування при призначенні пенсії таких додаткових видів грошового забезпечення як: матеріальна допомога на оздоровлення; матеріальна допомога на вирішення соціально-побутових питань; винагорода за тривалість безперервної військової служби; щомісячна додаткова грошова допомога за безпосередню участь в АТО; індексацію заробітної плати, які отримані за останні 24 календарні місяці служби підряд перед звільненням та з розміру яких було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування

ОСОБА_3 надало суду заперечення, в якому зазначив, що дійсно ОСОБА_2 з 26.01.2016 та по теперішній час перебуває на обліку в ОСОБА_3 та отримає пенсію, призначену за вислугу років, відповідно до Закону №2262-ХІІ.

Подання документів для призначення (перерахунку) пенсій за Законом №2262-ХІІ здійснюються в порядку, визначеному ст. 49 цього закону та Порядком подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затвердженого постановою правління Пенсійного фонду України №3-1 від 30.01.2007 (далі – Порядок № 3-1).

Відповідно до цього законодавства заява про призначення пенсії за вислугу років відповідно до Закону №2262-ХІІ подається до головних управлінь Пенсійного фонду через уповноважені структурні підрозділи міністерств та інших органів.

При виникненні підстав для проведення перерахунку такої категорії пенсій всі документи до органів Пенсійного фонду також надається саме цими уповноваженими структурними підрозділами.

Відносно позивача подання про призначення пенсій, грошовий атестат та довідку про додаткові види грошового забезпечення для призначення пенсії подавались структурним підрозділом ОСОБА_3 Служби безпеки України в Луганській області.

Так, до ОСОБА_3 було надано довідку про додаткові види грошового забезпечення для призначення пенсії від 25.01.2016 №23/27, на підставі цієї довідки ОСОБА_3 здійснило нарахування пенсії позивачу. Інформації про розмір винагороди за безпосередню участь в анти терористичній операції ця довідка не містила.

Вимога позивача щодо здійснення перерахунку пенсії саме з 26.01.2016 (дати призначення пенсії) не має жодного правового підґрунтя.

ОСОБА_2 02.08.2016 (вх.02.08.2016 року №335/Г-11) та 26.08.2016 (вх.) звернувся до ОСОБА_3 з заявами щодо врахування при здійснені обчислення, нарахування та виплату його пенсії такий вид оплати праці, як винагорода за участь в антитерористичній операції.

Як зазначено в тексті заяв, серед переліку доданих документів, до них було додано довідку від 02.08.2016 №63/23/9391 про нарахування та виплату винагороди за участь в антитерористичній операції ОСОБА_2

Листом від 04.08.2016 №335/Г-11 та від 29.09.2016 №381/Г-11,382/Г-11 заявника було повідомлено, що розмір пенсії позивача обчислено з урахування вимог чинного законодавства.

Вищевказана довідка не може бути предметом розгляду, під час вирішення питання про перерахунок пенсії, з огляду на наступне.

В довідці не зазначено, що вона сформована та підлягає пред'явленню саме для призначення пенсії.

Довідка надійшла до ОСОБА_3 в порушення процедури подання документів. Всі документи для призначення (перерахунку) пенсій такої категорії громадян мають надаватись тільки уповноваженими структурами підрозділами .

Отже, вимога позивача про визнання протиправними дії ОСОБА_3 щодо відмови ОСОБА_2 в проведенні перерахунку і виплаті пенсії за вислугу років з врахуванням винагороди за участь в антитерористичній операції, з якої було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне страхування за період з 01.10.2014 по 25.01.2016, є безпідставною та не відповідає чинному законодавству.

Щодо вимог про зобов'язання ОСОБА_3 здійснити перерахунок та виплату пенсії з дати виникнення права на пенсію (з 26.01.2016) з урахуванням при обчислюванні пенсії таких додаткових видів грошового забезпечення як: матеріальна допомога на оздоровлення; матеріальна допомога на вирішення соціально-побутових питань; винагорода за тривалість безперервної військової служби; щомісячна додаткова грошова допомога за безпосередню участь в АТО; індексація заробітної плати, які отримані за останні 24 календарні місяці служби підряд перед звільненням та з розміру яких було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування відповідач вказує, що новий грошовий атестат або довідка СБУ в Луганській області йому не надавалася (т.4 а.с.131-132).

ОСОБА_3 СБУ також надало суду заперечення, в якому зазначило, що дійсно ОСОБА_2 25.01.2016 був звільнений з військової служби з правом на пенсію. Розмір його грошового забезпечення, з якого обчислюється пенсія, складає 6441,39 грн. (відповідно: посадовий оклад, оклад за військове звання, відсоткова надбавка за вислугу років, у розмірах встановлених перед звільненням, середня сума щомісячних додаткових видів грошового забезпечення). Всі необхідні документи були надані до ПФУ, про що є розписка.

Винагорода за участь в АТО, матеріальна допомога на оздоровлення; матеріальна допомога на вирішення соціально-побутових питань; винагорода за тривалість безперервної військової служби; індексація заробітної плати не були включені до складу грошового забезпечення, оскільки це не передбачено законодавством. Зокрема представник відповідача послався на ч.3 ст. 43 Закону № 2262-ХІІ; ст. 7 Закону № 2464; п. 7 Постанови КМУ від 17.07.1992 № 393 «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей» (далі – Постанова КМУ № 393).

Крім того вказав на рішення Конституційного Суду України № 4-рп/2015 від 13 травня 2015, в якому суд наголосив, що виключно Верховна Рада України шляхом прийняття законів визначає види грошового забезпечення для обчислення та перерахунку пенсій військовослужбовців та осіб, які мають право на пенсію за Законом, а КМУ вживає заходів щодо забезпечення права осіб на пенсійне забезпечення, керуючись Конституцією та Законами України.

Оскільки рішення КСУ прийнято пізніше, ніж рішення ВСУ від 10.03.2015 у справі № 21-70а15, на яке посилається позивач, то воно не може прийняте судом під час вирішення справи.

Постановою Марківського районного суду Луганської області від 26 вересня 2017 року у справі № 417/3210/16-а адміністративний позов задоволено частково.

Визнано неправомірними дії ОСОБА_3 СБУ в частині не включення до відповідної форми документу (грошового атестату або довідки), на підставі якого нараховується пенсія, до складу грошового забезпечення, з якого обчислюється пенсія ОСОБА_2, таких додаткових видів грошового забезпечення, як: матеріальна допомога на оздоровлення; матеріальна допомога на вирішення соціально-побутових питань; винагорода за тривалість безперервної військової служби; щомісячна додаткова грошова допомога за безпосередню участь в АТО; які отримані за останні 24 календарні місяці служби підряд перед звільненням та з розміру яких було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування.

Зобов'язано ОСОБА_3 СБУ включити до відповідної форми документу (грошового атестату або довідки), на підставі якого нараховується пенсія, до складу грошового забезпечення, з якого обчислюється пенсія ОСОБА_2, таких додаткових видів грошового забезпечення, як: матеріальна допомога на оздоровлення; матеріальна допомога на вирішення соціально-побутових питань; винагорода за тривалість безперервної військової служби; щомісячна додаткова грошова допомога за безпосередню участь в АТО; які отримані за останні 24 календарні місяці служби підряд перед звільненням та з розміру яких було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та надіслати такий документ до ОСОБА_3.

Визнано дії ОСОБА_3 протиправними щодо прийняття рішення про відмову щодо включення в розрахунок пенсії ОСОБА_2 грошової винагороди особам рядового і начальницького складу під час проведення АТО, на які нараховуються страхові внески на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування.

Скасовано рішення ОСОБА_3 № 335-Г/11 від 04.08.2016, №381/Г-11, 382/Г-11 від 29.09.2016 про відмову щодо включення в розрахунок пенсії ОСОБА_2 грошової винагороди особам рядового і начальницького складу під час проведення АТО, на які нараховуються страхові внески на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування.

В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Постанова мотивована тим, що щомісячна грошова винагорода, матеріальна допомога на оздоровлення, матеріальна допомога для вирішення соціально-побутових питань, грошова винагорода за безперервну вислугу років, одноразових премій та винагороди за участь в АТО, з яких сплачено страхові внески на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування, відносяться до складу грошового забезпечення військовослужбовців, з розміру якого обчислюється пенсія.

Крім того, суд першої інстанції при винесенні судового рішення, послався на висновки Верховного Суду України, викладені в постанові від 10.03.2015 по справі 21-70а15, де встановлено, що грошова допомога на оздоровлення, матеріальна допомога для вирішення соціально-побутових питань, індексація та одноразова грошова допомога при звільненні, відносяться до складу грошового забезпечення військовослужбовців, з розміру якого обчислюється пенсія лише у разі сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування з обумовлених виплат.

Позивач 02.08.2016 (вх.02.08.2016 року №335/Г-11) та 26.08.2016 звернувся до ОСОБА_3 із заявами щодо врахування при здійснені обчислення, нарахування та виплату його пенсії такого виду оплати праці, як винагорода за участь в антитерористичній операції. Суд вказав, що після скасування рішення № 335-Г/11 від 04.08.2016, №381/Г-11, 382/Г-11 від 29.09.2016 про відмову позивачу щодо включення в розрахунок пенсії грошової винагороди особам рядового і начальницького складу під час проведення АТО, на які нараховуються страхові внески на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування відповідач зобов'язаний повторно розглянути заяву позивача від 06.04.2017 і прийняти рішення.

Не погодившись з таким рішенням, відповідачі подали апеляційні скарги, в яких зазначили, що постанова суду першої інстанції є необґрунтованою, винесеною з порушенням норм матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим підлягає скасуванню та просив прийняти нове рішення, яким скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги ОСОБА_3 зазначило, що загальне викладення позиції ОСОБА_3 по справі міститься в запереченнях від 02.11.2016 вих. 9284/09, а також додатками до них, що подавалися до суду першої інстанції.

В доводах апеляційної скарги ОСОБА_3 СБУ посилається на те, що виплати з назвами «матеріальна допомога», «винагорода за безпосередню участь в антитерористичній операції» не містяться в переліку додаткового грошового забезпечення, що перелічений в цілому у статті 43 Закону № 2262-XII, п. 7 Постанови № 393 та конкретизовано у п.1 та Додатку №26 до Постанови Кабінету Міністрів України від 07.11.2007 № 1294 «Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» (далі – Постанова № 1294).

В судовому засіданні позивач заперечував проти задоволення апеляційних скарг. Представники відповідачів до апеляційного суду не прибули.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційної скарги, встановила наступне.

Судом першої інстанції та під час апеляційного провадження встановлено, що ОСОБА_2 перебуває на обліку в ОСОБА_3 та отримує пенсію за вислугу років на підставі Закону № 2262-XII з 26.01.2016, що підтверджується довідкою ОСОБА_3 №7240/2303 від 30.08.2016 та пенсійним посвідченням № НОМЕР_1 (т.1 а.с.33, 57).

02.08.2016 позивач звернувся до ОСОБА_3 із заявою про проведення перерахунку йому пенсії з урахуванням винагороди за безпосередню участь в АТО, яку йому виплачували з жовтня 2014 року по січень 2016 року на підставі постанови КМУ №158 від 04.06.2014 року «Про перерозподіл деяких видатків державного бюджету, передбачених Міністерством фінансів на 2014 рік та виділення коштів з резервного фонду державного бюджету» та постанови КМУ №24 від 31.01.2015 року «Про особливості виплати винагород військовослужбовцям, особам рядового і навчального складу в особливий період та під час проведення антитерористичних операцій», з якої було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне страхування, підтверджується довідковою ОСОБА_3 СБУ від 02.08.2016 року № 63/23/9391 (т.1 а.с.11).

Листом №335/Г-11 від 04.08.2016 ОСОБА_2 повідомлено про відмову в проведенні перерахунку пенсії (т.1 а.с.12).

26.08.2016 позивач звернувся до начальника ОСОБА_3 із заявою про неправомірність і протиправність дій посадових осіб управління пенсійного забезпечення військовослужбовців та деяких інших категорій громадян ОСОБА_3 та здійснення перерахунку йому пенсії з урахуванням винагороди за безпосередню участь в антитерористичній операції, яку йому виплачували на підставі постанови КМУ №158 від 04.06.2014 «Про перерозподіл деяких видатків державного бюджету, передбачених Міністерством фінансів на 2014 рік та виділення коштів з резервного фонду державного бюджету» та постанови КМУ №24 від 31.01.2015 «Про особливості виплати винагород військовослужбовцям, особам рядового і навчальницького складу в особливий період та під час проведення антитерористичних операцій», яка була призначена йому за період безпосередньої участі в АТО, забезпеченні її проведення щодо захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України з 01.10.2014 та виплачувалась з жовтня 2014 року по січень 2016 року (т.1 а.с.15-16).

Листом від 29.09.2016 №381/Г-11,382/Г-11 його повідомлено про відмову в проведенні перерахунку пенсії (т.1 а.с.23).

01.08.2016 позивач звернувся до начальника ОСОБА_3 СБУ з заявою про нараховану та виплачену винагороду за безпосередню участь в антитерористичній операції з 01.10.2014 по 25.01.2016 (т.1 а.с.24) яку йому було надано (т.1 а.с.26).

Згідно довідки 1584 від 12.07.2016 позивач залучався до проведення АТО та забезпечення її проведення з 01.10.2014 по 25.01.2016 та має статус учасника бойових дій, що підтверджується посвідченням серії УБД № 138181 від 28.03.2016 (т.1 а.с.27,28,57).

04.02.2016 ОСОБА_3 СБУ направило подання про призначення пенсії за вислугу років ОСОБА_2 разом з додатком на 11 аркушах до ОСОБА_3 (т.1 а.с.78-79).

Згідно копії грошового атестату серії СВ № 000027 до нього включено: посадовий оклад - 860,48 грн.; оклад за військовим званням - 104,84 грн.; надбавка за вислугу років - 337,86 грн.; надбавка за виконання особливо важливих завдань під час проходження служби 100% - 1303,18 грн.; надбавка за співробітництво з особами, залученими до оперативно-розшукової діяльності 20% - 172,10 грн.; надбавка військовослужбовцям які проводять ОРД, КРД, ІАЗ 50% - 430,24 грн.; надбавка за службу в умовах режимних обмежень 15% - 129,07 грн.; надбавка військовослужбовцям за виконання спецзавдань 70% - 602,34 грн.; премія за січень по 25.0.2016 - 1915,67 грн.; виплата грошової винагороди при звільненні - 83503,80 грн., а всього 89359,58 грн. (т.1 а.с.79-80).

Вказані суми в грошовому атестаті серії СВ № 000027 відповідають довідці № 63/24/18604 від 18.08.2017, яка була витребувана судом першої інстанції (т.5 а.с.141-142).

Таким чином суд встановив, що між сторонами виник публічно-правовий спір з приводу пенсійного забезпечення ОСОБА_5, а саме щодо призначення йому пенсії за вислугу років на підставі Закону № 2262-XII.

Всебічно і повно з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення на них, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд прийшов до наступного.

Відповідно до частини третьої статті 43 Закону № 2262-XII (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) передбачено, що пенсії особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, та членам їх сімей обчислюються з розміру грошового забезпечення, враховуючи відповідні оклади за посадою, військовим (спеціальним) званням, процентну надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, а до 1 січня 2011 року - страхові внески на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до пункту 7 постанови Кабінету Міністрів України № 393 від 17.07.1992 пенсії обчислюються з таких видів грошового забезпечення: відповідних окладів за посадою, військовим (спеціальним) званням (для осіб рядового і начальницького складу органів і підрозділів цивільного захисту щомісячної надбавки за спеціальне звання) та відсоткової надбавки за вислугу років у розмірах, установлених за останньою штатною посадою, займаною перед звільненням; щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення, крім щомісячних надбавок (доплат), установлених особам, які мають право на пенсію за вислугу років згідно із законодавством і залишені за їх згодою та в інтересах справи на службі) та премії. Розмір щомісячних додаткових видів грошового забезпечення та премії визначається за 24 останні календарні місяці служби підряд перед звільненням.

Спірним в цій справі є право позивача на включення до розміру грошового забезпечення, з якого обчислюється пенсія, суми матеріальних допомог (на оздоровлення, вирішення соціально-побутових питань), та винагород (за тривалість безперервної військової служби, за участь в антитерористичній операції).

Щодо індексації місцевим судом в цій частині позов залишено без задоволення, позивачем апеляційна скарга не подавалась, тому слід вважати, що в цій частині судове рішення не оскаржене сторонами, а відтак, згідно статті 195 Кодексу адміністративного судочинства України (далі – КАС України), воно не підлягає апеляційному перегляду.

Виплата винагород військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу в особливий період та під час проведення антитерористичних операцій в 2014 році визначалась постановою Кабінету Міністрів України від 04.06.2014 № 158 «Про перерозподіл деяких видатків державного бюджету, передбачених Міністерству фінансів на 2014 рік, та виділення коштів з резервного фонду державного бюджету», а в 2015 році - постановою Кабінету Міністрів України від 31.01.2015 № 24 «Про особливості виплати винагород військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу в особливий період та під час проведення антитерористичних операцій».

Із наданої суду довідки ОСОБА_3 СБУ № 1584 від 12.07.2016 про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України вбачається, що ОСОБА_2 дійсно у період з 01.10.2014 по 25.01.2016 безпосередньо брав участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районах проведення антитерористичної операції на території Луганської області. Підстава: накази керівника Антитерористичного Центру при Службі безпеки України від 14.11.2014 №027 т «Про залучення до проведення антитерористичної операції співробітників УСБУ в Луганській області».

З довідки ОСОБА_3 СБУ №63/23/9391 від 02.08.2016 вбачається, що ОСОБА_2 з 1 жовтня 2014 року по 25 січня 2016 року була нарахована та виплачена щомісячна грошова винагорода за участь в АТО в сумі 95938,07 грн.

Згідно довідки 1584 від 12.07.2016 позивач залучався до проведення АТО та забезпечення її проведення з 01.10.2014 по 25.01.2016 та має статус учасника бойових дій, що підтверджується посвідченням серії УБД № 138181 від 28.03.2016 (т.1 а.с.27,28,57).

Відповідно довідок № 63/24/18604, 63/24/18604 від 18.08.2017, які було витребовано судом першої інстанції (т.5 а.с.141-142) відповідачу нараховувалася ця надбавка, та з неї сплачено страхові внески на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування.

Із зазначених сум сплачено єдиний соціальний внесок на загальнообов'язкове державне соціальне страхування та інші відрахування.

Задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з того, що вказані вище винагороди, матеріальні допомоги, з яких сплачено страхові внески на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування, відносяться до складу грошового забезпечення осіб рядового та начальницького складу, з розміру якого обчислюється пенсія.

Проте, колегія суддів вважає такий висновок помилковим.

В ході розгляду справи встановлено, що ОСОБА_2 02.08.2016 звернувся до ОСОБА_3 із заявою про перерахунок пенсії з врахуванням зазначеної вище довідки №63/23/9391 від 02.08.2016 (т.1 а.с.11).

Проте, ОСОБА_3 04.08.2016 було відмовлено у перерахунку пенсії з врахуванням вищевказаної довідки.

При розгляді справи встановлено, що ОСОБА_2 з 26.01.2016 перебуває на обліку в ОСОБА_3 та отримує пенсію за вислугою років на підставі Закону № 2262-XII.

У відповідності до частині 2 статті 19 Конституції України органи державної влади, органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Спеціальним законом, який регулює правовідносини з питань призначення, перерахунку та виплати пенсій, які зазначені позивачем у адміністративному позові, є ОСОБА_4 N 2262-ХІІ. ОСОБА_4 визначає умови, норми і порядок пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, які мають право на пенсію за цим Законом.

Закон України від 20 грудня 1991 року № 2011-XII «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» (далі – ОСОБА_4 № 2011-XII) визначає основні засади державної політики у сфері соціального захисту військовослужбовців та членів їх сімей, встановлює єдину систему їх соціального та правового захисту, гарантує військовослужбовцям та членам їх сімей в економічній, соціальній, політичній сферах сприятливі умови для реалізації їх конституційного обов'язку щодо захисту Вітчизни та регулює відносини у цій галузі.

Статтею 3 вказаного Закону зазначено сферу його дії, а саме його дія поширюється на:

1) військовослужбовців Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів спеціального призначення (далі - правоохоронних органів), Державної спеціальної служби транспорту, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, які проходять військову службу на території України, і військовослужбовців зазначених вище військових формувань та правоохоронних органів - громадян України, які виконують військовий обов'язок за межами України, та членів їх сімей;

2) військовослужбовців, які стали інвалідами внаслідок захворювання, пов'язаного з проходженням військової служби, чи внаслідок захворювання після звільнення їх з військової служби, пов'язаного з проходженням військової служби, та членів їх сімей, а також членів сімей військовослужбовців, які загинули, померли чи пропали безвісти;

3) військовозобов'язаних та резервістів, призваних на навчальні (або перевірочні) та спеціальні збори, і членів їх сімей.

Також у частині 1 статті 15 Закону № 2011-ХІІ зазначено, що пенсійне забезпечення військовослужбовців після звільнення їх з військової служби провадиться відповідно до Закону № 2262-XII.

Згідно ч.3 ст. 43 Закону № 2262-ХІІ (у редакції, чинній на час виникнення спірних відносин) пенсії особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, та членам їх сімей обчислюються з розміру грошового забезпечення, враховуючи відповідні оклади за посадою, військовим (спеціальним) званням, процентну надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, а до 1 січня 2011 року - страхові внески на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Перелік щомісячних додаткових видів грошового забезпечення, з яких було сплачено єдиний внесок на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, є вичерпним, а одноразові додаткові види грошового забезпечення взагалі не зазначені.

Пунктом 7 Постанови N 393 встановлено, що пенсії обчислюються з таких видів грошового забезпечення:

- відповідних окладів за посадою, військовим (спеціальним) званням (для осіб рядового і начальницького складу органів і підрозділів цивільного захисту щомісячної надбавки за спеціальне звання) та відсоткової надбавки за вислугу років у розмірах, установлених за останньою штатною посадою, займаною перед звільненням;

- щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення, крім щомісячних надбавок (доплат), установлених особам, які мають право на пенсію за вислугу років згідно із законодавством і залишені за їх згодою та в інтересах справи на службі) та премії. Розмір щомісячних додаткових видів грошового забезпечення та премії визначається за 24 останні календарні місяці служби підряд перед звільненням. Середня сума щомісячних додаткових видів грошового забезпечення та премії визначається шляхом ділення на 24 загальної суми цих видів грошового забезпечення за 24 останні календарні місяці служби підряд перед звільненням.

ОСОБА_2 управління Пенсійного фонду України в Луганській області згідно п.п. 5 п. 2.2 розд. 2 Положення про головні управління Пенсійного фонду України в Автономній Республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі, затвердженого постановою правління Пенсійного фонду України від 27.06.2002 N 11-2 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 12.07.2002 за N 581/6869 (у редакції постанови правління Пенсійного фонду України від 25.02.2008 N 5-5, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 13.03.2008 за № 208/14899), здійснює призначення (перерахунок) пенсій військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу та іншим особам (крім військовослужбовців строкової служби та членів їх сімей), які мають право на пенсію згідно із Законом № 2262-XII. Згідно діючого законодавства України обов'язок по підготовці та наданню документів, необхідних для призначення (перерахунку) пенсій покладений на структурні підрозділи відповідних Міністерств, звідки звільнені зазначені особи.

З матеріалів справи вбачається, що грошове забезпечення для обчислення пенсії ОСОБА_2 станом на 25.01.2016 - дату його звільнення, визначено на підставі його грошового атестату від 25.01.2016 Серія СБ №000027 та довідки ОСОБА_3 СБУ № 63/23/9391 від 02.08.2016, виданих для обчислення пенсії.

Суми допомог (на оздоровлення, на вирішення соціально-побутових питань) та винагород (за тривалість безперервної військової служби, за участь в антитерористичній операції) не зазначаються у вказаних документах.

Зазначені виплати не мають систематичного характеру, а мають тимчасовий характер, залежать від певних обставин, їх розмір не є фіксованим, а виплата не є щомісячною, тому вони не включаються до складу грошового забезпечення при звільненні з військової служби.

В тому числі, матеріалами справи підтверджується і проведення виплати позивачу винагороди за безпосередню участь в АТО не щомісяця (т.5 а.с.141-142).

Тому пенсійним органом при призначенні пенсії дотримано вимоги ст. 43 Закону № 2262-XII та п. 7 Постанови N 393.

При цьому колегія суддів не може взяти до уваги висновки Верховного Суду України в ухвалах від 10.03.2015 у справі №21-70а15, від 14.05.2013 у справі №21-125а13, від 06.11.2013 у справі №21-350а13, з наступних підстав.

Згідно ст. 161 та ст. 244-2 КАС України, при виборі і застосуванні правової норми до спірних правовідносин суд враховує висновки Верховного Суду України та водночас, суд має право відступити від правової позиції, викладеної у висновках Верховного Суду України, з одночасним наведенням відповідних мотивів.

Згідно ст. 69 Закону України від 16.10.1996 № 422/96-ВР "Про Конституційний Суд України" рішення і висновки Конституційного суду України є обов'язковими до виконання.

13 травня 2015 року Конституційним Судом України ухвалено рішення по справі № 4-рп/2015 щодо офіційного тлумачення положень частини третьої статті 63 Закону № 2262-XII, де зазначено, що однією з умов пенсійного забезпечення військовослужбовців є визначення видів грошового забезпечення, які враховуються при обчисленні пенсії. Згідно з частиною третьою статті 43 Закону пенсії особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за Законом, та членам їх сімей обчислюються з урахуванням, зокрема, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій в розмірах, установлених законодавством.

Положенням першого речення частини третьої статті 63 Закону передбачено підстави для перерахунку пенсій та перелік щомісячних додаткових видів грошового забезпечення, які враховуються для їх перерахунку. Так, усі призначені за Законом пенсії підлягають перерахунку, у тому числі, у зв'язку із введенням для відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за Законом, нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством.

Аналіз наведених положень Закону вказує на єдиний підхід законодавця до визначення видів грошового забезпечення військовослужбовців, які враховуються як при призначенні пенсій (стаття 43), так і при перерахунку раніше призначених пенсій (стаття 63).

Граматичний аналіз положень першого речення частини третьої статті 63 Закону дає підстави стверджувати, що слова «надбавок, доплат, підвищень» є вставленою конструкцією словосполучення «нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення», яка вказує на те, що такими видами є лише надбавки, доплати, підвищення.

Конституційний Суд України наголосив, що виключно Верховна Рада України шляхом прийняття законів визначає види грошового забезпечення для обчислення та перерахунку пенсій військовослужбовців та осіб, які мають право на пенсію за Законом, а Кабінет Міністрів України вживає заходів щодо забезпечення права осіб на пенсійне забезпечення, керуючись Конституцією та законами України.

Колегія суддів зауважує, що вказане рішення Конституційного Суду України прийнято пізніше в часі, ніж зазначені вище постанови Верховного Суду України.

Також слід зауважити, що сплата єдиного внеску з яких-небудь видів грошового забезпечення регулюється Законом № 2464, а Законом № 2262-ХІІ така сплата не визначена як визначальна ознака можливості віднесення певного виду грошового забезпечення до складу цього забезпечення, з якого призначається пенсія. Навпаки, певний вид грошового забезпечення можливо врахувати до складу цього забезпечення лише за умови сплати з нього єдиного внеску.

Підтвердженням цьому, на думку колегії суддів, є правовий висновок, викладений в постанові від 12 вересня 2017 року в справі № 21-1115а16, де Верховний Суд України зазначив, що одноразова грошова допомога при звільнені (незважаючи на сплату з неї єдиного внеску) не входить до додаткового грошового забезпечення, яка повинна враховуватись при нарахуванні пенсії.

При цьому пенсія позивачеві призначена на підставі норм спеціального Закону № 2262-ХІІ (за вислугу років), тому щодо нього потрібно застосовувати виключно норми цього закону в спірних правовідносинах, а не положення Закону України від 09.07.2003 № 1058-ІУ «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування» відносно обчислення заробітної плати (грошового забезпечення) для призначення пенсії. Останній закон можливо застосовувати для визначення грошового забезпечення лише при призначенні пенсії на підставі норм цього закону (№ 1058-ІУ). Можливість застосування норм Закону № 1058-ІУ ОСОБА_4 № 2262-ХІІ передбачає лише щодо осіб із числа військовослужбовців строкової служби та членам їх сімей (ч.1 ст. 43).

З огляду на викладене, суд першої інстанції не встановив належним чином обставини справи, не надав їм належної правової оцінки та зробив помилковий висновок про наявність підстав для задоволення позову.

Постанова суду підлягає скасуванню у відповідності до приписів ст.202 КАС України з прийняттям нової про відмову в задоволенні позову.

В повному обсязі ухвала виготовлена 21 листопада 2017 року.

Керуючись статтями 24, 184, 195, 196, 198, 200, 202, 205, 207, 211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги ОСОБА_3 Служби безпеки України в Луганській області, Головного ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Луганській області - задовольнити.

Постанову Марківського районного суду Луганської області від 26 вересня 2017 року у справі № 417/3210/16-а - скасувати.

У задоволенні позову ОСОБА_2 до Головного управління Пенсійного фонду України в Луганській області, ОСОБА_3 Служби безпеки України в Луганській області про визнання дій незаконними та зобов’язання вчинити певні дії – відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складення її в повному обсязі.

Головуючий: І.В.Сіваченко

Судді: О.О.Шишов

ОСОБА_6