Ухвала суду № 70254682, 13.11.2017, Лиманський міський суд Донецької області (до 25.04.2025 - Краснолиманський міський суд Донецької області)

Справа № 236/3278/17

Номер провадження 1-кс/236/764/17

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 листопада 2017 року м. Лиман

Слідчий суддя Краснолиманського міського суду Донецької області Бєлоусов А.Є., при секретарі Колесник О.І., за участю слідчого Лиманського відділення поліції Словянського ВП ГУ НП в Донецькій області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_1, розглянувши в судовому засіданні в залі суду у м. Лиман Донецької області клопотання про тимчасовий доступ до документів та інформації, які містять охоронювану законом таємницю,

В С Т А Н О В И В :

13.11.2017 року до Краснолиманського міського суду Донецької області надійшло клопотання слідчого Лиманського відділення поліції Словянського ВП ГУ НП в Донецькій області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_1, погоджене з прокурором Лиманського відділу Слов'янської місцевої прокуратури Донецької області ОСОБА_2, про тимчасовий доступ до документів та інформації, які містять охоронювану законом таємницю та перебувають у розпорядженні ПрАТ «ВФ Україна», у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12017050420000673 від 28.06.2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України.

Клопотання слідчого обґрунтоване такими обставинами.

28.06.2017 року до Лиманського відділення поліції Словянського ВП ГУ НП у Донецькій області звернулась ОСОБА_3, яка повідомила, що 28.06.2017 року близько 9 год. 00 хв. невідома особа протиправним шляхом заволоділа належними їй коштами в розмірі 6547,00 грн., які зберігались на банківській картці № 6706 3500 0594 4031, емітованій АТ «Ощадбанк».

Відомості за заявою ОСОБА_3 про злочин внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12017050420000673 від 28.06.2017 року, досудове розслідування здійснюється слідчими Лиманського відділення поліції Словянського ВП ГУ НП у Донецькій області.

Слідчим встановлено внаслідок допиту потерпілої ОСОБА_3, що кримінальне правопорушення відносно її майна було здійснено із використанням номерів мобільних телефонів +38(095)620 67 63 та +38(095)591 27 73.

На теперішній час особа, яка скоїла злочин відносно потерпілої ОСОБА_3, не встановлена, залишається достовірно не зясованим також місце вчинення кримінального правопорушення, тому слідчий вважає за необхідне отримати від ПрАТ «ВФ Україна» інформацію про вхідні та вихідні дзвінки, текстові повідомлення щодо мобільних номерів +38(095)620 67 63 та +38(095)591 27 73 за період часу з 08 год. 00 хв. 27.06.2017 року до 20 год. 00 хв. 28.06.2017 року.

Слідчий зазначає, що такі відомості віднесені до числа інформації з обмеженим доступом, перебувають у розпорядженні ПрАТ «ВФ Україна» і можуть бути отримані лише на підставі ухвали слідчого судді про тимчасовий доступ до документів та інформації, просить надати йому дозвіл на отримання такої інформації від ПрАТ «ВФ Україна».

Слідчий вважає, що в діях невстановленої особи вбачаються ознаки складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України, тобто заволодіння чужим майном шляхом обману.

Для доказування ознак складу кримінального правопорушення та встановлення всіх обставин у кримінальному провадженні слідчий має необхідність в отриманні тимчасового доступу до інформації з обмеженим доступом. Вказані інформація можуть бути використані як докази у зазначеному кримінальному провадженні.

В судовому засіданні слідчий Юріков О.О. підтримав розглядуване клопотання, не наполягав на здійсненні фіксування перебігу судового засідання технічними засобами, просив клопотання задовольнити, вважав, що в інший спосіб довести обставини, які передбачається перевірити за допомогою зазначених документів та інформації, не є можливим.

ПрАТ «ВФ Україна» як юридичну особу, в розпорядженні якої перебувають запитувані слідчим документи та інформація, було повідомлено про дату, час та місце розгляд слідчим суддею клопотання слідчого згідно зі ст. 135 КПК України. Представник юридичної особи не прибув для участі в судовому засіданні, заяв щодо відкладення судового засідання до суду не надходило, заперечень проти задоволення клопотання висловлено не було.

Дослідивши у судовому засіданні клопотання та додані до нього матеріали, надавши їм належну оцінку, вислухавши думку сторони кримінального провадження, слідчий суддя дійшов таких висновків.

Згідно із загальними засадами застосування заходів забезпечення кримінального провадження, передбаченими ст.132 КПК України, для застосування таких заходів слідчий, прокурор повинні довести доведе, що: існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

Для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя зобов'язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Відповідно до витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12017050420000673 від 28.06.2017 року, на підставі заяви ОСОБА_3 про можливий злочин були внесені відомості про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України.

Норми ч.1 ст. 190 КК України передбачають кримінальну відповідальність за шахрайство (тобто заволодіння чужим майном або придбання права на майно шляхом обману чи зловживання довірою).

Під час досудового розслідування було здійснено допит потерпілої. ОСОБА_3 повідомила, що вона є клієнткою АТ «Ощадбанк», має банківську картку для отримання заробітної плати № 6706 3500 0594 4031, яка повязана із належним їй номером мобільного телефону +38(095)177 23 20. На телефон потерпілої 27.06.2017 року надійшло SMS повідомлення про те, що її банківська картка заблокована, а для отримання детальної інформації слід звертатись за телефонами +38(095)620 67 63 та +38(095)591 27 73. Наступного дня, 28.06.2017 року близько 9-ї год. ОСОБА_3 зателефонувала за вказаним у повідомленні номером +38(095)591 27 73, на дзвінок відповів незнайомий чоловік, який назвався працівником служби безпеки АТ «Ощадбанк», повідомив, що в програмному забезпеченні стався збій, внаслідок чого картку потерпілої було заблоковано. Начебто для розблокування картки чоловік запропонував ОСОБА_3 назвати йому номер картки і три цифри, зазначені за зворотному боці картки, потерпіла так і вчинила. Згодом на її номер телефону надійшли ще два SMS повідомлення нібито з паролями, які потерпіла також продиктувала незнайомому чоловікові. Останній повідомив, що картку буде розблоковано 29.06.2017 року, через що ОСОБА_3 запідозрила, що спілкується з шахраєм, і зателефонувала на «гарячу лінію» АТ «Ощадбанк»; працівники банку перевірили її інформацію і виявили факт зняття з картки потерпілої суми 6273,00 грн..

Внаслідок дослідження наявної у розпорядженні слідчого інформації було встановлено факт незаконного заволодіння невстановленою особою грошовими коштами потерпілої на загальну суму 6273,00 грн. шляхом обману.

Вирішуючи питання про наявність обґрунтованої підозри, поняття якої не міститься в національному законодавстві, слід виходити з його визначення, наведеного в рішенні Європейського суду з прав людини у справі «Нечипорук і Йонкало проти України» № 42310/04 від 21.04.2011 року, де зазначено, що обґрунтована підозра - це існування фактів і інформації, які можуть переконати об'єктивного спостерігача, що особа, про яку йдеться, могла вчинити правопорушення. Факти та інформація, якими сторона обвинувачення обґрунтовує наявність підозри у скоєнні конкретного кримінального правопорушення, в клопотанні слідчого та доданих матеріалах відображені з достатньою мірою.

Європейський суд з прав людини у своєму рішенні у справі «Мюррей проти Об'єднаного Королівства» № 14310/88 від 28.10.1994 року зазначив, що факти, які викликають підозру, не обов'язково мають бути встановлені до ступеня, необхідного для засудження, що є завданням наступних етапів кримінального процесу.

Слідчий суддя вважає, що слідчим у поданому клопотанні доведена наявність обґрунтованої підозри невстановленої особи у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України, оцінює вагомість наявних доказів, які можуть переконати об'єктивного спостерігача в тому, що особа, про яку йдеться, могла вчинити правопорушення.

За змістом ст. 1 Закону України «Про інформацію» інформацією є будь-які відомості та/або дані, які можуть бути збережені на матеріальних носіях або відображені в електронному вигляді. Згідно зі ст. 21 Закону України «Про інформацію» інформацією з обмеженим доступом є конфіденційна, таємна та службова інформація; порядок віднесення інформації до таємної або службової, а також порядок доступу до неї регулюються законами.

Нормами ст. 31 Конституції України гарантується кожному таємниця листування, телефонних розмов, телеграфної та іншої кореспонденції; винятки можуть бути встановлені лише судом у випадках, передбачених законом, з метою запобігти злочинові чи з'ясувати істину під час розслідування кримінальної справи, якщо іншими способами одержати інформацію неможливо.

Відповідно до ст. 9 Закону України «Про телекомунікації» охорона таємниці телефонних розмов, телеграфної чи іншої кореспонденції, що передаються технічними засобами телекомунікацій, та інформаційна безпека телекомунікаційних мереж гарантуються Конституцією та законами України.

Зняття інформації з телекомунікаційних мереж заборонене, крім випадків, передбачених законом.

Оператори, провайдери телекомунікацій зобов'язані вживати відповідно до законодавства технічних та організаційних заходів із захисту телекомунікаційних мереж, засобів телекомунікацій, інформації з обмеженим доступом про організацію телекомунікаційних мереж та інформації, що передається цими мережами.

Згідно із ч.2 ст. 39 Закону України «Про телекомунікації» оператори, провайдери телекомунікацій зберігають та надають інформацію про з'єднання свого абонента у порядку, встановленому законом.

Оцінюючи ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, слідчий суддя бере до уваги положення ст.8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (Рим, 1950), згідно з якими кожен має право на повагу до свого приватного життя, органи державної влади не можуть втручатись у здійснення цього права, за винятком випадків, коли втручання здійснюється згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобігання заворушенням чи злочинам, для захисту здоровя чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб.

Слідчий суддя вважає, що в такому випадку втручання у права і свободи особи, яке полягає в отриманні інформації з обмеженим доступом, в даному разі здійснюється згідно із законом (ст.ст. 159, 162 КПК України) з метою запобігти злочину (ч.1 ст. 190 КК України), захистити майнові права потерпілої особи.

Можливість збирання доказів шляхом отримання тимчасового доступу до речей і документів передбачена ст. 93 КПК України, в частині надання права стороні обвинуваченні збирати докази шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, що відповідно до ст. 159 КПК України відбувається шляхом тимчасового доступу до речей і документів, на підставі ухвали слідчого судді.

Внаслідок застосування заходів забезпечення кримінального провадження у виді тимчасового доступу до документів, що містять охоронювану законом таємницю, може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий звертається із клопотанням- здобуття доказів у кримінальному провадженні, зясування обставин вчинення можливого кримінального правопорушення.

Юридичною особою, в розпорядженні якої перебувають документи та інформація, що містить банківську таємницю, є ПрАТ «ВФ Україна». Згідно з даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що є у відкритому доступі, Приватне акціонерне товариство «ВФ Україна» як юридична особа зареєстроване за адресою: 01601, Україна, м. Київ, вул. Лейпцизька, буд.15, ідентифікаційний номер субєкта господарювання 14333937.

Оскільки інформація про вхідні та вихідні дзвінки, текстові повідомлення за номерами телефонів мобільного звязку є інформацією із обмеженим доступом, здобути її в інший спосіб, ніж в порядку тимчасового доступу до документів та інформації ПрАТ «ВФ Україна», не є можливим. Зазначена інформація необхідна для використання як доказ, іншим способом довести обставини, що їх передбачається довести за допомогою вказаних документів, які містять охоронювану законом таємницю, неможливо.

Відповідно до ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

За змістом ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належить, зокрема, інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про звязок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо.

Слідчий суддя відзначає покладення законом обовязку доказування саме на представників сторони обвинувачення та вважає за необхідне задовольнити розглядуване подання слідчого, надавши тимчасовий доступ до документів та інформації з обмеженим доступом.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 159, 163-164 КПК України,

У Х В А Л И В :

Клопотання слідчого, погоджене з прокурором, задовольнити.

Надати слідчому Лиманського відділення поліції Словянського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області старшому лейтенанту поліції ОСОБА_1, дозвіл на тимчасовий доступ до документів, які перебувають у володінні оператора телекомунікацій (мобільного зв'язку) Приватного акціонерного товариства «ВФ Україна», розташованого за адресою: 01601, Україна, м. Київ, вул. Лейпцизька, буд.15, ідентифікаційний номер субєкта господарювання 14333937.

Зобов'язати посадових осіб Приватного акціонерного товариства «ВФ Україна» надати слідчому Лиманського відділення поліції Словянського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області старшому лейтенанту поліції ОСОБА_1 копію інформації про вхідні та вихідні дзвінки, текстові повідомлення, які надходили на мобільні номери +38(095)620 67 63 та +38(095)591 27 73 за період часу з 08 год. 00 хв. 27.06.2017 року до 20 год. 00 хв. 28.06.2017 року.

Визначити строк дії цієї ухвали слідчого судді до 12.12.2017 року.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до документів, що містять охоронювану законом таємницю, сторона кримінального провадження, якій надано право на доступ до таких документів, має право звернутися з клопотанням про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукання та вилучення зазначеної інформації.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя -