Ухвала суду № 70194443, 13.11.2017, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_______________

УХВАЛА

"13" листопада 2017 р. Справа № 924/927/17

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Димбовського В.В., розглянувши матеріали справи

за позовом ОСОБА_1, м. Хмельницький

до житлово-будівельного кооперативу "Подільський край", м. Хмельницький

про визнання недійсним рішення загальних зборів членів ЖБК "Подільський край" від 04.08.2017р., оформлене протоколом загальних зборів від 04.08.2017р.

Представники сторін:

від позивача: ОСОБА_1; ОСОБА_2 - за довіреністю від 23.10.2017р.

від відповідача: Бейлик М.Б. - керівник

Суть спору: позивач звернувся з позовом до суду про визнання недійсним рішення загальних зборів членів ЖБК "Подільський край" від 04.08.2017р., оформлене протоколом загальних зборів від 04.08.2017р.

На думку позивача, збори проведено з порушенням порядку їх скликання, за відсутності кворуму, що суперечить вимогам Статуту ЖБК "Подільський край", Закону України "Про кооперацію" та порушує його права, як засновника та члена ЖБК "Подільський край".

В обґрунтування своєї позиції вказує, що про скликання загальних зборів на 04.08.2017р. його не було повідомлено у порядку визначеному Статутом ЖБК "Подільський край" та ст. 15 Закону України "Про кооперацію" (не пізніше ніж за 10 днів до визначеного строку їх проведення), чим порушено право на управління кооперативом, право ознайомлення з порядком денним запланованих загальних зборів та право голосу на загальних зборах. Стверджує, що на зборах були присутні лише 35 членів ЖБК "Подільський край", хоча кількість членів кооперативу складає 103 особи і для наявності кворуму необхідна була присутність 52 осіб.

Відповідач подав заяву про припинення провадження по справі на підставі п. 1 ст. 80 ГПК України, оскільки, на його переконання, даний спір не є корпоративним.

В обґрунтування своєї позиції посилається на п. п. 2.1, 3.1, 3.2, 3.5, 11.10, 11.12 Статуту кооперативу, зауважуючи, що кооператив є неприбутковою організацією; ОСОБА_1 не уклав договір про членство в кооперативі; у ОСОБА_1 не має частки (паю) в майні кооперативу; ОСОБА_1 не має права на отримання частки прибутку (дивідендів) організації; будь-яке прийняте на загальних зборах рішення не може вплинути або порушити його корпоративні права, оскільки таких не існує. Окрім того, в обґрунтування заявленого клопотання послався на постанови ВСУ.

У подальшому, відповідач подав відзив на позов, згідно якого просив відмовити в задоволенні позову, посилаючись на те, що спір не є корпоративним та не підлягає розгляду в порядку господарського судочинства, а також на те, що 04.08.2017р. були скликані позачергові збори членів кооперативу згідно п. 7.8. Статуту та ч. 7 ст. 15 Закону України "Про кооперацію".

У свою чергу, позивач не погоджуючись із заявою про припинення провадження у справі, надав свої пояснення, згідно яких посилався на наступні норми законодавства: п. 4 ч. 1 ст. 12 ГПК України, ч. 2 ст. 55, ч. 1, ч. 3 ст. 167 ГК України, ст.ст. 12, 19, 20, 21 Закону України "Про кооперацію", Правила утримання жилих будинків та прибудинкових територій, затвердженими наказом Державного комітету з питань житлово-комунального господарства від 17.05.2005р. №76, п. п. 11.6, 11.10, 11.11 Статуту ЖБК "Подільський край".

Вказує, що враховуючи визначеність частки кожного члена кооперативу у майні відповідача, який являється господарською організацією, позивач, який являється членом кооперативу, володіє корпоративними правами щодо відповідача, в тому числі визначені п. 1 Розділу 4 Статуту, такі як, участь в господарській діяльності кооперативу, а також в управлінні кооперативом, право голосу на його зборах, право обирати і бути обраним в органи управління; користуватися послугами за пільгами, встановленими загальними зборами для членів кооперативу; право вносити пропозиції щодо поліпшення роботи кооперативу, усунення недоліків у роботі його органів управління та посадових осіб; право звертатися до органів управління та органів контролю за діяльністю кооперативу, посадових осіб кооперативу із запитами, пов'язаними з членством у кооперативі, діяльністю кооперативу та його посадових осіб, одержувати письмові відповіді на свої запити.

Вважає, що судова практика, яку наводить відповідач у формі Постанов ВСУ, ВГСУ не стосується даного спору і не може бути застосована, оскільки дані рішення прийняті щодо інших правовідносин та з інших підстав, зокрема щодо визнання цивільно-правової угоди недійсною, а також в цих справах інший суб'єктний склад, зокрема фізичні особи, які не є учасниками юридичної особи.

На думку позивача, відповідач не відповідає ознакам неприбуткової організації, визначеної в п. 133.4.1 Податкового кодексу України, посилаючись при цьому на п. 17.6. Статуту (в редакції на момент виникнення спірних правовідносин). Також, зазначає, що рішення викладені в спірному протоколі, порушують корпоративні права позивача як члена кооперативу, в тому числі безпідставне прийняття до кооперативу нових членів та викладення в новій редакції п.17.6 Статуту, в якій відсутнє положення про здійснення виплат членам кооперативу в разі його ліквідації і вказано, що майно, що залишилось передається одній або кільком неприбутковим організаціям або зараховується до державного бюджету.

30.10.2017р. на підтвердження майнових відносин між позивачем та відповідачем представником позивача подано договір про дольове інвестування у житлове будівництво від 21.02.2005р., укладений між ОСОБА_1 та ЗАТ "Октант", довідки ЗАТ "Октант", квитанції про сплату внесків на дольове інвестування будівництва, акт приймання-передачі незавершеного об'єкту будівництва - житлового багатоквартирного будинку по АДРЕСА_2, складеного між ЗАТ "Октант" та ЖБК "Подільський край". На переконання позивача, вказані документи підтверджують його членство в ЖБК "Подільський край" та його частку в майні останнього згідно п. 3.2. Статуту кооперативу.

У поясненні, поданому 13.11.2017р., позивач зазначив, що жодних операцій з корпоративними правами, таких як продаж, обмін, дарування чи вихід з юридичної особи з отриманням активів, не проводив, а тому жодного обов'язку щодо подання звітності до органів ДФС про наявні корпоративні права він не має. Вказує, що відомості про наявні корпоративні права могли бути відображені лише у відповідній декларації, яка подається посадовими особами органів державної влади та місцевого самоврядування згідно Закону України "Про запобігання корупції". Однак, позивач не входить до переліку вказаних посадових осіб і тому таку декларацію не може подавати.

Окрім того, у судовому засіданні 24.10.2017р. представник позивача заявив клопотання, згідно якого просив:

1. Витребувати від ЖБК "Подільський край" оригінал списку присутніх на загальних зборах членів ЖБК "Подільський край" (або інші аналогічні документи, які би посвідчували факти присутності членів на зборах кооперативу) від 04.08.2017р. та належним чином завірену його копію.

2. Витребувати від ЖБК "Подільський край" усі оригінали протоколів загальних зборів членів ЖБК "Подільський край" за період часу з березня 2013 року по серпень 2017 року та відповідні списки присутніх на зборах (або інші аналогічні документи, які би посвідчували факти присутності членів на зборах кооперативу) та належним чином завірені їх копії.

3. Витребувати від ЖБК "Подільський край" усі оригінали протоколів правління ЖБК "Подільський край" за період часу з березня 2013 року по серпень 2017 року та належним чином завірені їх копії.

4. Витребувати від Хмельницької районної державної адміністрації Хмельницької області, яка знаходиться за адресою: 29000, м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 122/2, реєстраційну справу ЖБК "Подільський край" (код ЄДРПОУ 37920668).

Присутні у судовому засіданні позивач та його представник підтримуючи позовні вимоги, наполягали на задоволенні клопотання про витребування доказів у справі.

Присутній у судовому засіданні представник відповідача наполягав на тому, що даний спір не є корпоративним.

Судом при розгляді справи береться до уваги наступне:

Протоколом загальних зборів житлово-будівельного кооперативу "Подільський край" №1 від 29.09.2011р. затверджено Статут житлово-будівельного кооперативу "Подільський край", згідно п. 2.1 якого кооператив є неприбутковою організацією, яка не має на меті одержання прибутку для його наступного розподілу між членами кооперативу. За напрямом діяльності кооператив є житлово-будівельним. За типом - обслуговуючим.

Згідно пунктів 3.1, 3.2, 3.5 Статуту, участь у діяльності кооперативу здійснюється на засадах членства. Членами кооперативу та одночасно його засновниками є фізичні особи, які уклали договори про дольову (пайову) участь у будівництві житлового будинку або іншим чином отримали майнові права на нерухомість, що розміщена в житловому будинку по АДРЕСА_2 із закритим акціонерним товариством "Октант" згідно списку затвердженого зборами членів кооперативу. Вступ до кооперативу на засадах членства здійснюється на підставі заяви про членство з подальшим затвердженням загальними зборами членів кооперативу звернення кандидата. Повний обсяг прав та обов'язків визначається на підставі угоди про членство, яка укладається в обов'язковому порядку. Набуття членства в Кооперативі відбувається за умов укладення угод, членство в Кооперативі та сплати вступного внеску членського внеску, а за реалізації цільових програм, також цільового внеску.

Згідно п. п. 11.2, 11.10, 11.11, 11.12 Статуту, джерелами формування майна кооперативу є: вступні, членські та цільові внески його членів, паї та додаткові паї; майно, добровільно передане кооперативу його членами; кошти, що надходять від провадження господарської діяльності; кошти, що надходять від створених кооперативом підприємств, установ, організацій; грошові та майнові пожертвування, благодійні внески, гранти, безоплатна технічна допомога юридичних і фізичних осіб, у тому числі іноземних; інші надходження, не заборонені законодавством. Пай кожного члена кооперативу формується за рахунок разового внеску і часток протягом двох років з дня вступу. Розмір паю члена кооперативу залежить від фактичного його внеску до пайового фонду. Внески, в тому числі резервного і спеціального фондів, є персоніфікованими і у сумі визначають загальну частку кожного члена кооперативу у майні кооперативу. Розмір паїв та цільових внесків до спеціального фонду та порядок їх сплати членами кооперативу встановлюється локальними актами кооперативу.

Відповідно до ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до п. 11.12 Статуту відповідача, розмір паїв та цільових внесків до спеціального фонду та порядок їх сплати членами кооперативу встановлюється локальними актами кооперативу.

Таким чином, статутом відповідача частка позивача у статутному капіталі не визначалась. У свою чергу, відповідно до ст. 1 Закону України "Про господарські товариства", поділ статутного капіталу між учасниками, передбачений для господарських товариств, які створені на засадах угоди юридичними особами і громадянами шляхом об'єднання їх майна та підприємницької діяльності з метою одержання прибутку.

Зі статуту відповідача вбачається, що й сам статутний капітал поділений на частки між учасниками, у статуті не визначався, лише передбачалась можливість створення фондів для забезпечення статутної діяльності кооперативу.

Відповідно до статті 94 Господарського кодексу України, кооперативи як добровільні об'єднання громадян створюються з метою спільного вирішення ними економічних, соціально-побутових та інших питань у різних галузях (виробничі, споживчі, житлові тощо). Діяльність різних видів кооперативів регулюється законом.

Створення та діяльність житлово-будівельних кооперативів регулюються Цивільним та Господарським кодексами України, Законом України "Про кооперацію", а також чинними на даний час Житловим кодексом Української РСР та прийнятим на його основі Примірним статутом житлово-будівельного кооперативу, що затверджений постановою Ради Міністрів Української РСР від 30.04.1985 зі змінами, внесеними постановами Кабінету Міністрів України; житлово-будівельні кооперативи створюються з метою забезпечення житлом членів кооперативу та членів їх сімей, а також для подальшої експлуатації та управління житлом.

За приписами статті 1 Закону України "Про кооперацію", обслуговуючий кооператив - це кооператив, який утворюється шляхом об'єднання фізичних та/або юридичних осіб для надання послуг переважно членам кооперативу, а також іншим особам з метою провадження їх господарської діяльності.

Постановою КМУ від 13.06.2016р. №440 затверджений порядок ведення Реєстру неприбуткових установ та організацій, включення неприбуткових підприємств, установ та організацій до Реєстру та виключення з Реєстру.

Відповідно до п. 7 зазначеного порядку, контролюючий орган здійснює включення неприбуткової організації до Реєстру в разі, коли організація відповідає таким вимогам: утворена та зареєстрована в порядку, визначеному законом, що регулює діяльність відповідної неприбуткової організації; установчі документи неприбуткової організації (або установчі документи організації вищого рівня, на підставі яких діє неприбуткова організація відповідно до закону) містять заборону розподілу отриманих доходів (прибутків) або їх частини серед засновників (учасників), членів такої організації, працівників (крім оплати їх праці, нарахування єдиного соціального внеску), членів органів управління та інших пов'язаних з ними осіб. Для цілей цього абзацу не вважається розподілом отриманих доходів (прибутків) фінансування видатків, визначених підпунктом 133.4.2 пункту 133.4 статті 133 Податкового кодексу України.

Відповідач перебуває у вказаному реєстрі з 20.10.2011р., а 30.06.2017р. також, присвоєно ознаку неприбутковості.

Зазначені обставини підтверджують відсутність корпоративних прав позивача, як члена кооператива, оскільки виключають можливість діяльності відповідача з метою отримання прибутку, що є обов'язковою ознакою наявності корпоративних прав відповідно до ст. 167 ГК України.

Неприбутковий характер діяльності кооперативу передбачений також пунктом 2.1 статуту відповідача, де прямо встановлений неприбутковий характер організації.

Доводи позивача про можливість отримання доходів членами кооперативу та ознаки прибутковості у кооперативу спростовується положеннями статуту відповідача, а також тим, що перебування у реєстрі неприбуткових установ та організацій можливо лише у тому випадку, якщо установчі документи містять заборону розподілу отриманих доходів (прибутків) або їх частини серед засновників (учасників), членів такої організації.

Крім того, позивач в обґрунтування своїх доводів посилається на договір про дольове інвестування у житлове будівництво №6-ДЖ-24 від 21.02.2005р., відповідно до якого ЗАТ "Октант" зобов'язався збудувати і передати позивачу у власність обумовлений об'єкт інвестування. Відповідно до умов вказаного договору предметом договору є об'єкт будівництва, що має збудувати ЗАТ "Октант" для позивача.

Відповідно до п. "а" ст. 170.2.7 ПК України, термін "інвестиційний актив" означає пакет цінних паперів, деривативів чи корпоративні права, виражені в інших, ніж цінні папери, формах, випущені одним емітентом.

Зазначене свідчить про ту обставину, що предмет за договором №6-ДЖ-24 від 21.02.2005р. не може бути об'єктом корпоративних прав.

Згідно з п. 4 ст. 12 ГПК України, господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між юридичною особою та її учасниками (засновниками, акціонерами, членами), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами, членами) юридичної особи, пов'язаними із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності такої особи, правами та обов'язками учасників (засновників, акціонерів, членів) такої особи, крім трудових спорів

Оскільки, вказаний спір виник не з корпоративних відносин він не підвідомчий господарським судам.

У відповідності до ст. 1 ГПК України, право на звернення до господарського суду мають Підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

З наведеної норми процесуального права випливає те, що право на звернення до господарського суду мають особи, які здійснюють підприємницьку діяльність пов'язану з отриманням прибутку. Аналогічна правова позиція викладена в Постанові судової палати у господарських справах Верховного суду України від 30.03.2016р.

Відповідно до ч. 1 ст. 80 ГПК України, господарський суд припиняє провадження у справі, якщо спір не підлягає вирішенню в господарських судах України.

З врахуванням того, що позивач не є суб'єктом підприємницької діяльності приймаючи до уваги відсутність корпоративних правовідносин між позивачем та відповідачем, провадження по справі слід припинити.

З огляду на те, що спір не підлягає вирішенню у господарських судах України, клопотання позивача про витребування доказів, заявлене у судовому засіданні 24.10.2017р., судом не розглядається.

Питання щодо повернення судового збору буде вирішено після подання відповідної заяви позивачем.

Керуючись ст. ст. 1, 12, п. 1 ст. 80, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Провадження по справі №924/927/17 за позовом ОСОБА_1, м. Хмельницький до житлово-будівельного кооперативу "Подільський край", м. Хмельницький про визнання недійсним рішення загальних зборів членів ЖБК "Подільський край" від 04.08.2017р., оформлене протоколом загальних зборів від 04.08.2017р., припинити.

Суддя В.В. Димбовський

Віддрук. 3 прим.:

1 - до справи,

2 - позивачу (АДРЕСА_1),

3 - відповідачу АДРЕСА_2

Всім рек. з пов.