Постанова № 70161196, 06.11.2017, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01051, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

06 листопада 2017 року № 826/7723/17

Окружний адміністративний суд м.Києва у складі судді Смолія І.В., при секретарі судового засідання розглянувши у судовому засідання адміністративну справі

за позовом Благодійної Організації «Об'єднання батьків дітей хворих фенілкетонурією «Покоління»

до Департаменту охорони здоров'я виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація)

про визнання протиправним та скасування рішення від 19.05.2017р. №74, зобов'язання вчинити дії,

за участю представників сторін:

від позивача: Кравченко А.В., Колесников Д.В., Тимощук Н.Л.

від відповідача: Щербина М.В.

В С Т А Н О В И В:

До Окружного адміністративного суду м.Києва з позовом звернулась Благодійна Організації «Об'єднання батьків дітей хворих фенілкетонурією «Покоління» (надалі - БО «Об'єднання батьків дітей хворих фенілкетонурією «Покоління», позивач) до Департаменту охорони здоров'я виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) (надалі - Департамент охорони здоров'я, відповідач) про визнання протиправним та скасування рішення від 19.05.2017р. №74, зобов'язання вчинити дії.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що тендерна документація на закупівлю 15880000-0 Спеціальні продукти харчування, збагачені поживними речовинами (продукти лікувального харчування для хворих на фенілкетонурію, 3 лоти), в частині визначення предмету закупівлі не відповідає потребам хворих на фенілкетонурію, що порушує принцип ефективності закупівель. А тому оскаржуване рішення від 19.05.2017р. №74 щодо затвердження тендерної документації на закупівлю 15880000-0 Спеціальні продукти харчування, збагачені поживними речовинами (продукти лікувального харчування для хворих на фенілкетонурію, 3 лоти) є протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

Ухвалою Окружного адміністративного суду м.Києва від 20.06.2017 року клопотання БО «Об'єднання батьків дітей хворих фенілкетонурією «Покоління» про забезпечення позову задоволено. Заборонено Департаменту охорони здоров'я виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) вчиняти будь-які дії, спрямовані на проведення публічної закупівлі 15880000-0 Спеціальні продукти харчування, збагачені поживними речовинами (продукти лікувального харчування для хворих на фенілкетонурію, 3 лоти), ідентифікатор закупівлі - UA-2017-05-19-000542-а, зокрема, визнання переможця закупівлі та укладення договору з переможцем.

Представником відповідача суду надано письмові заперечення проти позовних вимог, які залучені до матеріалів справи. Крім того, зазначено, що відповідно до ухвали суду від 20.06.2017 року, оскаржуване рішення від 19.05.2017р. №74 щодо затвердження тендерної документації на закупівлю 15880000-0 Спеціальні продукти харчування, збагачені поживними речовинами (продукти лікувального харчування для хворих на фенілкетонурію, 3 лоти, відмінено.

Розглянувши подані сторонами документи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд, зазначає наступне.

Благодійна організація «Об'єднання батьків дітей хворих фенілкетонурією «Покоління», відповідно до Статуту, здійснює представництво і захист інтересів пацієнтів, що хворіють на фенілкетонурію, у державних та громадських органах, в установах та організаціях, у судах, правоохоронних органах та на підприємствах (п.3.1.1 Статуту).

Відповідно до наказу Міністерства охорони здоров'я України «Про затвердження переліку рідкісних (орфанних) захворювань» від 13.11.2014 року №1439/26216 фенілкетонурія належить до рідкісних (орфанних) захворювань, що призводять до скорочення тривалості життя хворих або їх інвалідність.

Наказом Міністерства охорони здоров'я України від 13.11.2001 року №457 «Про заходи щодо удосконалення медичної допомоги хворим на фенілкетонурію в Україні» затверджено орієнтовні критерії підбору спеціальних продуктів лікувального харчування для дітей, хворих на фенілкетонурію.

Протоколом засідання Постійної робочої групи Департаменту охорони здоров'я з питань профільного супроводу закупівель та розподілу лікарських засобів, лікувального харчування, медичних виробів, гуманітарної допомоги для скринігу новонароджених, хворих на фенілкетонурію, орфанні захворювання від 14.04.2017 року сформовано та більшістю голосів затверджено технічне завдання на закупівлю продуктів лікувального харчування для хворих на фенілкетонурію на 2017 рік в рамках виконання заходів Міської цільової програми «Здоров'я киян» на 2017-2019 роки, затвердженої рішенням Київської міської ради від 22.12.2016 року №781/1785.

Як вбачається з протоколу засідання Постійної робочої групи Департаменту охорони здоров'я, членом зазначеної постійної робочої групи є президент БО «Об'єднання батьків дітей хворих фенілкетонурією «Покоління» Тимощук Н.Л.

Рішенням тендерного комітету Департаменту охорони здоров'я Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 19.05.2017 року №74 затверджено тендерну документацію на закупівлю 15880000-0 Спеціальні продукти харчування, збагачені поживними речовинами (продукти лікувального харчування для хворих на фенілкетонурію, 3 лоти.

Не погоджуючись з рішенням тендерного комітету Департаменту охорони здоров'я, позивач оскаржив його до Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель.

Рішенням Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 01.06.2017 року №3495-р/пк-пз скаргу БО «Об'єднання батьків дітей хворих фенілкетонурією «Покоління» залишено без розгляду, як таку, що не відповідає вимогам частини першої статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме не містить обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси скаржника, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі.

Крім того, як зазначено відповідачем, протоколом засідання Постійно робочої групи Департаменту охорони здоров'я з питань профільного супроводу закупівель та розподілу лікарських засобів, лікувального харчування, медичних виробів, гуманітарної допомоги для скринінгу новонароджених та хворих на фенілкетонурію, орфані метаболічні захворювання, муковісцидиоз, мукополісахаридоз, хворобу Гоше від 01.06.2017 року опрацьовано службову записку тендерного комітету Департаменту охорони здоров'я від 30.05.2017 року щодо скарги БО «Об'єднання батьків дітей хворих фенілкетонурією «Покоління» до Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель щодо проведення відкритих торгів Департаменту охорони здоров'я на закупівлю 15880000-0 Спеціальні продукти харчування, збагачені поживними речовинами (продукти лікувального харчування для хворих на фенілкетонурію, 3 лоти), ідентифікатор UA-2017-05-19-000542-а.

Більшістю голосів членів робочої групи вирішено залишити технічне завдання без змін.

Розділом ІІІ наказу Міністерства охорони здоров'я від 19.11.2015 року №760 «Про затвердження та впровадження медико-технологічних документів зі стандартизації медичної допомоги при фенілкентонурії» визначено, що головним принципом лікування пацієнтів з ФКУ/іншими ГФА є індивідуальний підхід, а вибір методу лікування залежить від форми захворювання, фенотипу, віку та психоневрологічного стану пацієнта. Основним методом лікування є дієтотерапія, але при помірній/м'якій формі ФКУ при наявності чутливості до сапроптерину метод лікування може бути комбінований. При належному контролі лікування з метою захисту ЦНС можливо призначення продуктів, що містять великі нейтральні амінокислоти (ВНАК).

Згідно висновків Комісії для визначення необхідності в призначені, відміні, перерозподілі лікарських засобів та відповідних харчових продуктів для спеціального дієтичного споживання, що закуповуються за рахунок коштів державного або місцевого бюджету, а також інших джерел не заборонених законодавством, у тому числі, гуманітарної допомоги, громадянам які страждають на рідкісні (орфанні) захворювання в м.Києві від 23.05.2017 року встановлено, що тільки двом хворим рекомендовано лікувальну суміш Comida PKU C для прийому в адаптаційному режимі під постійним спостереженням лікаря-генетика та щотижневим контролем рівня фенілаланіну. Всім іншим пацієнтам, відповідно до зазначеного висновку від 23.05.2017 року, призначено адаптацію до наявних в лікарні сумішей.

Представник позивача зазначає, що лікування зазначеною сумішшю Comida PKU C / Comida PKU В є не можливим, оскільки документація не містить жодних вимог, які б ураховували особисті реакції організму кожного окремого хворого, для яких здійснюється дані закупівлі, та встановлені однакові загальні вимоги усіх вікових груп хворих, що є недопустимим і позбавить пацієнтів можливості вживати таке лікування харчування.

А тому, тендерна документація на закупівлю 15880000-0 Спеціальні продукти харчування, збагачені поживними речовинами (продукти лікувального харчування для хворих на фенілкетонурію, 3 лоти), затверджена рішення від 19.05.2017 року №74 є протиправною, а зазначене рішення підлягає скасування.

Суд зазначає, що під час розгляду справи встановлено, що на складах відповідача на зберіганні знаходиться продукція, яка не використовують в лікуванні, оскільки не відповідає потребам хворим і та сама продукція повинна була бути закуплена. Тому відповідачем фактично виправив ситуацію яка склалась із закупівлею продуктів лікувального харчування для хворих на фенілкентонурію по оскаржуваному рішенню та відмінив закупівлю по оскаржуваному рішенню (ідентифікатор закупівлі - UA-2017-05-19-000542-a).

Також наголошено на тому, що зазначена процедура закупівлі стосувалась лише затвердження документації по оголошеному тендеру документація якого була затверджена рішенням від 19.05.2017 року №74 на закупівлю 15880000-0 Спеціальні продукти харчування, збагачені поживними речовинами (продукти лікувального харчування для хворих на фенілкетонурію, 3 лоти (ідентифікатор закупівлі - UA-2017-05-19-000542-а).

Представником відповідача також зазначено, що при прийняті рішення щодо відміни закупівлі ним враховано пропозицію БО «Об'єднання батьків дітей хворих фенілкетонурією «Покоління», а також ухвали суду від 20.06.2017 року про забезпечення позову та заборонену Департаменту охорони здоров'я вчиняти будь-які дії, спрямовані на проведення публічної закупівлі « 15880000-0 Спеціальні продукти харчування, збагачені поживними речовинами (продукти лікувального харчування для хворих на фенілкетонурію, 3 лоти), ідентифікатор закупівлі - UA-2017-05-19-000542-а, зокрема, визнання переможця закупівлі та укладення договору з переможцем.

Як вбачається з матеріалів справи, а саме протокольного засідання тендерного комітету 23.06.2017 року №128 одноголосно прийнято рішення визнати таким, що не відбулись, торги на закупівлю 15880000-0 Спеціальні продукти харчування, збагачені поживними речовинами (продукти лікувального харчування для хворих на фенілкетонурію, 3 лоти) затвердженого рішенням 19.05.2017 року №74, щодо лотів №1,3, відповідно до частини другої ст.31 Закону України «Про публічні закупівлі».

Зазначена інформація про відміну торгів по закупівлі 15880000-0 Спеціальні продукти харчування, збагачені поживними речовинами (продукти лікувального харчування для хворих на фенілкетонурію, 3 лоти) затвердженого рішенням 19.05.2017 року №74, щодо лотів №1,3, міститься на сайті публічних закупівель «Prozorro» (ідентифікатор закупівлі - UA-2017-05-19-000542-a (а.с.221)).

Проаналізувавши наявні в матеріалах справи документи та докази, суд зазначає наступне.

Звертаючись до адміністративного суду з вимогами про визнання протиправним та скасування рішення, позивач скористався гарантованим Конституцією України правом на звернення до суду для захисту своїх конституційних прав і свобод.

Дане право закріплене і в частини першої ст.6 Кодексу адміністративного суду України, в якій зазначено, що кожна особа має право у порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб'єкта владних повноважень порушені її права, свободи або інтереси.

Крім того, відповідно до ст.2, пункту один частини першої ст.17 Кодексу адміністративного судочинства України до адміністративних судів можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії чи бездіяльність суб'єктів владних повноважень, які породжують, змінюють або припиняють права та обов'язки у сфері публічно-правових відносин, вчинених ними при здійсненні владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень, якщо позивач вважає, що цими рішеннями, діями чи бездіяльністю його права чи свободи порушені або порушуються, створено або створюються перешкоди для їх реалізації або мають місце інші ущемлення прав чи свобод.

Із наведених норм права випливає, що позивач на власний розсуд визначає, чи порушені його права рішеннями, дією або бездіяльністю суб'єкта владних повноважень.

Проте, ці рішення, дія або бездіяльність у будь-якому випадку повинні бути такими, які породжують, змінюють або припиняють права та обов'язки у сфері публічно-правових відносин.

Згідно пункту вісім частини першої ст.3 Кодексу адміністративного судочинства України позивач - особа, на захист прав, свобод та інтересів якої подано адміністративний позов до адміністративного суду.

Реалізація особою права на звернення до адміністративного суду з позовом про оскарження будь-яких рішень, дії чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень, не покладає на суд беззаперечного обов'язку щодо надання такого захисту безвідносно до змісту позовних вимог та наявності спірних публічно-правових правовідносин.

Таким чином, питання про можливість задоволення конкретних позовних вимог позивача, спрямованих на відновлення його прав, має вирішуватися, виходячи із суті заявлених вимог та наявності спірних правовідносин, які виникли безпосередньо між позивачем та контролюючим органом, протиправні дії якого, на суб'єктивну думку позивача, порушили його право.

Враховуючи вищенаведені положення та встановлені обставини, виходячи з того, що відповідачем з урахування зауважень БО «Об'єднання батьків дітей хворих фенілкетонурією «Покоління» відмінено рішення від 19.05.2017 року №74 щодо затвердження тендерної документації на закупівлю 15880000-0 Спеціальні продукти харчування, збагачені поживними речовинами (продукти лікувального харчування для хворих на фенілкетонурію, 3 лоти, а тому суд приходить до висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.

Відповідно до ч.1, 2 ст.71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідно до ч.3 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Статтею 159 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, яке ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Частиною 1 ст.9 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого, суд вирішує справи відповідно до Конституції та законів України, а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України; суд застосовує інші нормативно-правові акти, прийняті відповідним органом на підставі, у межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією та законами України.

При цьому суд, оцінюючи спірні дії відповідача, виходить з критеріїв оцінки рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень, встановлених ч.3 ст.2 КАС України, до яких, зокрема, відносяться вчинення дій на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано, обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для вчинення дії.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, суд вважає позовні вимоги не підлягають задоволенню.

Керуючись статтями 69-71, 94, 160-163, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

П О С Т А Н О В И В:

У задоволенні адміністративного позову відмовити.

Скасувати ухвалу суду №826/7723/17 від 20.06.2017 року про забезпечення адміністративного позову.

Постанова набирає законної сили в порядку передбаченому ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства та може бути оскаржена в апеляційному порядку повністю або частково за правилами, встановленими ст. ст. 185-187 КАС України, шляхом подання через суд першої інстанції апеляційної скарги.

Суддя І.В. Смолій