Ухвала суду № 69716161, 23.10.2017, Київський районний суд м. Харкова

Справа № 640/15871/17

н/п 1-кс/640/8194/17

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" жовтня 2017 р. Слідчий суддя Київського районного суду м. Харкова Колесник С.А., при секретарі Шилакіній Л.О., за участю слідчого Сироткіної Т.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Київського районного суду м. Харкова клопотання старшого слідчий другого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУ ДФС у Харківській області лейтенанта податкової міліції Сироткіної Тетяни Олександрівни, про тимчасовий доступ до речей і документів за матеріалами кримінального провадження №32017220000000126 від 14.08.2017 року, за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

Старший слідчий другого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУ ДФС у Харківській області лейтенант податкової міліції Сироткіна Т.О. 13.10.2017 року звернувся до Київського районного суду м.Харкова з клопотанням, погодженим з прокурором відділу прокуратури Харківської області Євтушенко А.С., яким просив задовольнити клопотання, надати старшому слідчому другого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУ ДФС у Харківській області лейтенанту податкової міліції Сироткіній Т.О. або за його дорученням іншій уповноваженій особі, тимчасовий доступ до оригіналів документів, які становлять банківську таємницю, з можливістю їх вилучення, по відкриттю, використанню та закриттю наступних рахунків: ПАТ «Енвіжн-Україна» (код ЄДРПОУ 19494134) рахунків №2605530025484 за період з 01.01.2013 по дату здійснення тимчасового доступу до вищевказаних речей та документів. Вищевказані документи знаходяться у володінні у ПАТ «ВiЕйБi Банк» (МФО 380537), розташованому за адресою: 04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, буд. 27 т.

Слідчий також вказав, що тимчасовий доступ до оригіналів, а також можливість їх вилучення необхідно отримати відносно: документів, які відображують надходження та списання грошових коштів по всіх рахунках, із зазначенням вхідного та вихідного залишків коштів, прибуткової та видаткової частини, призначення платежів, дати та часу (години, хвилини та секунди) надходження коштів на рахунок та перерахування з нього, документів, на підставі яких проведені операції, повних назв контрагентів, які перерахували та яким перераховані кошти, їхні коди ЄДРПОУ, МФО й номерів рахунків контрагентів, з якими проведені операції на паперовому та магнітному (електронному) носіях; виписки платіжних доручень з відображенням дати та часу (години, хвилини, секунди) отримання платіжних доручень, а також IP-адреси, з якої надійшло платіжне доручення; справи з юридичного оформлення рахунків в тому числі, анкет, копій паспортів та картки про присвоєння ідентифікаційного номера, реєстраційних документів, договорів щодо відкриття і обслуговування рахунків та використання електронних систем, а також технічної документації щодо проведення працівниками банку інсталяції на комп'ютер вказаної системи, документів з даними про місце проведення вказаної інсталяції та документів, які підтверджують факт видачі та отримання ключів доступу до системи, всіх заяв та доручень, а також карток зі зразками підписів фізичних осіб; угод та інших документів на підставі яких використовувалась система віддаленого доступу до банківського рахунку, повних даних інформації про трансакції з використанням електронного ключа із зазначенням руху коштів та часу (години, хвилини, секунди) з'єднання між комп'ютером банку і комп'ютером вказаного підприємства за допомогою Інтернет мережі, з зазначенням часу (години, хвилини, секунди) і дати проведення вказаних з'єднань на паперовому та магнітному (електронному) носіях, «ІР-адреси» користувача системи клієнт-банк; заяв на отримання чекових книжок, всіх платіжних документів (платіжних доручень, заявок на видачу готівки, грошових чеків, квитанцій, меморіальних ордерів та інших) по рахунках підприємства, за період часу з 01.01.2013 по дату здійснення тимчасового доступу до вищевказаних речей та документів, які перебувають у власності ПАТ «ВiЕйБi Банк» (МФО 380537), розташованому за адресою: 04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, буд. 27 т.

В обґрунтування клопотання слідчий вказує, що слідчим управлінням ФР ГУ ДФС у Харківській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження №32017220000000126 від 14.08.2017 року, за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Встановлено, що службові особи ТОВ «Енвіжн-України», код 19494134, шляхом проведення безтоварних операцій в період 2013-2014 років, з метою завищення валових витрат та безпідставного формування податкового кредиту з ПДВ, використовуючи реквізити суб'єктів господарської діяльності з ознаками «фіктивності», зокрема: ТОВ «Бізнес-ОСК», код 38768775, ТОВ «Інвестпромгруп», код 38220341, ПП «Оргспецсервіс», код 33728083, ТОВ «Промремторг-12», код 38768911 ухилилися від сплати податку на прибуток та податку на додану вартість на загальну суму 13 784 463 грн., що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.

Відповідно до акту від 14.10.2014 №1176/28-40-39-20/19494134 Міжрегіонального головного управління Міндоходів - Центрального офісу з обслуговування великих платників про результати документальної позапланової виїзної перевірки приватного акціонерного товариства «Енвіжн-Україна» (код ЄДРПОУ 19494134) з питань правильності нарахування, повноти та своєчасності сплати до державного бюджету податку на додану вартість та податку на прибуток підприємства по взаємовідносинах з ТОВ «Бізнес-Оск» (код ЄДРПОУ 38768775), ТОВ «Інвестпромгруп» (код ЄДРПОУ 38220341), ПП «Оргспецсервіс» (код ЄДРПОУ 33728083), ТОВ «Промремторг-12» (код ЄДРПОУ 38768911) за період 01.01.2013 по 20.03.2014 року перевіркою встановлено порушення п.п.139.1.9 п.139.1 ст.139, з урахуванням п.138.2, 138.4 ст.138, п.44.1 ст.44 Податкового кодексу України від 02.10.2010 №2755-VI із змінами та доповненнями в результаті чого занижено податок на прибуток підприємства за 2013 рік всього у сумі 3 609 530 грн., п.198.1, 198.3, 198.6 ст. 198 ПКУ, з урахуванням п.44.1 ст.44, ст.201 Податкового кодексу України від 02.10.2010 №2755-VI із змінами та доповненнями в результаті чого встановлено заниження податку на додану вартість всього у сумі 7 334 092,12 грн., у тому числі за червень 2013 року у сумі 2 524 289,74 грн., липень 2013 року у сумі 1 041 587,38 грн., серпень 2013 року у сумі 3 768 215 грн.

Згідно вищевказаного акту встановлено, що ТОВ «Бізнес-Оск» (код ЄДРПОУ 38768775) за ІІІ квартал 2013 року має у своєму штаті кількість працюючих - 1 особу - директора (головного бухгалтера) ОСОБА_4 Відповідно до протоколу допиту свідка від 02.03.2014 ОСОБА_4, єдиний працівник ТОВ «Бізнес-Оск» (код ЄДРПОУ 38768775)- керівник (засновник та головний бухгалтер) підприємства ОСОБА_4 повідомив, що має середню освіту, економічної освіти та спеціальних знань в галузі ведення бухгалтерського і податкового обліку не має. Ніколи не працював на ТОВ «Бізнес-Оск» (код ЄДРПОУ 38768775) ні в якотсі директора, ні в якості іншої посадової особи, засновником ТОВ «Бізнес-Оск» (код ЄДРПОУ 38768775) не є та вказану назву підприємства чує вперше. Ніколи не здійснював господарську та підприємницьку діяльність від імені ТОВ «Бізнес-Оск» (код ЄДРПОУ 38768775), не виконував роботи, не надавав послуги та не отримував їх від інших підприємств. Згідно протоколу допиту свідка від 27.03.2017 ОСОБА_5, який є керівником (засновником та головним бухгалтером) ТОВ «Інвестпромгруп» (код ЄДРПОУ 38220341) повідомив, що має вищу освіту за спеціальністю «міжнародна економіка», при цьому спеціальних знань у галузі ведення бухгалтерського та податкового обліку не має. Придбав та зареєстрував ТОВ «Інвестпромгруп» (код ЄДРПОУ 38220341) за грошову винагороду. Протягом квітня 2013 року по даний час не здійснював господарську та підприємницьку діяльність від імені ТОВ «Інвестпромгруп» (код ЄДРПОУ 38220341), не виконував роботи, не надавав послуги та не отримував їх від інших підприємств.

Відповідно до даних інформаційної системи «Податковий блок», яка наявна в розпорядженні органів Державної фіскальної служби України встановлено, що підприємством ПАТ «Енвіжн-Україна» відкрито рахунки в банках: №26064321601 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), відкрито рахунок 30.03.2004 у ПАТ «ЕНЕРГОБАНК» (МФО 300272), розташованому за адресою: 01001, м. Київ, вул. Лютеранська, буд. 9/9; №26006455039127 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ) відкрито рахунок 17.05.2017, №26006455039127 (840-ДОЛАР США) відкрито рахунок 17.05.2017, №26006455039127 (978-ЄВРО) відкрито рахунок 17.05.2017 в АТ «ОТП БАНК» (МФО 300528), розташованому за адресою: 01033, м. Київ, вул. Жилянська, буд. 33; №2605530025484 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ) відкрито рахунок 25.04.2006 в ПАТ «ВiЕйБi Банк» (МФО 380537), розташованому за адресою: 04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, буд. 27 т; №26109002307591 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ) відкрито рахунок 08.04.2016, №2600502307591 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ) відкрито рахунок 04.09.2013, №2600401307591 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ) відкрито рахунок 23.08.2013, №2600401307591 (840-ДОЛАР США) відкрито рахунок 23.08.2013, №2600401307591 (978-ЄВРО) відкрито рахунок 23.08.2013, №26047001307591 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ) відкрито рахунок 05.02.2016 в АТ «БМ БАНК» (МФО 380913), розташованому за адресою: 01032, м. Київ, бул. Т. Шевченко, буд. 37/122; № 26003301088202 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ) відкрито рахунок 23.08.2013 в АТ «УКРБУДIНВЕСТБАНК» (МФО 380377), розташованому за адресою: 01133, м. Київ, бул. Лесі Українки, буд. 30 в; №2600030643402 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ) відкрито рахунок 09.09.2013 у ПАТ «БАНК КРЕДИТ ДНIПРО» (МФО 305749), розташованому за адресою: 06601, м. Київ, вул. Мечникова, буд. 3; № 26007010035122 (840-ДОЛАР США) відкрито рахунок 22.08.2013, №26007010035122 (978-ЄВРО) відкрито рахунок 22.08.2013, №26007010035122 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ) відкрито рахунок 22.08.2013, №26005001035122 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ) відкрито рахунок 10.01.2014, №26102001035122 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ) відкрито рахунок 13.02.2015 у ПАТ «СБЕРБАНК» (МФО 320627), розташованому за адресою: 01601, м. Київ, вул. Володимирська, буд. 46; № 26006052618663 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ) відкрито рахунок 26.02.2014, №26003052207156 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ) відкрито рахунок 10.02.2016 в ПАТ КБ «ПРИВАТБАНК» (МФО 305299), розташованому за адресою: 49094, м. Дніпро, вул. Набережна Перемоги, буд. 50; №26100000244622 (980-УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ) відкрито рахунок 29.04.2010 в ПАТ «УКРСОЦБАНК» (МФО 300023), розташованому за адресою: 03150, м. Київ, вул. Ковпака, буд. 29

В ході проведення досудового розслідування виникла необхідність у отриманні документів, які становлять банківську таємницю, щодо ПАТ «Енвіжн-Україна» (код ЄДРПОУ 19494134) для перевірки інформації про фактичні взаємовідносини (спільну господарську діяльність) з іншими суб'єктами господарської діяльності.

Слідчий вказав, що для досягнення повноти, всебічності та неупередженості розслідування вищезазначеного факту, зокрема для отримання відомостей, які є необхідними для розкриття вказаного злочину у провадженні виникла потреба встановити рух грошових коштів, для призначення судово-економічної експертизи, отримання повної інформації щодо дотримання підприємством вимог діючого податкового законодавства України за результатами фінансово-господарської діяльності, аналізу руху грошових коштів, які проходили через поточні рахунки, необхідно отримати тимчасовий доступ до оригіналів документів, які становлять банківську таємницю з можливістю їх копіювання, належного завірення володільцем, та вилучення.

Слідчий також вказав, що специфікою податкових кримінальних правопорушень є високий рівень латентності та тривалість у часі, існує нагальна потреба у вивченні руху грошових коштів в ланцюгах постачання за тривалий період, а враховуючи те, що у матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказані документи мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, необхідно отримати тимчасовий доступ до речей та документів, а також можливість їх вилучення, які перебувають у володінні у ПАТ «ВiЕйБi Банк» (МФО 380537), розташованому за адресою: 04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, буд. 27 т.

У судовому засіданні слідчий просив про задоволення клопотання.

Представник ПАТ «ВiЕйБi Банк», про час та місце розгляду клопотання слідчого повідомлений належним чином, проте в судове засідання не з'явився, причини неявки суду не повідомив, його неприбуття за судовим викликом, відповідно до ч.4 ст. 163 КПК України, не є перешкодою для розгляду цього клопотання.

Слідчий суддя, вислухавши доводи слідчого, дослідивши документи та оцінивши докази, якими слідчий обґрунтовує клопотання, доходить висновку про відсутність підстав для його задоволення, виходячи з наступного.

За змістом ч.5 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

За вимогами ч 6 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п'ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Згідно ч.7 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

Так, з доданого до клопотання відповідно до ч.6 ст. 132 КПК Витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32017220000000126 від 14.08.2017 року, за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, вбачається, що службові особи ТОВ «Енвіжн-Україна», код 19494134, шляхом проведення безтоварних операцій в період 2013-2014 років, з метою завищення валових витрат та безпідставного формування податкового кредиту з ПДВ, використовуючи реквізити суб'єктів господарської діяльності з ознаками «фіктивності», зокрема: ТОВ «Бізнес-Оск», код 38768775, ТОВ «Інвестпромгруп», код 38220341, ПП «Оргспецсервіс», код 33728083, ТОВ «Промремторг-12», код 38768911 ухилилися від сплати податку на прибуток та податку на додану вартість на загальну суму 13 784 463 грн., що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.

Відповідно до ч. 5 ст. 132 КПК України, під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді докази обставин, на які вони посилаються.

В обґрунтування клопотання слідчий посилається на наявність акту перевірки Міжрегіонального ГУ Міндоходів - Центрального офісу з обслуговування великих платників № 1176/28-10-39-20/19494134 від 14.10.2014 «Про результати документальної позапланової виїзної перевірки приватного акціонерного товариства «Енвіжн-Україна» з питань правильності нарахування, повноти та своєчасності сплати до державного бюджету податку на додану вартість та податку на прибуток підприємства по взаємовідносинах з ТОВ «Бізнес-Оск», ТОВ «Інвестпрогруп», ПП «Оргспецсервіс», ТОВ «Промремторг-12» за період з 01.01.2013 по 20.03.2014».

Відповідно до ст. 86 Податкового Кодексу України акт (довідка), складений за результатами перевірки та підписаний посадовими особами, які проводили перевірку, у строки визначені Податковим Кодексом України, надається платнику податків або його законному представнику, який зобов'язаний його підписати. У разі незгоди платника податків з висновками акта такий платник зобов'язаний підписати такий акт перевірки із зауваженнями, які він має право надати разом з підписаним примірником акта або окремо у строки, передбачені цим Кодексом.

Проте слідчому судді не надано відомостей про те, чи оскаржувався цей акт ПАТ «Енвіжн-Україна», якою є правова позиція підприємства щодо вказаного акту та чи є висновки перевірки дійсними.

Відповідно до п. 15 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 15 від 8.10.2004 року злочин, передбачений ст. 212 КК України, є закінченим з моменту фактичного ненадходження до бюджету або державні цільові фонди грошових коштів, які мали бути сплачені у строки та в порядку, передбаченому чинним законодавством з питань оподаткування (тобто сум узгоджених податкових зобов'язань), а саме - з наступного дня після настання строку, до якого мав бути сплачений податок, збір чи інший обов'язковий платіж, який вважається узгодженим і підлягає оплаті. Відповідно до п. 14.1.175 Податкового Кодексу України, податковий борг - це сума грошового зобов'язання, самостійно узгодженого платником податку або узгодженого в порядку оскарження, але не сплаченого у встановлений цим Кодексом строк, а також пеня, нарахована на суму такого грошового зобов'язання.

Разом з тим, відповідно до п. 56.15 ст. 56 Податкового Кодексу України, скарга на акт перевірки, подана із дотриманням строків, визначених п. 56.3 цієї статті (на протязі 10 днів з дня отримання рішення), зупиняє виконання платником податку грошових зобов'язань, визначених у повідомленні - рішенні на строк від дня подання такої скарги до контролюючого органу до дня закінчення процедури адміністративного оскарження. У перебігу цього терміну грошові зобов'язання, які оскаржуються, вважаються не узгодженими. Таким чином, слід зробити висновок, що якщо підприємство в термін (протягом 10 днів) подало скаргу на дії податкового органу (повідомлення-рішення), грошове зобов'язання не вважається узгодженим до моменту прийняття остаточного рішення. Дане твердження дає право сказати, що в цьому випадку злочин, як мінімум, не може вважатися закінченим. Таким чином, обов'язковою умовою для внесення відомостей до ЄРДР має бути наявність податкового боргу та несплата його у встановлений термін.

Однак, слідчий суддя позбавлений можливості дослідити вказані питання, оскільки слідчим не надані достовірні докази того, що акт перевірки є чинним.

Отже, з урахуванням положень ст. 2; п.6, п.9, п.10 ч.1 ст. 7 КПК України, слідчий суддя вважає, що слідчим, всупереч ч.3 ст. 132; п.5 ч.2 ст. 160; п.2 ч.5 ст. 163 КПК України, не доведено, що потреби досудового розслідування в конкретному вищевказаному кримінальному провадженні виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який йдеться в клопотанні слідчого, значення речей і документів для встановлення обставин у вищевказаному кримінальному провадженні, та можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, а тому клопотання задоволенню не підлягає.

Клопотання про фіксацію процесуальної дії за допомогою технічних засобів під час розгляду питання слідчим суддею від учасників процесуальної дії не надійшло, за ініціативою суду не здійснюється, що відповідає положенням ст. 107 КПК України.

На підставі викладеного і керуючись ст. ст. 107, 234, 309, 372 КПК України, слідчий суддя, -

У х в а л и в :

У задоволенні клопотання старшого слідчий другого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУ ДФС у Харківській області лейтенанта податкової міліції Сироткіної Тетяни Олександрівни, про тимчасовий доступ до речей і документів за матеріалами кримінального провадження №32017220000000126 від 14.08.2017 року, за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає. Заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Колесник С.А.