Окрема думка судді № 69518581, 03.10.2017, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ОКРЕМА ДУМКА

03 жовтня 2017 року Справа № 19/906/68/13-г

Постановою Вищого господарського суду України від 03.10.2017 року у справі №19/906/68/13-г колегією суддів у складі: Погребняк Б.М., Короткевич О.Є., Поляков Б.М. касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Універсальний торговий дім "Меркурій" (далі - ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій") задоволено частково. Ухвалу господарського суду Житомирської області від 17.05.2017 року та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 14.06.2017 року у справі №19/906/68/13-г скасовано. Справу №19/906/68/13-г передано на новий розгляд до господарського суду Житомирської області (в частині розгляду заяви про визнання результатів аукціону недійсними).

Відповідно до ст.4-7 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) судове рішення приймається суддею за результатами обговорення усіх обставин справи, а якщо спір вирішується колегіально - більшістю голосів суддів.

Жодний із суддів не має права утримуватися від голосування. Головуючий суддя голосує останнім.

Суддя, не згодний із рішенням більшості складу колегії суддів, зобов'язаний підписати процесуальний документ і має право викласти письмово свою окрему думку, яка долучається до справи, але не оголошується

Мною, суддею Погребняком В.Я., при прийнятті зазначеної постанови Вищого господарського суду України за касаційною скаргою ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій" було висловлено окрему думку, суть якої полягає в такому:

Згідно зі ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство).

Згідно з вимогами ч. 3 ст. 55 Закону про банкрутство результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними. Визнання результатів аукціону недійсним тягне за собою визнання недійсним укладеного з переможцем договору купівлі-продажу.

У провадженні господарського суду Житомирської області перебуває справа №19/906/68/13-г про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" (далі - ТОВ "Фактор Капітал"), визнаного постановою господарського суду Житомирської області від 14.07.2014 банкрутом. Ліквідаційна процедура триває.

Як вбачається з матеріалів справи, 09.02.2017 року до господарського суду Житомирської області від ліквідатора боржника Гусара І.О. надійшла заява № 02-01-30/135 від 07.02.2017 року про визнання результатів аукціону з продажу майна банкрута від 29.12.2015 недійсними.

В обґрунтування своєї заяви ліквідатор посилався на те, що переможцем аукціону Товариством з обмеженою відповідальністю "Фактор Енергогруп" (далі - ТОВ "Фактор Енергогруп") порушено порядок розрахунку за придбане на аукціоні майно та сплачено кошти не на той рахунок, який зазначено в оголошенні та протоколі про проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Фактор Капітал", що призвело до негативних наслідків, а саме, за період з 06.01.2016 року по теперішній час з рахунку ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій" перераховано на рахунки банкрута та заставного кредитора Публічного акціонерного товариства "Державний Експортно-імпортний банк України" (далі - ПАТ "Державний Експортно-імпортний банк України") лише 4 970 000,00 грн. із 13412000,00 грн. суми реалізованого майна боржника на аукціоні.

Такі дії посадових осіб переможця аукціону та ПАТ "Фортуна Банк" (запроваджено тимчасову адміністрацію на підставі рішення Правління Національного банку України від 26.01.2017 року № 55-рш/БТ "Про віднесення ПАТ "Фортуна Банк" до категорії неплатоспроможних), на думку ліквідатора, призвели до порушення законних прав забезпеченого кредитора ПАТ "Державний Експортно-імпортний банк України".

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 17.05.2017 року, залишеною без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 14.06.2017 року у справі № 19/906/68/13-г, у задоволенні заяви ліквідатора Гусара І.О. № 02-01-30/135 від 07.02.2017 року про визнання результатів аукціону з продажу майна банкрута від 29.12.2015 року недійсними - відмовлено, з огляду на відсутність будь-яких порушень передбачених Законом про банкрутство, у тому числі щодо порядку проведених переможцем розрахунків, які могли б вплинути на оформлення результатів торгів та вчиненням ліквідатором відповідних дій стосовно передачі переможцю права власності на нерухоме майно.

За результатами перегляду вказаних судових актів у касаційному порядку постановою Вищого господарського суду України від 03.10.2017 року у справі №19/906/68/13-г касаційну скаргу ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій" задоволено частково. Ухвалу господарського суду Житомирської області від 17.05.2017 року та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 14.06.2017 року у справі №19/906/68/13-г скасовано. Справу №19/906/68/13-г в частині розгляду заяви про визнання результатів аукціону недійсними направлено на новий розгляд до господарського суду першої інстанції.

Не погоджуючись із викладеними у постанові Вищого господарського суду України від 03.10.2017 року у справі №19/906/68/13-г висновками, вважаю за необхідне зазначити таке.

Підставами для визнання в судовому порядку аукціону та результатів аукціону недійсними є порушення встановлених законодавством правил проведення аукціону, визначених Законом про банкрутство, а саме: правил, які визначають процедуру підготовки та проведення аукціону; правил, які регулюють сам порядок проведення аукціону; правил, які стосуються оформлення кінцевих результатів аукціону.

До предмету доказування недійсності результатів аукціону входять встановлення обставин недотримання ліквідатором та організатором аукціону вимог, які ставляться Законом про банкрутство до його проведення, зокрема, щодо порядку отримання згоди заставного кредитора на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення (стаття 42 Закону); щодо порядку оприлюднення оголошення про проведення аукціону певного змісту, письмового повідомлення про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником (статті 58, 59 Закону); допуску до участі в аукціоні (стаття 61 Закону); допуску до місця проведення аукціону (стаття 63 Закону); порядку проведення аукціону (статті 64-68 Закону).

Відповідно до ч.5 ст.51 Закону про банкрутство, організатор аукціону виконує такі функції: опубліковує і розміщує повідомлення про продаж майна боржника і повідомлення про результати проведення торгів; приймає заявки на участь в аукціоні; укладає із заявниками договори про завдаток; визначає учасників торгів; здійснює проведення торгів; визначає переможця торгів і підписує протокол про результати проведення торгів; повідомляє учасників торгів про результати проведення торгів.

Як встановлено під час розгляду справи, 30.11.2015 року на сайтах Міністерства юстиції України та Вищого господарського суду України організатором аукціону ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій" було опубліковано оголошення про проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Фактор Капітал" (автомобільні станції та обладнання, що перебувають в заставі ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України"), який призначено на 29.12.2015 року.

29.12.2015 року відбувся аукціон з продажу майна банкрута ТОВ "Фактор Капітал", переможцем аукціону, який запропонував за лот найбільшу суму 13 412 000,00 грн. стало ТОВ "Фактор Енергогруп", про що складено протокол проведення аукціону № А-29-12/15-1, який засвідчений печаткою та підписом організатора торгів, продавця та переможця торгів.

ТОВ "Фактор Енергогруп" 04.12.2015 року до початку проведення аукціону відповідно до платіжного дорученням № 308 перерахувало гарантійний внесок у розмірі 1 341 200, 00 грн. на розрахунковий рахунок ТОВ "Універсальний торговий Дім "Меркурій", № 26000469036 МФО 380805 AT "Райффайзен Банк Аваль", код ЄДРПОУ 37567049.

Решта суми за придбаний лот в розмірі 12 070 800, 00 грн. була перерахована 06.01.2016 ТОВ "Фактор Енергогруп" на розрахунковий рахунок ТОВ "Універсальний торговий Дім "Меркурій" № 26003300102216, МФО 300904 AT "Фортуна Банк", код ЄДРПОУ 37567049, що підтверджено випискою з особового рахунку товариства.

Правовим результатом процедури реалізації майна на торгах у формі аукціону в межах провадження у справі про банкрутство є перехід права власності на майно боржника до покупця - переможця торгів (аукціону).

У ст. 75 Закону про банкрутство передбачено, що передача майна замовником аукціону і прийняття його покупцем здійснюється за передавальним актом, що підписується сторонами і оформлюється відповідно до законодавства, у якому зазначаються: ім'я (назва) та місце проживання (місцезнаходження) продавця та покупця, а також організатора аукціону; відомості про продане нерухоме майно; адреса веб-сторінки, на якій розміщено відомості про проведення аукціону.

Цією ж нормою визначено, що нотаріус видає покупцю свідоцтво про придбання нерухомого майна на аукціоні в порядку, встановленому законом.

Судами встановлено, що акт про передання права власності на спірне нерухоме майно від 12.01.2016 року, підписаний ТОВ "Фактор Капітал" (продавець) та ТОВ "Фактор Енергогруп" (покупець), на підставі якого продавець передав у власність, а покупець прийняв у власність нерухоме майно згідно протоколу № А-29-12/15-1 від 29.12.2015 року.

У наведеному акті сторони підтвердили, що майно продавцем (заявником) передано ТОВ "Фактор Енергогруп" (покупцю) своєчасно і в строки встановлені чинним законодавством, а покупець повністю сплатив запропоновану ним ціну за лот №1, згідно протоколу №А-29-12/15-1 від 29.12.2015 у розмірі 13 412 000,00грн., без ПДВ.

Судами встановлено, що в подальшому на підставі цього акту та протоколу проведення аукціону № А-29-12/15-1 від 29.12.2015 року приватними нотаріусами видано ТОВ "Фактор Енергогруп" свідоцтва про придбання майна банкрута на аукціоні.

Крім того, судами встановлено, що проведення оскаржуваного аукціону з продажу майна ТОВ "Фактор Капітал" з дотриманням порядку та умов, передбачених Законом про банкрутство підтверджено під час оскарження результатів даного аукціону з продажу майна банкрута під час розгляду скарги ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" № 176-04/701 від 21.12.2015 року на дії ліквідатора ТОВ "Фактор капітал" Гусара І.О. та заяви ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" № 176-04/294 від 30.03.2016 про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута у даній справі (ухвали господарського суду Житомирської області від 25.02.2016, 03.11.2016, постанова Рівненського апеляційного господарського суду від 07.12.2016).

Отже, наведені ліквідатором обставини розрахунку за придбане майно на аукціоні, а саме, сплата коштів не на той рахунок, який зазначено в оголошенні та протоколі про проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Фактор Капітал", у зв'язку із зазначеними вище нормами законодавства та встановленими судами попередніх інстанцій обставинами даної справи, не вливають на суть правовідносин між продавцем та покупцем, а знаходяться в площині банківських правовідносин.

Перехід права власності на майно боржника шляхом видачі нотаріусом свідоцтва про придбання нерухомого майна на аукціоні в порядку, встановленому законом відповідає вимогам ст.75 Закону про банкрутство та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року № 296/5.

Крім того, вважаю за необхідне звернути увагу на таке.

Відповідно до ст.111-5 ГПК України, у касаційній інстанції скарга розглядається за правилами розгляду справи у суді першої інстанції за винятком процесуальних дій, пов'язаних із встановленням обставин справи та їх доказуванням.

Касаційна інстанція використовує процесуальні права суду першої інстанції виключно для перевірки юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення у рішення або постанові господарського суду.

Відповідно до ст.111-7 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про превагу одних доказів над іншими, збирати одні докази або додатково перевіряти докази.

Постанова Вищого господарського суду України від 03.10.2017 року у справі №19/906/68/13-г за касаційною скаргою ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій" не повною мірою відповідає вимогам вказаних норм процесуального права.

Зокрема, в порушення ст.111-7 ГПК України постанова містить низку висновків, що не ґрунтуються на приписах Закону про банкрутство.

Так, у постанові Вищого господарського суду України від 03.10.2017 року зазначено, що рішення судів попередніх інстанцій не містять дослідження обставин проведення ліквідатором конкурсу з визначення організатора аукціону та чи визнавався організатор аукціону - ТОВ "УТД Меркурій" учасником провадження у цій справі.

Водночас вважаю, що дослідження обставин проведення ліквідатором конкурсу з визначення організатора аукціону не входить до предмету доказування недійсності результатів аукціону, хоча, як вбачається з матеріалів справи, відповідні обставини досліджувались судами під час розгляду справи.

Норми Закону про банкрутство не містять приписів про обов'язкове попереднє визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство, і суди попередніх інстанцій на вказану обставину не посилались.

Також, у постанові Вищого господарського суду України від 03.10.2017 року зазначено, що не було предметом дослідження судів дотримання ліквідатором вимог ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство щодо отримання згоди заставного кредитора на реалізацію майна на спірному аукціоні.

Проте, як уже зазначалось, результати даного аукціону з продажу майна ТОВ "Фактор Капітал" вже були предметом дослідження судами під час розгляду скарги на дії ліквідатора та заяви про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута, які ініціював саме ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України", під час якого, серед іншого, перевірялось дотримання ліквідатором вимог ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство щодо отримання згоди заставного кредитора на реалізацію майна.

Враховуючи викладене, вважаю, що ухвала господарського суду Житомирської області від 17.05.2017 року та постанова Рівненського апеляційного господарського суду від 14.06.2017 року у справі № 19/906/68/13-г підлягали залишенню без змін, а касаційна скарга ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій" - без задоволення.

Суддя

Вищого господарського суду України Погребняк В.Я.