Рішення № 69313759, 26.09.2017, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.09.2017Справа №910/13621/17

За позовом Військової частини 3078 Національної гвардії України

до Публічного акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача

Товариство з обмеженою відповідальністю "ТИТАН-РИ"

про стягнення 97 200,00 грн.

Суддя Турчин С.О.

Представники сторін:

від позивача: Кравець О.Я. (довіреність)

від відповідача: Негребельний Є.В. (довіреність)

від третьої особи: Глазов О.О. (довіреність)

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Військова частина 3078 Національної гвардії України (позивач) звернулась до Господарського суду міста Києва з позовом про стягнення з Публічного акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" (відповідач) 97200,00 грн. відповідно до гарантії забезпечення цінової пропозиції №2544/17-ТГ від 30.03.2017.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що Товариство з обмеженою відповідальністю "ТИТАН-РИ" не надало документи, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі", що є підставою для виплати відповідачем позивачу банківської гарантії у розмірі 97200,00 грн.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.08.2017 порушено провадження у справі № 910/13621/17, залучено до участі у справі третю особу без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "ТИТАН-РИ" та призначено справу до розгляду на 07.09.2017.

06.09.2017 через відділ діловодства суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому відповідач позовні вимоги заперечив, посилаючись на те, що згідно із Законом України "Про публічні закупівлі" забезпечення тендерної пропозиції не повертається у разі ненадання документів, передбачених статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі", саме переможцем, а тому оскільки, цінову пропозицію ТОВ "ТИТАН-РИ" було відхилено як учасника, а не як переможця, то відповідач був змушений відмовити у задоволенні вимоги позивача щодо сплати грошових коштів за банківською гарантією забезпечення цінової пропозиції № 2544/17-ТГ від 30.03.2017.

В судовому засіданні 07.09.2017 представник позивача надав суду документи для долучення до матеріалів справи та надав пояснення по суті позовних вимог.

Представник відповідача надав пояснення щодо заперечень на позов.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 07.09.2017 розгляд справи №910/13621/17 відкладено на 26.09.2017.

Представник позивача в судовому засіданні 26.09.2017 підтримав заявлені позовні вимоги.

Представник відповідача в судовому засіданні 26.09.2017 проти позовних вимог заперечив.

Представник третьої особи надав суду письмові пояснення на позов, в яких проти позовних вимог Військової частини 3078 Національної гвардії України заперечив.

В судовому засіданні 26.09.2017 було оголошено вступну та резолютивну частини рішення, відповідно до ст. 85 ГПК України.

Розглянувши надані документи та матеріали, заслухавши пояснення представників учасників процесу, з'ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об'єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи та вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

У відповідності до протоколу №61 засідання тендерного комітету Військової частини 3078 Національної гвардії України з питань закупівель товарів, робіт і послуг від 24.03.2017, виконуючи розпорядження ГУ НГУ від 02.03.2017 року № 27/27/1-1527 "Про особливості проведення закупівлі продовольства та майна номенклатури продовольчої служби у 2017 році", розпорядження ГУ НГУ від 03.03.2017 року № 27/27/1-1538 "Про надсилання плану закупівлі матеріальних цінностей номенклатури продовольчої служби у 2017 році по КЕКВ 2210", розпорядження ГУ НГУ від 24.03.2017 року № 27/27/1-2077 "Про надання інформації", у зв'язку з нагальною потребою у забезпеченні особового складу Національної гвардії України, який виконує службово-бойові завдання в зоні проведення антитерористичної операції в Східних регіонах держави, а також освіження та поповнення встановлених запасів на складах довгострокового зберігання продовольством та майном номенклатури продовольчої служби, згідно частини 1 статті 2 Закону України від 12.05.2016 № 1356-УІІІ "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони", вартість предмета закупівлі перевищує 200 тисяч гривень, вирішено застосувати переговорну процедуру закупівлі для гарантованого забезпечення потреб оборони у період проведення антитерористичної операції, а також вирішено затвердити оголошення про проведення відбору щодо закупівлі по коду ДК 021:2015 - 15710000-8- Готові корми для сільськогосподарських та інших тварин (сухий корм для годівлі службових собак).

24.03.2017 Військовою частиною 3078 Національної гвардії України опубліковано в електронній системі закупівель за №UA-2017-03-24-000810-b, оголошення про проведення відбору учасників для проведення переговорної процедури закупівлі для потреб оборони на закупівлю код ДК 021:2015 - 15710000-8- Готові корми для сільськогосподарських та інших тварин (сухий корм для годівлі службових собак).

07.04.2017 були розглянуті цінові пропозиції та інші документи учасників, за результатами яких ТОВ "ТИТАН-РИ" було визначено учасником переговорів.

На переговорах учасника ТОВ "ТИТАН-РИ" було ознайомлено з недоліками в документах, про що міститься відповідна відмітка у протоколі №105 від 11.04.2017.

У відповідності до протоколу №113 засідання тендерного комітету військової частини 3078 Національної гвардії України з питань закупівель товарів, робіт і послуг від 12.04.2017 згідно пунктів 2, 6 та 7 частини 1 статті 4 Закону України від 12.05.2016року № 1356-VІІI "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони", відхилено цінову пропозицію ТОВ "ТИТАН-РИ" щодо закупівлі код ДК 021:2015 - 15710000-8- Готові корми для сільськогосподарських та інших тварин (сухий корм для годівлі службових собак), а саме: 2) невідповідність товарів, робіт чи послуг учасника технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі; 6) невідповідність учасника кваліфікаційним критеріям та вимогам, визначеним у статті 17 Закону України "Про публічні закупівлі"; 7) неусунення учасником недоліків у поданих ним документах протягом наступних 24 годин з моменту ознайомлення учасника з такими недоліками під час проведення переговорів.

Водночас, як підтверджено матеріалами справи, з метою забезпечення цінової пропозиції, наданої ТОВ "ТИТАН-РИ" (принципалом), щодо участі у оголошеній позивачем переговорній процедурі для потреб оборони, згідно з оголошенням (№ закупівлі) №UA-2017-03-24-000810-b, оприлюдненим на офіційному сайті http://prozorro.gov.ua, 30 березня 2017 року Публічним акціонерним товариством "Банк інвестицій та заощаджень" (відповідач, гарант) надано Товариству з обмеженою відповідальністю "ТИТАН-РИ" банківську гарантію забезпечення цінової пропозиції №2544/17-ТГ на закупівлю "код ДК 021:2015 - 710000-8-Готові корми для сільськогосподарських та інших тварин (сухий корм для годівлі службових собак)", згідно Оголошення про проведення відбору учасників для проведення переговорної процедури закупівлі для потреб оборони.

У відповідності до гарантії забезпечення цінової пропозиції №2544/17-ТГ від 30 березня 2017 року відповідач приймає на себе зобов'язання у наданні безвідкличної та безумовної банківської гарантії (надалі - гарантія) на загальну суму 97 200,00 грн.

Гарантією забезпечення цінової пропозиції №2544/17-ТГ від 30.03.2017 визначено, що гарант зобов'язується протягом 5 (п'яти) банківських днів сплатити бенефіціару суму у розмірі, що не перевищує гарантійну суму, за його першою письмовою вимогою з поясненням у чому полягає порушення принципалом зобов'язання, забезпеченого цією гарантією, якщо принципал відмовляється виконувати свої зобов'язання, які передбачаються його ціновою пропозицією, а саме:

відмови або неучасті в переговорах, призначених замовником, у визначену замовником дату їх проведення;

непідписання учасником, який став переможцем переговорної процедури закупівлі, договору про закупівлю у визначені замовником терміни;

ненадання учасником документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі";

ненадання переможцем переговорної процедури закупівлі забезпечення виконання договору про закупівлю після отримання повідомлення про намір укласти договір, якщо надання такого забезпечення вимагалося в оголошенні про проведення відбору.

Письмова вимога бенефіціара про сплату повинна бути підписана уповноваженою особою та надіслана гаранту рекомендованим листом.

Згідно із гарантією забезпечення цінової пропозиції №2544/17-ТГ від 30.03.2017, зобов'язання гаранта перед бенефіціаром за цією гарантією обмежується загальною сумою, що не перевищує гарантійну суму та закінчується повністю і автоматично у нашому приміщенні 03 липня 2017 року. Дана гарантія набуває чинності з моменту підписання її гарантом і діє до 03 липня 2017 року включно.

Позивач звернувся до відповідача із вимогою №880 від 21.04.2017 про сплату грошових коштів за банківською гарантією забезпечення цінової пропозиції №2544/17 ТГ від 30.03.2017 на суму 97 200,00 грн.

Публічне акціонерне товариство "Банк інвестицій та заощаджень" листі вих. №08-08/08-660 від 25.04.2017 відмовило Військовій частині 3078 у задоволенні вказаної вимоги, посилаючись на частину 3 статті 17 Закону України "Про публічні закупівлі", згідно із якою спосіб документального підтвердження згідно із законодавством відсутності підстав, передбачених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої та частиною другою вказаної статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі. Переможець торгів у строк, що не перевищує п'яти днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, повинен надати замовнику документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої цієї статті. Оскільки, цінову пропозицію ТОВ "ТИТАН-РИ" було відхилено як учасника переговорів, а не як переможця, то банк відмовив у задоволенні вимоги позивача.

Позивач, також звернувся до відповідача із претензію вих. №1280 від 13.06.2017 про стягнення грошових коштів в сумі 97 200,00 грн. відповідно до гарантії забезпечення цінової пропозиції №2544/17-ТГ від 30.03.2017.

Однак, відповідач відмовив у задоволенні зазначеної претензії позивача щодо сплати грошових коштів за банківською гарантією забезпечення цінової пропозиції №2544/17 ТГ від 30.03.2017 на суму 97 200,00 грн.

Позивач, в обґрунтування заявлених вимог посилається на безпідставність відмови банком у виплаті грошових коштів у сумі 97 200,00 грн. за гарантією забезпечення цінової пропозиції №2544/17 ТГ від 30.03.2017, оскільки підпунктом 15 статті 3 Закону України "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони" зазначені особливості проведення переговорної процедури закупівлі, в яких передбачено, що забезпечення цінової пропозиції не повертається учаснику виключно у разі, зокрема, ненадання учасником документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі".

Дослідивши наявні матеріали справи, оцінюючи надані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог, з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно зі ст. 11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки; підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частиною 1 статті 626 ЦК України визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно зі ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Договір, відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України, є обов'язковим для виконання сторонами.

Частино 1 статті 24 Закону України "Про публічні закупівлі" № 922-VIII від 25.12.2015, замовник має право зазначити в оголошенні про проведення процедури закупівлі та в тендерній документації вимоги щодо надання забезпечення тендерної пропозиції.

В пункті 9.1. оголошення про проведення відбору учасників для проведення переговорної процедури закупівлі для потреб оборони передбачено, що одночасно з ціновою пропозицією учасник надає замовнику забезпечення цінової пропозиції у формі: електронної банківської гарантії - яка повинна бути безвідкличною, безумовною, оформленою відповідно до вимог постанови Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639, містити інформацію про зобов'язанням банку у разі виникнення обставин, передбачених підпунктом 9.6 цього пункту, відшкодувати на рахунок військової частини 3078 Національної гвардії України кошти у сумі забезпечення цінової пропозиції, визначених у підпункті 9.3 цього пункту, та підписана електронним цифровим підписом уповноваженої особи банку.

Гарантія має містити: назву документа - "Гарантія" (банківська гарантія або Гарантія забезпечення цінової пропозиції); номер, дату та місце складання; повну або скорочену назву принципала [для фізичної особи-підприємця - прізвище, ім'я, по батькові та документ, що її засвідчує (серія, номер, дата, ким виданий, місце проживання)], його місцезнаходження; суму гарантії цифрами та словами і валюту платежу; дату, номер і назву документа, в якому передбачена вимога щодо надання гарантії - "номер та назва процедури закупівлі, що оприлюднена на веб-порталі Уповноваженого органу"; назву бенефіціара, його місцезнаходження - "Військова частина 3078 Національної гвардії України, вул. Нижньоюрківська, 8-А, м. Київ, 04080"; назву банку бенефіціара - його назву та адресу: "Державна казначейська служба України в м. Києві, вул. Межигірська, 25, м. Київ, 04080, МФО 820172, р/р № 37119054004347"; назву банку-гаранта; термін дії або строк дії гарантії; умови, за яких надається право вимагати платіж - "викласти обставини, передбачені підпунктом 9.6 цього пункту"; умови, за яких можна вносити зміни до тексту гарантії принципалом, бенефіціаром, банком-гарантом. Електронна банківська гарантія повинна мати електронний цифровий підпис уповноваженої особи банку. Строк дії банківської гарантії повинен бути не меншим ніж строк дії забезпечення цінової пропозиції. Розмір забезпечення цінової пропозиції становить 97 200,00 грн. (п. 9.2., п. 9.3. оголошення).

Стаття 560 Цивільного кодексу України визначає, що за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов'язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.

Частиною 1 статті 200 Господарського кодексу України визначено, що гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов'язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов'язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов'язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

Зобов'язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони (ч. 2 ст. 200 ГК України).

Гарант має право висунути управненій стороні лише ті претензії, висунення яких допускається гарантійним листом. Зобов'язана сторона не має права висунути гаранту заперечення, які вона могла б висунути управненій стороні, якщо її договір з гарантом не містить зобов'язання гаранта внести до гарантійного листа застереження щодо висунення таких заперечень (ч. 3 ст. 200 ГК України).

Порядок, умови надання та отримання банками гарантій та їх виконання регулюються Положенням про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженим постановою Правління Національного банку України №639 від 15.12.2004.

Так, у пункті 2 розділу I Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, визначено, що гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов'язань, відповідно до якого банк-гарант приймає на себе грошове зобов'язання перед бенефіціаром (оформлене в письмовій формі або у формі повідомлення) сплатити кошти за принципала в разі невиконання останнім своїх зобов'язань у повному обсязі або їх частину в разі пред'явлення бенефіціаром вимоги та дотримання всіх вимог, передбачених умовами гарантії. Зобов'язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від основного зобов'язання принципала (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на таке зобов'язання безпосередньо міститься в тексті гарантії.

Наведеним Положенням передбачено, що безвідклична гарантія - гарантія, умови якої не можуть бути змінені і вона не може бути припинена банком-гарантом згідно із заявою принципала без згоди та погодження з бенефіціаром; безумовна гарантія - гарантія, за якою банк-гарант у разі порушення принципалом свого зобов'язання, забезпеченого гарантією, сплачує кошти бенефіціару за першою його вимогою без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов.

Як встановлено судом та вбачається із матеріалів справи, 30 березня 2017 року Публічним акціонерним товариством "Банк інвестицій та заощаджень" (відповідач, гарант) надано Товариству з обмеженою відповідальністю "ТИТАН-РИ" банківську гарантію забезпечення цінової пропозиції №2544/17-ТГ на закупівлю "код ДК 021:2015 - 710000-8-Готові корми для сільськогосподарських та інших тварин (сухий корм для годівлі службових собак)", згідно Оголошення про проведення відбору учасників для проведення переговорної процедури закупівлі для потреб оборони, згідно із якою відповідач прийняв на себе зобов'язання у наданні безвідкличної та безумовної банківської гарантії на загальну суму 97 200,00 грн.

Частиною 1 статті 563 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов'язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії.

Згідно із ч. 2 ст. 563 Цивільного кодексу України, вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред'являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов'язання, забезпеченого гарантією.

Гарантією забезпечення цінової пропозиції №2544/17-ТГ від 30.03.2017 передбачено, що відповідач зобов'язується протягом 5 (п'яти) банківських днів сплатити позивачу суму у розмірі, що не перевищує гарантійну суму, за його першою письмовою вимогою з поясненням у чому полягає порушення ТОВ "ТИТАН-РИ" зобов'язання, забезпеченого цією гарантією, якщо ТОВ "ТИТАН-РИ" відмовляється виконувати свої зобов'язання, які передбачаються його ціновою пропозицією, а саме, зокрема, ненадання учасником документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі".

У відповідності до статті 17 Закону України "Про публічні закупівлі", замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов'язаний відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо:

1) він має незаперечні докази того, що учасник пропонує, дає або погоджується дати прямо чи опосередковано будь-якій посадовій особі замовника, іншого державного органу винагороду в будь-якій формі (пропозиція щодо найму на роботу, цінна річ, послуга тощо) з метою вплинути на прийняття рішення щодо визначення переможця процедури закупівлі або застосування замовником певної процедури закупівлі;

2) відомості про юридичну особу, яка є учасником, внесено до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов'язані з корупцією правопорушення;

3) службову (посадову) особу учасника, яку уповноважено учасником представляти його інтереси під час проведення процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення у сфері закупівель корупційного правопорушення;

4) суб'єкт господарювання (учасник) протягом останніх трьох років притягувався до відповідальності за порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів (тендерів);

5) фізична особа, яка є учасником, була засуджена за злочин, учинений з корисливих мотивів, судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку;

6) службова (посадова) особа учасника, яка підписала тендерну пропозицію, була засуджена за злочин, вчинений з корисливих мотивів, судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку;

7) тендерна пропозиція подана учасником процедури закупівлі, який є пов'язаною особою з іншими учасниками процедури закупівлі та/або з членом (членами) тендерного комітету, уповноваженою особою (особами) замовника;

8) учасник визнаний у встановленому законом порядку банкрутом та стосовно нього відкрита ліквідаційна процедура;

9) у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань";

10) юридична особа, яка є учасником, не має антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, якщо вартість закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) або робіт дорівнює чи перевищує 20 мільйонів гривень.

У відповідності до протоколу №113 засідання тендерного комітету військової частини 3078 Національної гвардії України з питань закупівель товарів, робіт і послуг від 12.04.2017 згідно пунктів 2, 6 та 7 частини 1 статті 4 Закону України від 12.05.2016року № 1356-VІІI "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони", відхилено цінову пропозицію ТОВ "ТИТАН-РИ" щодо закупівлі код ДК 021:2015 - 15710000-8- Готові корми для сільськогосподарських та інших тварин (сухий корм для годівлі службових собак), а саме: 2) невідповідність товарів, робіт чи послуг учасника технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі; 6) невідповідність учасника кваліфікаційним критеріям та вимогам, визначеним у статті 17 Закону України "Про публічні закупівлі"; 7) неусунення учасником недоліків у поданих ним документах протягом наступних 24 годин з моменту ознайомлення учасника з такими недоліками під час проведення переговорів.

Як вказано у проколі №113 засідання тендерного комітету військової частини 3078 Національної гвардії України з питань закупівель товарів, робіт і послуг від 12.04.2017, ТОВ "ТИТАН-РИ" не надав та не завантажив в електронну систему закупівель: довідки у довільної формі щодо відомостей про юридичну особу, яка є учасником про внесення/не внесення до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов'язані з корупцією правопорушення; оригіналу або нотаріально завіреної копії довідки або витягу з реєстру про відсутність судимості, виданих відповідним підрозділом Міністерства внутрішніх справ України службовій (посадовій) особі учасника, яка підписала тендерну пропозицію, для підтвердження інформації, що її не було засуджено за злочин, вчинений з корисливих мотивів, судимість з якої знято або погашено в установленому законом порядку, не більше місячної давнини відносно дати проведення переговорів; оригіналу або нотаріально завіреної копії довідки про відсутність заборгованості з податків, зборів, платежів, що контролюються органами доходів і зборів, видана відповідно до наказу Міністерства доходів і зборів України №567 від 10.10.2013, дійсної на дату проведення аукціону або більш пізню дату; гарантійного листа виробника(ів) або офіційного представника(ів) на території України, що підтверджує можливість постачання учасником запропонованого товару в необхідній кількості, якості та в потрібні терміни (оригінал або нотаріально завірена копія гарантійного листа(ів)); всіх сторінок паспорту; довідки без підпису та печатки, яка містити інформацію про: чисельність працівників; займані посади зазначеними працівниками; освіта працівників; стаж роботи за фахом працівників; не завантажив оригінал заповненого та підписаного акту звірки по наданому договору, не надав та не завантажив копію попередньо укладеного договору на поставку товару, що подібний до предмету закупівлі або його конкретній назві та документ, що підтверджує його виконання (копію заповненого та підписаного акту звірки по наданому договору).

Як підтверджено матеріалами справи, у зв'язку із ненаданням ТОВ "ТИТАН-РИ" документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі", позивач звернувся до відповідача із вимогою №880 від 21.04.2017 про сплату грошових коштів за банківською гарантією забезпечення цінової пропозиції №2544/17 ТГ від 30.03.2017 на суму 97 200,00 грн.

При цьому, як вбачається із приписів частини 3 статті 24 Закону України "Про публічні закупівлі" забезпечення тендерної пропозиції не повертається у разі, зокрема, ненадання переможцем у строк, визначений в абзаці другому частини третьої статті 17 цього Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону.

В статті 1 Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що учасник процедури закупівлі - фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, юридична особа (резидент або нерезидент), яка подала тендерну пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі; переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір за результатами застосування переговорної процедури закупівлі.

Як встановлено судом вище, цінову пропозицію ТОВ "ТИТАН-РИ" було відхилено як учасника переговорної процедури закупівлі для потреб оборони закупівлі (код ДК 021:2015 - 15710000-8- Готові корми для сільськогосподарських та інших тварин (сухий корм для годівлі службових собак)).

Разом з тим, приписами частини 6 статті 2 Закону України "Про публічні закупівлі" встановлено, що особливості здійснення закупівель, визначених цим Законом, для гарантованого забезпечення потреб оборони (крім товарів, робіт і послуг, що підлягають закупівлі відповідно до угод у порядку, визначеному абзацом сімнадцятим частини третьої цієї статті) Міністерством оборони України та його розвідувальним органом, Міністерством внутрішніх справ України, Службою безпеки України, Національною гвардією України, Національною поліцією України, Державною прикордонною службою України, Службою зовнішньої розвідки України, Державною службою спеціального зв'язку та захисту інформації України, Державною спеціальною службою транспорту, Державною службою України з надзвичайних ситуацій, Управлінням державної охорони України та іншими військовими формуваннями та/або частинами в особливий період, у період проведення антитерористичної операції, у період введення надзвичайного стану встановлюються окремим законом.

Так, особливості здійснення процедур закупівлі товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони в особливий період, у період проведення антитерористичної операції, у період введення надзвичайного стану визначені Законом України "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони" № 1356-VIII від 12.05.2016.

У відповідності до ч. 1, ч. 2 ст. 2 Закону України "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони" передбачено, що цей Закон застосовується Міністерством оборони України та його розвідувальним органом, Міністерством внутрішніх справ України, Службою безпеки України, Національною гвардією України, Національною поліцією України, Державною прикордонною службою України, Службою зовнішньої розвідки України, Державною службою спеціального зв'язку та захисту інформації України, Державною спеціальною службою транспорту, Державною службою України з надзвичайних ситуацій, Управлінням державної охорони України та іншими військовими формуваннями та/або частинами (далі - замовники), які здійснюють закупівлю товарів, робіт і послуг (далі - товари, роботи і послуги) для гарантованого забезпечення потреб оборони в особливий період, у період проведення антитерористичної операції, у період введення надзвичайного стану, якщо вартість товарів і послуг дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, а робіт - 1,5 мільйона гривень.

Закупівля товарів, робіт і послуг замовниками, зазначеними у частині першій цієї статті, здійснюється відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі" з урахуванням особливостей, встановлених цим Законом.

Матеріалами справи підтверджено, що проведення переговорної процедури закупівлі для потреб оборони на закупівлю код ДК 021:2015 - 15710000-8- Готові корми для сільськогосподарських та інших тварин (сухий корм для годівлі службових собак) було здійснено у зв'язку з потребою у забезпеченні особового складу Національної гвардії України, який виконує службово-бойові завдання в зоні проведення антитерористичної операції в Східних регіонах держави, а також поповнення встановлених запасів на складах довгострокового зберігання продовольством та майном номенклатури продовольчої служби та у відповідності до приписів Закону України "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони".

За таких обставин, проведення відбору учасників для проведення переговорної процедури закупівлі для потреб оборони (код ДК 021:2015 - 15710000-8- Готові корми для сільськогосподарських та інших тварин (сухий корм для годівлі службових собак)) мало здійснюватись з урахуванням особливостей визначених Законом України "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони".

Так, згідно із п. 3 ч. 15 ст. 3 Закону України "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони" забезпечення цінової пропозиції не повертається учаснику виключно у разі: ненадання учасником документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі".

Аналогічні положення визначені і в пункті 9.6. оголошення про проведення відбору учасників для проведення переговорної процедури закупівлі для потреб оборони, згідно із яким, забезпечення цінової пропозиції не повертається учаснику виключно у разі, зокрема, ненадання учасником документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі".

При цьому, безпосередньо самою гарантією забезпечення цінової пропозиції №2544/17-ТГ від 30.03.2017 передбачено, що відповідач взяв на себе зобов'язання сплатити позивачу гарантійну суму, у разі ненадання учасником (ТОВ "ТИТАН-РИ") документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі".

З урахуванням встановлених судом обставин, безвідклична та безумовна банківська гарантія на загальну суму 97 200,00 грн. надана відповідачем згідно із забезпеченням цінової пропозиції №2544/17 ТГ від 30.03.2017 не повертається ТОВ "ТИТАН-РИ" як учаснику у разі ненадання останнім документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі".

За таких обставин, отримавши вимогу позивача №880 від 21.04.2017 про сплату банківської гаранті, відповідач був зобов'язаний задовольнити вимогу позивача та виплатити на користь позивача суму в розмірі 97200,00 грн.

При цьому, посилання відповідача на ч. 3 ст. 17 Закону України "Про публічні закупівлі" визнаються судом помилковими, з огляду на наступне.

Частиною 3 статті 17 Закону України "Про публічні закупівлі" замовник у тендерній документації зазначає, що інформація про відсутність підстав, визначених у частинах першій і другій цієї статті, надається в довільній формі. Спосіб документального підтвердження згідно із законодавством відсутності підстав, передбачених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої та частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації, що міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Переможець торгів у строк, що не перевищує п'яти днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, повинен надати замовнику документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої цієї статті.

Так, приписи наведеної норми передбачають тільки можливість встановлення для переможця процедури закупівлі способу документального підтвердження для надання документів відсутності підстав, передбачених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої та частиною другою статті 17 закону. Будь-яких умов щодо повернення/неповернення суми забезпечення цінової пропозиції наведені положення частини 3 статті 17 Закону України "Про публічні закупівлі" не містять. За таких обставин посилання відповідача на ч. 3 ст. 17 Закону України "Про публічні закупівлі" як на підставу для відмови у виплаті суми гарантії є необґрунтованими.

У відповідності до ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору (ч. 1 ст. 32 ГПК України).

Частиною 1 статті 33 Господарського процесуального кодексу України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно із ч. 2 ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Оскільки, факт ненадання ТОВ "ТИТАН-РИ" як учасником документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі" підтверджено матеріалами справи, то суд вважає обґрунтованою вимогу позивача про стягнення з відповідача на користь Військової частини 3078 Національної гвардії України 97200,00 грн., що становить суму банківської гарантії наданої банком згідно із забезпеченням цінової пропозиції №2544/17 ТГ від 30.03.2017.

Враховуючи встановлені вище обставини, оскільки вимоги позивача є обґрунтованими, суд задовольняє позов Військової частини 3078 Національної гвардії України до Публічного акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" про стягнення 97200,00 грн.

Судовий збір за розгляд справи відповідно до ст. 49 ГПК України покладається на відповідача.

Керуючись ст. ст. 4, 32-34, 43, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити повністю.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" (04119, м. Київ, вулиця Мельникова, будинок 83-Д, ідентифікаційний код 33695095) на користь Військової частини 3078 Національної гвардії України (04080, м. Київ, вулиця Нижньоюрківська, будинок 8А, ідентифікаційний код 25574423) суму 97200,00 грн. відповідно до гарантії забезпечення цінової пропозиції №2544/17-ТГ від 30.03.2017 та судові витрати зі сплати судового збору у розмірі 1600,00 грн.

Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повний текст рішення складено та підписано 03.10.2017.

Суддя С.О. Турчин