Ухвала суду № 69257699, 27.09.2017, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

27.09.2017Справа № 910/18299/16

За заявою головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби міністерства юстиції України Медведєва Олександра В'ячеславовича

про звернення стягнення на грошові кошти, а саме: на дивіденди від чистого прибутку приватного акціонерного товариства "Газтранзит" за 2016 рік в розмірі 5 049, 90 грн. на одну просту акцію, частина акцій якого належить боржнику у виконавчому провадженні № 53823056 з примусового виконання наказу господарського суду міста Києва від 17.03.2017,

у справі № 910/18299/16

за позовом Антимонопольного комітету України

до публічного акціонерного товариства "Газпром"

про стягнення 85 965 927 000 грн. штрафу та 85 965 927 000 грн. пені та зобов'язання виконати пункт 4 рішення від 22.01.2016 № 18-р,

за участю представників сторін:

від заявника: Медведєв О.В. - представник за довіреністю;

від позивача: Павленко О.В. - представник за довіреністю;

від відповідача: Поліщук О.Г. - представник за довіреністю;

Мальський О.М. - представник за довіреністю;

від ПрАТ "Газтранзит": Перцова О.І. - представник за довіреністю;

Павленко Г.С. - представник за довіреністю.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 05.12.2016 у справі № 910/18299/16, яке залишено без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 22.02.2017 та постановою Вищого господарського суду України від 16.05.2017 позовні вимоги Антимонопольного комітету України задоволено: стягнуто з публічного акціонерного товариства "Газпром" в доход загального фонду Державного бюджету України 85 965 927 000, 00 грн. штрафу і 85 965 927 000, 00 грн. пені за прострочення сплати штрафу, накладеного рішенням Антимонопольного комітету України від 22.01.2016 № 18-р у справі № 143-26.13/108-15 "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу" (надалі - Рішення АМК), а також зобов'язано публічне акціонерне товариство "Газпром" виконати пункт 4 резолютивної частини Рішення АМК щодо припинення порушення, зазначеного в пункті 2 зазначеного рішення, шляхом забезпечення отримання послуг з транзиту природного газу магістральними трубопроводами територією України у Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" на обґрунтованих умовах; стягнуто з публічного акціонерного товариства "Газпром" на користь Комітету 206 700,00 грн. судового збору.

17.03.2017 на виконання рішення видано накази.

У травні 2017 року до суду надійшла заява головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень департаменту державної виконавчої служби міністерства юстиції України Медведєва Олександра В'ячеславовича (надалі - державний виконавець) про звернення стягнення на грошові кошти, а саме - на дивіденди від чистого прибутку приватного акціонерного товариства "Газтранзит" з іноземними інвестиціями" (надалі - ПрАТ "Газтранзит"), частина акцій якого належить публічному акціонерному товариству "Газпром" (публичного акционерного общества "Газпром") (надалі - ПАТ "Газпром", боржник) у виконавчому провадженні № 53823056 з примусового виконання наказу господарського суду м. Києва від 17.03.2017 у справі № 910/18299/16.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.06.2017 у справі № 910/18299/16 (суддя Балац С.В.) вищезазначену заяву державного виконавця задоволено.

14.06.2017 року винесено ухвалу про виправлення описок, допущених в ухвалі Господарського суду міста Києва від 06.06.2017 року у справі № 910/18299/17, шляхом зазначення вірного найменування приватного акціонерного товариства "ГАЗТРАНЗИТ" з іноземними інвестиціями.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 17.07.2017 апеляційні скарги публічного акціонерного товариства "Газпром" та приватного акціонерного товариства "Газтранзит" з іноземними інвестиціями" задоволено, ухвалу Господарського суду міста Києва від 06.06.2017 скасовано та відмовлено у задоволенні заяви головного державного виконавця Відділу примусового виконання рішень департаменту виконавчої служби міністерства юстиції України Медведєва О.В.

Відповідно до постанови Вищого господарського суду України від 15.08.2017, касаційну скаргу Антимонопольного комітету України задоволено частково. Ухвалу Господарського суду міста Києва від 06.06.2017 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 03.07.2017 зі справи № 910/18299/16 скасовано. Справу в частині розгляду заяви головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України про вирішення питання про звернення стягнення на грошові кошти, що розміщені на рахунках (в порядку статті 1213 ГПК України) передано на новий розгляд до Господарського суду міста Києва.

Так, у зазначеній постанові від 15.08.2017 по справі № 910/18299/16 Вищий господарський суд України вказує на те, що суду апеляційної інстанції у розгляді заяви належало встановити кінцевий термін виплати дивідендів, а також з'ясувати, з якого саме моменту зобов'язання з виплати дивідендів буде вважатися простроченим, а у акціонерів виникне право вимоги виплати дивідендів, відповідно визначити правову природу дивідендів як об'єкта цивільних прав з моменту прийняття рішення загальними зборами про їх виплату до закінчення шестимісячного строку, встановленого для їх фактичної виплати акціонеру.

Також у даній постанові йдеться про те що, ні місцевим, ані апеляційним господарськими судами не було з достовірністю встановлено загальний порядок виплати дивідендів відповідно до статуту ПрАТ "Газтранзит", а також спосіб, порядок та дату, у які спірна сума дивідендів має бути виплачена конкретному акціонеру - ПАТ "Газпром".

Окрім того, у вищезазначеній постанові від 15.08.2017 по справі № 910/18299/16 зазначено, що судами не проаналізовано, як встановлені ними обставини у розгляді заяви державного виконавця про звернення стягнення на грошові кошти, а саме на дивіденди від чистого прибутку ПрАТ "Газтранзит", частина акцій якого належить ПАТ "Газпром", у виконавчому провадженні № 53823056 з примусового виконання наказу господарського суду м. Києва від 17.03.2017 по справі № 910/18299/16 та заява про зміну способу та порядку виконання рішення у справі, шляхом звернення стягнення на кошти, цінні папери, інше майно (майнові права), корпоративні права, майнові права інтелектуальної власності, об'єкти інтелектуальної, творчої діяльності, інше майно (майнові права) боржника, у тому числі, якщо вони перебувають в інших осіб або належать боржникові від інших осіб, або боржник володіє ними спільно з іншими особами, впливають на розгляд одна одної та відповідно - чи існують підстави вважити, що відмова у задоволенні однієї з них (заяв) виключає задоволення іншої.

Розпорядженням керівника апарату № 05-23/2539 від 23.08.2017 призначено повторний автоматизований розподіл судових справ.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу від 23.08.2017 справу № 910/18299/16 передано на розгляд судді Підченку Ю.О.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 31.08.2017 справу № 910/18299/16 прийнято до свого провадження суддею Підченко Ю.О. та призначено її до розгляду на 20.09.2017.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.09.2017 розгляд справи було відкладено на 27.09.2017.

Сторін було належним чином повідомлено про час та місце проведення судового засідання, тому судом з урахуванням вимог ст. ст. 4-2, 4-3 ГПК України створені всі необхідні умови для вирішення спору на принципах змагальності, рівності учасників процесу перед законом.

В судовому засіданні, що відбулось 27.09.2017, представники заявника та позивача наполягали на задоволенні заяви, надали суду усні пояснення по справі, представники відповідача та ПрАТ "Газтранзит" також надали суду усні пояснення по справі.

Дослідивши матеріали заяви та заслухавши пояснення представників сторін, суд дійшов висновку про те, що заява державного виконавця підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Приписами частини 1 статті 1213 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що питання про звернення стягнення на належні боржнику від інших осіб грошові кошти, що розміщені на рахунках таких осіб в установах банків та інших фінансових установах, під час виконання судових рішень вирішуються господарським судом за заявою державного виконавця, приватного виконавця.

Зазначена стаття процесуального кодексу кореспондується за змістом з положеннями Закону України "Про виконавче провадження", зокрема - з частиною 6 статті 48 зазначеного Закону України, в якій йдеться про те, що, у разі якщо боржник володіє майном разом з іншими особами, стягнення звертається на його частку, що визначається судом за поданням виконавця.

Так, подана Заява державного виконавця обґрунтована наявністю підстав для вирішення питання про звернення стягнення на грошові кошти в сумі 79 876 793, 25 грн., а саме - на дивіденди від чистого прибутку ПрАТ "Газтранзит", частина акцій якого належить боржнику, у виконавчому провадженні № 53823056 з примусового виконання наказу господарського суду м. Києва від 17.03.2017 у справі № 910/18299/16 з огляду на наступне.

Постановою державного виконавця від 21.04.2017 ВП № 53823056 відкрито виконавче провадження з примусового виконання наказу господарського суду м. Києва від 17.03.2017 у справі № 910/18299/16 про стягнення з боржника 85 965 927 000, 00 грн. штрафу і 85 965 927 000, 00 грн. пені. Проте, боржником рішення суду у строк, встановлений для самостійного виконання не виконується, а коштів на рахунках боржника недостатньо для виконання рішення в повному обсязі.

Як вказує державний виконавець, згідно відповіді національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 18.05.2017 № 09/01/9407 боржник володіє 16 650 шт. простих іменних акцій емітента - ПрАТ "Газтранзит", що становить 40, 2174 % від статутного капіталу емітента (номінальна вартість цінного папера - 2 000, 00 грн.) (депозитарна установа - публічне акціонерне товариство "АЛЬФА-БАНК").

Так, 28.04.2017 було проведено загальні збори акціонерів ПрАТ "Газтранзит", на яких було прийнято рішення, оформлене протоколом № 60. Зазначеним рішенням загальних зборів акціонерів ПрАТ "Газтранзит" від 28.04.2017 затверджено порядок розподілу прибутку за 2016, а саме - направити а виплату дивідендів 209 065 860, 00 грн., що складає 90 % від чистого прибутку ПрАТ "Газтранзит" за 2016 рік за даними фінансової звітності останнього станом на 31.12.2016. Також вказаним рішенням затверджено річні дивіденди за результатами фінансово-господарської діяльності ПрАТ "Газтранзит" у 2016 році в розмірі 5 049,00 грн. на одну просту акцію. Виплату дивідендів вирішено здійснити безпосередньо акціонерам.

Таким чином, боржнику нараховано 84 080 835, 00 грн. дивідендів та враховуючи те, що боржник, як власник акцій, має право на отримання зазначених дивідендів, державний виконавець просить суд вирішити питання про звернення стягнення на грошові кошти в сумі 79 876 793, 25 грн., а саме - на дивіденди від чистого прибутку ПрАТ "Газтранзит", частина акцій якого належить боржнику.

За змістом положень частини 1 статті 30 Закону України "Про акціонерні товариства", дивіденд - це частина чистого прибутку акціонерного товариства, що виплачується акціонеру з розрахунку на одну належну йому акцію певного типу та/або класу. Товариство виплачує дивіденди виключно грошовими коштами.

Абзацом 1 частини 4 статті 30 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено, що для кожної виплати дивідендів наглядова рада акціонерного товариства встановлює дату складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, порядок та строк їх виплати. Дата складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за простими акціями, визначається рішенням наглядової ради, передбаченим першим реченням цієї частини, але не раніше ніж через 10 робочих днів після дня прийняття такого рішення наглядовою радою. Перелік осіб, які мають право на отримання дивідендів за привілейованими акціями, складається протягом одного місяця після закінчення звітного року.

Відповідно до протоколу № 77 заочного голосування від 16.05.2017 наглядової ради ПрАТ "Газтранзит" було встановлено дату складання переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності ПрАТ "Газтранзит" у 2016 році - 31.05.2017. Зокрема, наглядовою радою ПрАТ "Газтранзит" вирішено питання виплатити дивідендів шляхом направлення коштів безпосередньо акціонерам останнього, зазначеним в переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, у строки, встановлені законодавством України.

Так, приписами частини 2 статті 30 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що виплата дивідендів за простими акціями здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку на підставі рішення загальних зборів акціонерного товариства у строк, що не перевищує шість місяців з дня прийняття загальними зборами рішення про виплату дивідендів.

Згідно положень статті 190 Цивільного кодексу України, майном як особливим об'єктом вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов'язки. Майнові права є неспоживчою річчю. Майнові права визнаються речовими правами.

Майнове право, яке можна визначити як "право очікування", є складовою частиною майна як об'єкта цивільних прав. Майнове право - це обмежене речове право, за яким власник цього права наділений певними, але не всіма правами власника майна, та яке засвідчує правомочність його власника отримати право власності на нерухоме майно чи інше речове право на відповідне майно в майбутньому.

При цьому, право на отримання дивідендів - це обумовлене право набуття в майбутньому права власності на майно (у даному випадку, грошові кошти), яке виникає тоді, коли виконані правові передумови, необхідні й достатні для набуття речового права.

Таким чином, починаючи з дати прийняття рішення загальними зборами ПрАТ "Газтранзит" про виплату дивідендів ПАТ "Газпром", такі грошові кошти слід вважати майном боржника - ПАТ "Газпром".

Між тим, враховуючи обов'язкові у відповідності до ст. 11112 Господарського процесуального кодексу України при новому розгляді справи, вказівки Вищого господарського суду України, які викладені у постанові від 15.08.2017 по справі № 910/18299/16, суд зазначає наступне.

Як вбачається з наявного в матеріалах справи статуту ПрАТ "Газтранзит" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів акціонерів Товариства від 30 квітня 2009 року (надалі - Статут), порядок розподілу прибутку (дивідендів) та покриття збитків регулюється статтею 12 Статуту.

Так, згідно п. 12.1. Статуту, чистий прибуток товариства розподіляється Загальними Зборами згідно з положеннями цього Статуту та вимогами чинного законодавства України.

Відповідно до п. 12.3. Статуту, право на отримання частки чистого прибутку (дивідендів) мають особи, які с акціонерами Товариства на початок строку виплати дивідендів. Датою початку строку виплати дивідендів є дата проведення Загальних Зборів, які прийняли рішення про виплату дивідендів.

Дивіденди виплачуються в строк не пізніше 6 (шести) місяців після закінчення звітного року. Дивіденди можуть виплачуватися виключно в грошовій формі (п. п. 12.4.,12.5 Статуту).

Пунктом 12.6. Статуту визначено, що для кожної виплати дивідендів Наглядова Рада встановлює дату складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, порядок та строк їх виплати. Дата складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, не може передувати даті прийняття рішення про виплату дивідендів. Товариство повідомляє акціонерів Товариства, які мають право на отримання дивідендів, про дату, розмір, порядок та строк їх виплати персонально рекомендованим листом.

Таким чином, беручи до уваги викладені вище положення Статуту, приписи чинного законодавства, рішення наглядової ради ПрАТ "Газтранзит" від 16.05.2017 та протоколу № 60, яким оформлено рішення загальних зборів ПрАТ "Газтранзит" від 28.04.2017, суд приходить до висновку, що виплата акціонерним товариством дивідендів здійснюється безпосередньо акціонерам, а саме - направленням відповідних сум коштів усім акціонерам, зазначеним у переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, строк виплати дивідендів починається з дня прийняття рішення загальних зборів ПрАТ "Газтранзит" про виплату дивідендів на користь ПАТ "Газпром", тобто - з 28 квітня 2017 року, відповідно до переліку осіб, який затверджено 31 травня 2017 року та закінчується 27 жовтня 2017 року відповідно.

Окрім того, судом прийнято до уваги, що відповідно до п. 2а статті 10 Угоди між Урядом України та Урядом Російської Федерації "Про уникнення подвійного оподаткування доходів і майна та попередження ухилень від сплати податків" від 08.02.1995, з суми дивідендів, що підлягають виплаті ПрАТ "Газтранзит" на користь боржника, як резидента Російської Федерації, утримується податок на прибуток (доходи), отриманий нерезидентом із джерелом його походження з України, за ставкою 5 % від суми нарахованих дивідендів, що складає 4 204 041, 75 грн.

Таким чином, згідно рішення загальних зборів ПрАТ "Газтранзит" (протокол від 28.04.2017 № 60) та за даними переліку акціонерів, які мають право на отримання дивідендів з акціями/доходу за цінними паперами, складеного станом на 31.05.2017, після утримання податку на прибуток (доходи), отриманий нерезидентом із джерелом його походження з України у розмірі 4 204 041,75 грн., сума дивідендів, що підлягає виплаті боржнику, складає 79 876 793,25 грн.

Приписами частини 1 статті 77 Закону України "Про виконавче провадження" встановлено, що під час виконання рішень стосовно іноземців, осіб без громадянства та іноземних юридичних осіб, які відповідно проживають (перебувають) чи зареєстровані на території України або мають на території України власне майно, яким володіють самостійно або разом з іншими особами, застосовуються положення цього Закону.

Частиною 1 статті 53 Закону України "Про виконавче провадження" визначено, що виконавець має право звернути стягнення на майно боржника, що перебуває в інших осіб, а також на майно та кошти, що належать боржнику від інших осіб.

Таким чином, суд приходить до висновку, що вимоги заявника про звернення стягнення на грошові кошти в сумі 79 876 793 25 грн. дивідендів від чистого прибутку ПрАТ "Газтранзит", частина акцій якого належить публічному акціонерному товариству "Газпром", що знаходяться у ПрАТ "Газтранзит" з метою виконання наказу господарського суду м. Києва від 17.03.2017 у справі № 910/18299/16 на підставі статті 1213 Господарського процесуального кодексу України є обґрунтованими.

З приводу впливу розгляду даної заяви на розгляд заяви про зміну способу та порядку виконання рішення у справі по справі № 910/18299/16, суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про виконавче провадження", виконавче провадження як завершальна стадія судового провадження і примусове виконання судових рішень та рішень інших органів (посадових осіб) (далі - рішення) - сукупність дій визначених у цьому Законі органів і осіб, що спрямовані на примусове виконання рішень і проводяться на підставах, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією України, цим Законом, іншими законами та нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до цього Закону, а також рішеннями, які відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню.

Згідно частини 5 статті 48 Закону України "Про виконавче провадження", у разі відсутності у боржника коштів та інших цінностей, достатніх для задоволення вимог стягувача, стягнення невідкладно звертається також на належне боржнику інше майно, крім майна, на яке згідно із законом не може бути накладено стягнення. Звернення стягнення на майно боржника не зупиняє звернення стягнення на кошти боржника. Боржник має право запропонувати види майна чи предмети, які необхідно реалізувати в першу чергу. Черговість стягнення на кошти та інше майно боржника остаточно визначається виконавцем.

Таким чином, виходячи з аналізу зазначених положень Закону та беручи до уваги обставини даної справи, суд приходить до висновку, що задоволення чи відмова у задоволенні однієї із зазначених вище заяв, які розглядаються судом по справі № 910/18299/16, не впливає на розгляд кожної даних заяв окремо та відсутні підстави вважити, що відмова у задоволенні однієї з них (заяв) виключає задоволення іншої, оскільки прийняття судом ухвал із означених питань лише встановлює спосіб виконання рішення суду, яке набуло законної сили, водночас, виконання рішення суду здійснюється державним виконавцем, який остаточно виконує рішення суду в порядку та у способи, що визначені чинним законодавством.

Суд дійшов висновку, що заява головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби міністерства юстиції України Медведєва Олександра В'ячеславовича про звернення стягнення на грошові кошти, а саме: на дивіденди від чистого прибутку приватного акціонерного товариства "Газтранзит" з іноземними інвестиціями" за 2016 рік в розмірі 5 049, 90 грн. на одну просту акцію, частина акцій якого належить боржнику у виконавчому провадженні № 53823056 з примусового виконання наказу господарського суду міста Києва від 17.03.2017 підлягає задоволенню.

Керуючись статтями 86, 1213 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

1. Заяву головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби міністерства юстиції України Медведєва Олександра В'ячеславовича про звернення стягнення на грошові кошти, а саме: на дивіденди від чистого прибутку приватного акціонерного товариства "Газтранзит" з іноземними інвестиціями" за 2016 рік в розмірі 5 049, 90 грн. на одну просту акцію, частина акцій якого належить боржнику у виконавчому провадженні № 53823056 з примусового виконання наказу господарського суду міста Києва від 17.03.2017 задовольнити.

2. Звернути стягнення на грошові кошти в сумі 79 876 793 (сімдесят дев'ять мільйонів вісімсот сімдесят шість тисяч сімсот дев'яносто три) грн. 25 коп. (дивіденди від чистого прибутку приватного акціонерного товариства "Газтранзит" з іноземними інвестиціями" (04053, м. Київ, вул. Артема, 26-В; ідентифікаційний код: 25273549) частина акцій якого належить публічному акціонерному товариству "Газпром" (публичного акционерного общества "Газпром" (117420, Российская Федерация, г. Москва, ул. Наметкина, 16; основний державний ідентифікаційний код 1027700070518; ідентифікаційний номер платника податків 7736050003), що знаходяться у приватного акціонерного товариства "Газтранзит" з іноземними інвестиціями (04053, м. Київ, вул. Артема, 26-В; ідентифікаційний код: 25273549) з метою виконання наказу Господарського суду м. Києва від 17.03.2017 у справі № 910/18299/16 про стягнення з публічного акціонерного товариства "Газпром" (публичного акционерного общества "Газпром" (117420, Российская Федерация, г. Москва, ул. Наметкина, 16; основний державний ідентифікаційний код 1027700070518; ідентифікаційний номер платника податків 7736050003) в доход загального фонду Державного бюджету України на рахунок УК у Солом'янському районі міста Києва; ідентифікаційний код 38050812; Банк одержувача - ГУ ДКСУ у м. Києві, МФО 820019; рахунок 31118106700010; код класифікації доходів - 21081100 (символ звітності 106) 85 965 927 000,00 грн. штрафу і 85 965 927 000, 00 грн. пені.

Суддя Ю.О. Підченко