Постанова № 69060209, 20.09.2017, Житомирський окружний адміністративний суд

ЖИТОМИРСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 вересня 2017 року Житомир справа № 806/1971/17

категорія 10.3

Житомирський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Черняхович І.Е.,

розглянувши у порядку письмового провадження адміністративну справу за позовом

ОСОБА_1 до Житомирського обласного військового комісаріату, третя особа: Овруцький об'єднаний міський військовий комісаріат Житомирської області про визнання дій протиправними, зобов'язання вчинити дії,-

встановив:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом, в якому просить:

- визнати дії Житомирського обласного військового комісаріату, щодо ненадання ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій протиправними;

- зобов'язати Житомирський обласний військовий комісаріат на підставі поданих документів надати ОСОБА_1 статус учасника бойових дій;

- зобов'язати Житомирський обласний військовий комісаріат видати ОСОБА_1 посвідчення учасника бойових дій встановленого зразка.

В обґрунтування позову зазначає, що звернувся до відповідача з вимогою надати статус учасника бойових дій. Однак, розглянувши надані документи, Житомирський обласний військовий комісаріат повернув документи на доопрацювання. Позивач, вважає, що дії відповідача є протиправними та такими, що порушують його права.

Позивач до суду не прибув. Надіслав клопотання про розгляд справи без його участі.

Представник відповідача надав заяву про розгляд справи у письмовому провадженні та письмові заперечення в яких зазначає, що позивачем не надано витягів з наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує про залучення до проведення антитерористичної операції, а тому подані ОСОБА_1 документи були відправлені на доопрацювання для усунення недоліків - надання всіх необхідних документів, передбачених Порядком №413.

Представник третьої особи надала до суду письмові заперечення в прохальній частині яких просила справу розглядати без її участі (а.с. 28-30).

У відповідності до ч.6 ст. 128 Кодексу адміністративного судочинства України, якщо немає перешкод для розгляду справи у судовому засіданні, визначених цією статтею, але прибули не всі особи, які беруть участь у справі, хоча і були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового розгляду, суд має право розглянути справу у письмовому провадженні у разі відсутності потреби заслухати свідка чи експерта.

Суд, дослідивши матеріали справи, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, дійшов висновку про задоволення позовних вимог з таких підстав.

Встановлено, що ОСОБА_1 згідно з Наказом по стройовій частині командира військової частини - польова пошта В0425 за №252 від 18.08.2016 приступив до виконання службових обов'язків на посаді старшого водія-гранатометника артилерійського взводу артилерійської батареї артилерійського дивізіону військової частини та зарахований в списки особового складу військової частини (а.с. 9).

Як вбачається Наказу №239 від 23.08.2016командира ОТУ "Донецьк" (по стройовій частині), ОСОБА_1 прибув до складу сил та засобів ОТУ "Донецьк", які залучаються та беруть безпосередню участь в антитерористичних операціях на території Донецької та Луганської областей для виконання службових (бойових завдань). (а.с. 10).

Згідно наказу №325 від 23.10.2016 ОСОБА_1 вибув з м. Авдіївка з району виконання бойових завдань в зоні проведення АТО на території Донецької та Луганської областей до місця постійної дислокації, м. Конотоп, Сумської області (а.с. 11).

Наказом командира ОТУ "Донецьк" (по стройовій частині), №319 від 10.11.2016, ОСОБА_1 вважати таким, що вибув зі складу сил та засобів ОТУ "Донецьк", які залучаються та беруть безпосередню участь в антитерористичних операціях на території Донецької та Луганської областей для виконання службових (бойових завдань), до місць постійної дислокації (а.с.12).

В матеріалах справи міститься довідка військової частини польова пошта В0425 від 08.02.2017 №3397д за підписом командира військової частини, та Довідка від 19.04.2017 №3888д, які видані старшому солдату ОСОБА_2 про те, що він дійсно в період із 18.08.2016 по 24.10.2016 брав участь в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей (а.с. 13, 17).

Наказом від 15.03.2017 №61, ОСОБА_1 звільнено з військової служби (а.с. 16).

17.05.2017 ОСОБА_1 звернувся до Овруцького об'єднаного міського військового комісаріату Житомирської області (далі - Овруцький ОМВК) із заявою в якій просить порушити клопотання про встановлення йому статусу учасника бойових дій. До заяви додає: копію паспорта, копію ідентифікаційного коду, довідку в/ч пп В0425 №388д від 15.04.2017, витяг з наказу №252 від 18.08.2016, витяг з наказу №239 від 23.08.2016, витяг з наказу №319 від 10.11.2016, витяг з наказу №325 від 23.10.2016, витяг з наказу №61 від 15.03.2017, довідку УПСЗН №725 від 17.05.2017, довідка №3889-д від 15.04.2017 (про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України) (а.с. 33).

Судом встановлено, що документи ОСОБА_1 були направлені Овруцьким ОМВК до Житомирського обласного військового комісаріату ( далі - Житомирський ОВК).

Листом від 19.06.2017 №08/1372 Овруцький об'єднаний міський військовий комісаріат Житомирської області надіслав ОСОБА_1 копію витягу з протоколу №9 від 26.05.2017 засідання комісії Житомирського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів, пов'язаних із визначенням учасників бойових дій та спірних питань щодо зарахування вислуги років окремих періодів військової служби до відома (а.с. 19).

Із витягу з протоколу №9 від 26.05.2017 засідання комісії Житомирського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів, пов'язаних із визначенням учасників бойових дій та спірних питань щодо зарахування вислуги років окремих періодів військової служби вбачається, що документи ОСОБА_1 відправлено на доопрацювання у зв'язку з тим, що підставою для надання особам статусу учасника бойових дій, згідно пункту 4 порядку, є витяг з наказів керівника антитнрористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, витяги з наказів керівників оперативного штабу про прибуття (вибуття) з районів проведення АТО, документи про направлення у відрядження до районів проведення АТО або інші офіційні документи, що містять достатні докази про безпосередню участь особи в АТО. Необхідні документи відсутні (а.с. 19-20).

Позивач вважає, що дії відповідача щодо відмови в наданні статусу учасника бойових дій є протиправними та порушують його права.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з наступного.

Відповідно до частини 5 статті 17 Конституції України, держава забезпечує соціальний захист громадян України, які перебувають на службі у Збройних Силах України та в інших військових формуваннях, а також членів їхніх сімей.

Відповідно до п.19 ч.1 ст.6 Закону України, від 22.10.1993 року, №3551-XII "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту", військовослужбовці (резервісти, військовозобов'язані) та працівники Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, військовослужбовці військових прокуратур, поліцейські, особи рядового, начальницького складу, військовослужбовці, працівники Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, Державної служби України з надзвичайних ситуацій, Державної пенітенціарної служби України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення.

Порядок надання статусу учасника бойових дій особам, категорії таких осіб та терміни їх участі (забезпечення проведення) в антитерористичній операції, а також райони антитерористичної операції визначає Кабінет ОСОБА_3 України.

Процедура надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, та категорії таких осіб визначена Порядком надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, затвердженого постановою Кабінету ОСОБА_3 України від 20 серпня 2014 р. №413 (далі - Порядок) .

Відповідно до пункту 2 Порядку статус учасника бойових дій надається:

- військовослужбовцям (резервістам, військовозобов'язаним) та працівникам Збройних Сил, Національної гвардії, СБУ, Служби зовнішньої розвідки, Держприкордонслужби, Держспецтрансслужби, військовослужбовцям військових прокуратур, особам рядового, начальницького складу, військовослужбовцям, працівникам МВС, Управління державної охорони, Держспецзв'язку, ДСНС, ДПтС, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення;

- особам, які у складі добровольчих формувань, що були утворені або самоорганізувалися для захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України, брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, за умови, що в подальшому такі добровольчі формування були включені до складу Збройних Сил, МВС, Національної гвардії та інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів.

Згідно п.6, п.8 Порядку №413, для надання статусу учасника бойових дій особам, зазначеним в абзацах другому та третьому пункту 2 цього Порядку, командири (начальники) військових частин (органів, підрозділів) або інші керівники підприємств, установ та організацій у місячний строк після завершення особами виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення (після видання відповідного наказу керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ) зобов'язані подати на розгляд комісії, утвореної міністерством, центральним органом виконавчої влади чи іншим державним органом, у підпорядкуванні яких перебували військові частини (органи, підрозділи), установи та заклади, у складі яких проходили службу чи працювали особи, довідки за формою згідно з додатком 1 та документи із зазначених у пункті 4 цього Порядку, які є підставою для надання особам статусу учасника бойових дій. У разі коли місце постійної дислокації військової частини (органу, підрозділу) або підприємства, установи та організації розташоване безпосередньо у районі проведення антитерористичної операції, документи командирами (начальниками) або іншими керівниками підприємств, установ та організацій подаються на розгляд комісії не раніше ніж через 30 календарних днів після зарахування осіб до списків військової частини (органу, підрозділу) або підприємства, установи та організації чи призначення їх на відповідні посади. У разі неподання командиром (начальником) військової частини (органу, підрозділу) або іншим керівником підприємства, установи та організації до комісії документів, необхідних для надання статусу учасника бойових дій, особи, зазначені в абзацах другому і третьому пункту 2 цього Порядку, можуть самостійно звернутися до відповідної комісії. У разі відмови в наданні статусу учасника бойових дій питання про надання особі зазначеного статусу може повторно виноситися на розгляд комісії за рішенням керівника відповідного міністерства, іншого центрального органу виконавчої влади чи іншого державного органу, зазначеного у пункті 5 цього Порядку.

З урахуванням вищевказаних положень зазначеного Порядку суд дійшов висновку, що чинним законодавством визначено обов'язок командира військових частин (органу, підрозділу) або іншого керівника підприємства, установи та організації у місячний строк після завершення особами виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення подати на розгляд відповідної комісії довідки за формою згідно з додатком 1 та документи із зазначених у п.4 цього Порядку, які є підставою для надання особам статусу учасника бойових дій. Крім цього, вказаним Порядком передбачено альтернативу у вигляді самостійного звернення особи до відповідної комісії для встановлення статусу учасника бойових дій, в разі неподання командиром військової частини (органу, підрозділу) таких документів на комісію.

Суд зазначає, що в матеріалах справи міститься довідка за підписом т.в.о. командира військової частини «польова пошта В0425» від 15.04.2017, з якої вбачається, що документи для отримання ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій військовою частиною не оформлялись (а.с. 18).

Встановлено, що 17.05.2017 ОСОБА_1 звернувся до Овруцького об'єднаного міського військового комісаріату Житомирської області із заявою в якій просить порушити клопотання про встановлення йому статусу учасника бойових дій.

Судом встановлено, що документи ОСОБА_1 були направлені Овруцьким ОМВК до Житомирського ОВК.

Відповідно до п.6 абз.2, Порядку №413 комісії вивчають документи, у разі потреби заслуховують пояснення осіб, стосовно яких вони подані, свідків та у місячний строк з дня надходження документів приймають рішення щодо надання статусу учасника бойових дій. За відсутності підстав повертають їх до військових частин (органів, підрозділів), підприємств, установ та організацій з метою подальшого доопрацювання

Відповідно до п.9 Положення про комісії Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій затвердженого наказу Міністерства оборони України від 07.05.2015 року №200 (далі - Положення №200) на комісії військового комісаріату Автономної Республіки Крим, обласних та Київського міського військових комісаріатів покладається вирішення питань про визнання учасниками бойових дій із числа осіб, звільнених зі Збройних Сил, колишніх партизанів та підпільників - за місцем їх реєстрації.

Документами, на підставі яких комісії приймають рішення щодо визнання громадян учасниками бойових дій , згідно в п.11 Положення №200 є:

- заяв громадян або клопотань командирів (начальників);

- довідок відповідного періоду, підписаних і завірених печаткою;

- партизанського квитка;

- посвідчення учасника підпілля;

- посвідчення до знака "За розмінування";

- грамот, фотографій (оригіналів);

- газетних матеріалів того періоду, який потребує підтвердження;

- історичних довідок, документів та інших архівних матеріалів;

- документів потрібного періоду, де зазначені прізвище, ім'я та по батькові заявника;

- документів, які підтверджують службу чи роботу заявника у відповідний період;

- інших документів, на підставі яких можливо зробити достовірний висновок про участь у бойових діях або розмінуванні (траленні бойових мін).

Крім того, підставою для надання статусу учасника бойових дій для Крім того, підставою для надання статусу учасника бойових дій для військовослужбовців (резервістів, військовозобов'язаних) та працівників Збройних Сил, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах проведення антитерористичної операції: військовослужбовців (резервістів, військовозобов'язаних) та працівників Збройних Сил, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах проведення антитерористичної операції:

довідка про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України;

витяги із наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, витяги із наказів командира військової частини (по стройовій частині) про вибуття для виконання завдань антитерористичної операції та прибуття після їх виконання, витяги із наказів керівників секторів про залучення (прибуття (вибуття) до (з) району проведення антитерористичної операції) до проведення антитерористичної операції, директив, розпоряджень, журналів бойових дій, оперативних завдань, бойових донесень, дислокацій, книг нарядів, графіків несення служби, звітів, зведень, донесень;

посвідчення про відрядження;

матеріали спеціальних (службових) розслідувань за фактами отримання поранень та інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції в районах її проведення;

Із витягу з протоколу №9 від 26.05.2017 засідання комісії Житомирського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів, пов'язаних із визначенням учасників бойових дій та спірних питань щодо зарахування вислуги років окремих періодів військової служби вбачається, що документи ОСОБА_1 відправлено на доопрацювання у зв'язку з тим, що підставою для надання особам статусу учасника бойових дій, згідно пункту 4 порядку, є витяг з наказів керівника антитнрористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, витяги з наказів керівників оперативного штабу про прибуття (вибуття) з районів проведення АТО, документи про направлення у відрядження до районів проведення АТО або інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи в АТО (а.с. 19-20).

З матеріалів справи вбачається, що з метою отримання зазначених в протоколі №9 документів, Овруцький ОМВК листом від 24.03.2017 (а.с. 31) та листом №08/1382 від 19.06.2017 звернувся до командира військової частини пп В 0425 з вимогою надіслати в найкоротший термін витяги з наказів керівника антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує (першого заступника чи заступника керівника антитерористичного центру при СБУ) про залучення до проведення антитерористичної операції ОСОБА_1 (а.с. 35).

19 червня 2017 року Овруцький ОМВК звернувся із листом №08/1383 до керівника штабу антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей з проханням надати витяги з наказів керівника антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує (першого заступника чи заступника керівника антитерористичного центру при СБУ) про залучення до проведення антитерористичної операції (а.с. 36).

26 червня 2017 року Овруцький ОМВК звернувся до Галузевого державного архіву МО України із анкетою-запитом для надання витягів з наказів керівника антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції (а.с. 37). Однак, у відповіді Галузевого державного архіву МО України зазначено, що для наведення довідки необхідно вказати в запиті номер наказу та дату (число, місяць, рік) (а.с. 27 на звороті).

21 липня 2017 року військова частина А1376 звернулась до Галузевого архіву Міністерства оборони України із запитом про надання наказів Антитерористичного центру при СБУ (а.с. 64). Станом на день розгляду справи до суду не надано інформації про надходження документів.

З матеріалів справи вбачається, що станом на день розгляду справи доказів надходження до Овруцького ОМВК копій витягів з наказів керівника антитерористичного центру при СБУ про залучення ОСОБА_1 до проведення антитерористичної операції, не надано.

Суд відмічає, що в матеріалах справи не міститься інформації про відсутність існування наказів керівника (або особи яка його заміщує) антитерористичного центру при СБУ, про залучення ОСОБА_1 до проведення антитерористичної операції.

Отже, позивачем та Овруцьким ОМВК вчинено всі дій для отримання витягів з наказів керівника антитерористичного центру при СБУ про залучення ОСОБА_1 до проведення антитерористичної операції, однак з незалежних від позивача причин, витребовувані документи надано не було.

Разом з тим, доводи представника відповідача, викладені в письмових запереченнях про відсутність витягу з наказів керівників Антитерористичного центру при СБУ, витягу з наказів керівника оперативного штабу з управління антитерористичною операцією, документи про направлення у відрядження до районів проведення антитерористичної операції що було підставою для прийняття рішення про відмову позивачу у наданні статусу учасника бойових дій, суд вважає необґрунтованими, оскільки в пункті 4 Порядку №413 наведено перелік документів, які слугують підставою для надання особі статусу учасника бойових дій. Системний аналіз даного пункту дає змогу суду дійти висновку, що надання особі статусу учасника бойових здійснюється за наявності хоча б одного з перелічених документів.

Крім того, відповідно до пункту 6 вищезгаданого Порядку такий наказ видається не безпосередньо особі на руки, а направляється командиру частини, який зобов'язаний після видання такого наказу подати на розгляд комісії відповідні документи.

Поряд з цим відповідно до згаданого пункту комісія в разі потреби може заслухати пояснення особи, свідків, а також не обмежена правом витребувати необхідні документи, оскільки в даному випадку позивач самостійно звернувся до комісії, а військова частина, в якій він служив в/ч пп В0425 станом на час розгляду комісією питання про надання позивачу статусу учасника бойових дій розформована.

З огляду на викладене, суд вважає протиправними дії Житомирського обласного військового комісаріату щодо відмови в наданні статусу учасника бойових дій з підстав ненадання ОСОБА_1 наказів керівника антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, витяги з наказів керівників оперативного штабу про прибуття (вибуття) з районів проведення АТО, документів про направлення у відрядження до районів проведення АТО або інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи в АТО.

Підсумовуючи викладене, з метою повного захисту прав позивача суд вважає за необхідне визнати протиправним та скасувати протокольне рішення комісії Житомирського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів, пов'язаних із визначенням учасників бойових дій та спірних питань щодо зарахування вислуги років окремих періодів військової служби №9 від 26.05.2017 в частині відмови у наданні ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій

Щодо позовної вимоги про зобов'язання відповідача надати позивачу статус учасника бойових дій та видати посвідчення встановленого зразка, суд зазначає наступне.

Відповідно до ст.4 Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту" від 22.10.1993 № 3551-XII ветеранами війни є особи, які брали участь у захисті Батьківщини чи в бойових діях на території інших держав. До ветеранів війни належать: учасники бойових дій, інваліди війни, учасники війни.

Відповідно до п.19 ст. 6 Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту" учасниками бойових дій визнаються військовослужбовці (резервісти, військовозобов'язані) та працівники Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, військовослужбовці військових прокуратур, особи рядового, начальницького складу, військовослужбовці, працівники Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, Державної служби України з надзвичайних ситуацій, Державної пенітенціарної служби України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення;

Згідно із пунктом 2 Порядку статус учасника бойових дій надається, зокрема, військовослужбовцям (резервістам, військовозобов'язаним), які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення.

За своєю правовою природою, відповідно до норм чинного законодавства, повноваження відповідача щодо надання статусу учасника бойових дій є дискреційним повноваженням та виключною компетенцією комісії Житомирського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів про визнання.

Як випливає зі змісту Рекомендації Комітету ОСОБА_3 Європи №R(80)2 стосовно здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень, прийнятої Комітетом ОСОБА_3 11.03.1980 р. на 316-й нараді під дискреційним повноваженням слід розуміти повноваження, яке адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Адміністративний суд, перевіряючи рішення, дію чи бездіяльність суб'єкта владних повноважень на відповідність закріпленим частиною 3 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України критеріям, не втручається у дискрецію (вільний розсуд) суб'єкта владних повноважень поза межами перевірки за названими критеріями. Завдання адміністративного судочинства полягає не у забезпеченні ефективності державного управління, а в гарантуванні дотримання прав та вимог законодавства, інакше було б порушено принцип розподілу влади.

Принцип розподілу влади заперечує надання адміністративному суду адміністративно-дискреційних повноважень - ключовим завданням якого є здійснення правосуддя.

Таким чином, позовна вимога про зобов'язання Житомирського обласного військового комісаріату надати позивачу статус учасника бойових дій розцінюється Житомирським окружним адміністративним судом саме як втручання в дискреційні повноваження відповідача та виходить за межі завдань адміністративного судочинства.

Проте, суд зазначає, що втручання у даному випадку у дискреційні повноваження відповідача, як суб'єкта владних повноважень, є виправданим, оскільки відсутній інший дієвий спосіб захисту порушеного права, та враховує, що у межах спірних правовідносин відповідачем не доведено існування підстав для ненадання позивачу статусу учасника бойових дій.

Відповідно до статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень, шляхом справедливого, неупередженого та своєчасного розгляду адміністративних справ.

До адміністративних судів можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії чи бездіяльність суб'єктів владних повноважень, крім випадків, коли щодо таких рішень, дій чи бездіяльності Конституцією чи законами України встановлено інший порядок судового провадження.

Частиною 1 статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України закріплено, що суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого: 1) суд вирішує справи відповідно до Конституції та законів України, а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною ОСОБА_3 України; 2) суд застосовує інші нормативно-правові акти, прийняті відповідним органом на підставі, у межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією та законами України.

Доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються судом на підставі пояснень сторін, третіх осіб та їхніх представників, показань свідків, письмових і речових доказів, висновків експертів (стаття 69 Кодексу адміністративного судочинства України).

Згідно частин 1, 2 статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, Житомирський окружний адміністративний суд вважає позов таким, що підлягає задоволенню.

Керуючись статтями 158-163, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

постановив:

Позов задовольнити.

Визнати дії Житомирського обласного військового комісаріату, щодо ненадання ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій протиправними

Визнати протиправним та скасувати протокольне рішення комісії Житомирського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів, пов'язаних із визначенням учасників бойових дій та спірних питань щодо зарахування вислуги років окремих періодів військової служби №9 від 26.05.2017 в частині відмови у наданні ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій.

Зобов'язати Житомирський обласний військовий комісаріат переглянути питання щодо надання ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій.

Зобов'язати Житомирський обласний військовий комісаріат визнати ОСОБА_1 учасником бойових дій і видати посвідчення встановленого зразка.

Постанова суду першої інстанції, якщо інше не встановлено Кодексом адміністративного судочинства України, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано.

Апеляційна скарга подається до Житомирського апеляційного адміністративного суду через Житомирський окружний адміністративний суд, який ухвалив оскаржуване судове рішення. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 Кодексу адміністративного судочинства України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Суддя І.Е.Черняхович