Ухвала суду № 68964715, 18.09.2017, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_______________

УХВАЛА

"18" вересня 2017 р.Справа № 924/541/16

Господарський суд Хмельницької області у складі колегії суддів: Виноградова В.В., Заверуха С.В., Танасюк О.Є., розглянувши матеріали справи

за позовом приватного акціонерного товариства "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", м. Шепетівка Хмельницької області

до товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", м. Шепетівка Хмельницької області

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - виконавчого комітету Шепетівської міської ради, м. Шепетівка Хмельницької області

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ОСОБА_1, м. Житомир

про визнання недійсними рішення загальних зборів засновників (учасників) товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", які оформлені протоколом №1 від 24.06.2015 року про створення товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс";

визнання недійним Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" (код ЄДРПОУ 39862645);

скасування державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" (код ЄДРПОУ 39862645)

за участю представників:

позивача: ОСОБА_2 - за довіреністю №159/10-16 від 05.10.2016р.

відповідача: ОСОБА_3 - директор

третьої особи - виконавчого комітету Шепетівської міської ради: не з'явився

третьої особи - ОСОБА_1: не з'явився

встановив: рішенням господарського суду Хмельницької області від 29.08.2016 р. по справі №924/541/16 задоволено позов приватного акціонерного товариства "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", м. Шепетівка Хмельницької області до товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", м. Шепетівка Хмельницької області, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - виконавчий комітет Шепетівської міської ради, м. Шепетівка Хмельницької області про визнання недійсними рішення загальних зборів засновників (учасників) товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", які оформлені протоколом №1 від 24.06.2015 року про створення товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс"; визнання недійним Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" (код ЄДРПОУ 39862645); скасування державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" (код ЄДРПОУ 39862645).

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 03.11.2016 р. було задоволено апеляційні скарги ОСОБА_1, м. Житомир (залучений до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 20.09.2016 р.) та ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", рішення господарського суду Хмельницької області від 29.08.2016 р. скасовано, а в позові відмовлено повністю.

Постановою Вищого господарського суду України від 10.04.2017 р. касаційну скаргу ПАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" задоволено частково, рішення господарського суду Хмельницької області від 29.08.2016 р. та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 03.11.2016 р. у справі № 924/541/16 скасовано, а справу направлено на новий розгляд до господарського суду Хмельницької області.

Позивач у позові просить визнати недійсними рішення загальних зборів засновників (учасників) товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", які оформлені протоколом №1 від 24.06.2015 року, про створення товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс"; визнати недійним Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" (код ЄДРПОУ 39862645); скасувати державну реєстрацію товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс".

В обґрунтування вимог зазначає, що в порушення положень ст. ст. 15.3.8, 15.3.16 Статуту ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" голова правління ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" ОСОБА_4 під час участі у загальних зборах засновників ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" діяв за межами своїх повноважень та не міг представляти інтереси ПрАТ при створенні нових юридичних осіб, оскільки відсутнє відповідне рішення Наглядової ради ПрАТ. Звертає увагу на те, що позивач не надавав згоди на відчуження ні матеріальних, ні немайнових активів підприємства, проте Спеціальний дозвіл №3824 від 30.12.2005 р. на видобуток корисних копалин на Судилківському родовищі гранодіоритів, ділянка №1, переоформлено на ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", що порушує права позивача та унеможливлює його статутну діяльність. Стверджує, що оскільки ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" створено на підставі рішення, оформленого протоколом №1 від 24.06.2015 р. загальних зборів засновників ТОВ, що прийняте неповноважною особою - головою правління ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" без відома Наглядової ради ПрАТ, Статут ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" підлягає визнанню недійсним, а державна реєстрація ТОВ - скасуванню. При цьому посилається на норми ст. ст. 92, 110 ЦК України, ст. ст. 210, 551 ГК України.

У додаткових обґрунтуваннях та поясненнях (№924/541/16-02 від 06.06.2017 р., №924/541/16-06 від 15.06.2017 р., №924/541/16-09 від 28.08.2017 р., №924/541/16-10 від 31.08.2017 р., №924/541/16-12 від 15.09.2017 р.), зокрема, вважає, що оскільки недійсним визнається статут саме з дати його державної реєстрації, тому повинні враховуватися обставини на дату такої реєстрації, а не обставини, які виникли пізніше (продаж майна ПрАТ з прилюдних торгів, де переможцем став відповідач) і які виникли внаслідок незаконних дій відповідача з утворення та реєстрації відповідача. З приводу порушеного права та охоронюваного інтересу позивача повідомляє, що геологічна інформація про надра ділянки №2 Судилківського родовища гранодіоритів, яка замовлялася і оплачувалася ПрАТ, в подальшому використана новоутвореним ТОВ для переоформлення та продовження дії спеціального дозволу на користування надрами. Звертає увагу, що власником спеціального дозволу на користування надрами №6018 зазначено ТОВ Шепетівський гранкар'єр Пронекс. Попереднім власником цього дозволу, як у ньому зазначено, є ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", а юридичною підставою внесення таких змін до дозволу - п. 8 пп. 8 та п. 17 пп. 5 чинної на той час редакції постанови Кабінету Міністрів України від 30.05.2011 р. № 615 Про затвердження Порядку надання спеціальних дозволів на користування надрами. Стверджує, що передача новоствореному ТОВ Шепетівський гранкар'єр Пронекс майнового комплексу Судилківського родовища гранодіоритів та саме створення такої юридичної особи стало підставою внесення відповідних змін до спеціального дозволу на користування надрами, що призвело, фактично, до позбавлення прав та інтересів позивача щодо користування надрами. Доходить висновку, що відновлення прав та інтересів позивача щодо користування надрами Судилківського родовища гранодіоритів є можливим лише внаслідок відновлення того становища, яке існувало до порушення прав.

Зауважує про поетапне порушення прав позивача на видобуток надр і поетапний перехід таких прав до іншого суб'єкта господарювання, яке почалося саме із дати незаконного створення на основі майна та інших прав позивача. Наголосив на тому, що порушено його корпоративне право не бути учасником товариства без власної згоди, так зване у юриспруденції "негативне" корпоративне право. Позивач, ставши без власної згоди засновником відповідача, не хоче і немає наміру нести обов'язки як наприклад: приймати участь у загальних зборах; виконувати рішення загальних зборів; контролювати, призначати, звільнювати, утворювати виконавчі органи товариства тощо. Зазначає, що порушено майнове право, внаслідок якого позивач втратив (на момент створення відповідача) цілісний майновий комплекс Судилківського родовища гранодіоритів та документацію - геологічну інформацію про надра ділянки №2 Судилківського родовища гранодіоритів. Також порушено інше, немайнове, пов'язане з майновим правом, право на користування надрами на підставі протиправно позбавленого спецдозволу №3824 від 30.12.2005 р., який був чинним на червень 2015 р. та на дату внесення до нього змін в частині строку та власника, тобто зазначення у ньому відповідача.

Звертає увагу, що підставою позову у даній справі є встановлення факту відсутності протоколу (рішення) наглядової ради, а не книги реєстрації протоколів наглядової ради. Оскільки саме відповідач заперечує сам факт відсутності такого протоколу, то відповідно на ньому в силу ст. 33 ГПК України лежить обов'язок доведення обставин, на які він посилається.

Позивачем подано докази щодо оскарження внесення змін до спецдозволу на користування надрами (позовну заяву ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", ухвали господарського суду Хмельницької області від 20.06.2017 р. про порушення провадження, від 18.07.2017 р. про зупинення провадження у справі №924/576/17).

Повноважний представник відповідача проти позову заперечує. У письмових поясненнях (№287 від 06.06.2017 р., №311 від 14.06.2017 р) зазначив, що статутний фонд створеного ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" складався з часток учасників: ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" - 1063328,79 грн. (50%) та фізичної особи ОСОБА_1 - 1063328,79 грн. (50%). В рахунок формування статутного капіталу ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" позивач підписав акт передачі від 28.09.2015 р. на нерухоме та рухоме загальну суму 1063328,79 грн., проте фактичної передачі переліченого в акті майна до статутного фонду новоствореного підприємства не відбулося в силу раніше накладених заборон на відчуження та арешт майна ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" за постановою ДВС Шепетівського міськрайонного УЮ від 28.01.2015 року за зведеним виконавчим провадженням № 46254227. Повідомляє, що позивач на протязі року з моменту реєстрації його як учасника ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" фактично не зробив внеску до статутного капіталу створеного товариства, не було зроблене це і до моменту подачі позову 16 червня 2016 року. Зауважує, що відсутні будь-які первинні бухгалтерські документи, які б свідчили про фактичну передачу майна. Тому формально внесена частка за актом передачі від 28.09.2015 р. формально повернута позивачу в повному обсязі за актом від 18.02.2016 р. на суму 1063328,79 грн. Вважає, що позивач фактично не набув корпоративних прав та оскільки не втратив матеріальних активів при формуванні статутного капіталу нового товариства, ніякого суб'єктивного матеріального права або законного інтересу позивача, на захист якого подано позов, не порушено.

Посилаючись на Положення про порядок розпорядження геологічною інформацією, затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 13 червня 1995 р. №423, зазначає, що геологічна інформація про надра ділянки №2 Судилківського родовища гранодіоритів, затверджена Протоколом №2089 Державної комісії України по запасах корисних копалин від 03.11.2010 р., на суму 20800,00 грн. є об'єктом цивільного (господарського) обігу, могла бути передана до статутного капіталу відповідача, проте як і інше майно не підлягала передачі через заборони та арешти. Геологічна інформація не є правовстановлюючим документом на користування надрами. При цьому правовідносини з отримання спеціального дозволу на користування надрами, дотримання вимог дозволу, припинення спеціального дозволу, виходить за межі позовних вимог та є правовідносинами між позивачем і спеціальним органом з питань надання дозволу. Також повідомляє, що за наслідками електронних торгів "Сетам" відповідач придбав всі основні засоби позивача на суму 8805800,00 грн., в тому числі і те майно, яке раніше підлягало внесенню до статутного фонду новоствореного товариства. Іншим учасникам торгів було продано майно на суму 6206578,31 грн., загальна сума проданого майна - 15012378,32 грн.

Зауважує, що спеціальний дозвіл №3824 від 30.12.2005 року діяв до 30.12.2015 року, відтак позивач самостійно втратив можливість здійснювати статутну діяльність без впливу сторонніх осіб. Відповідач самостійно надав необхідні документи та отримав спеціальний дозвіл на користування надрами Судилківського родовища гранодіоритів (Ділянка №2) №6018 відповідно до наказу Державної служби геології та надр України №324 від 09.10.2015 року.

Відповідач витребуваних письмових пояснень з документальним обґрунтуванням на доводи позивача, викладені у додаткових проясненнях, не надав. При цьому подав докази щодо визнання недійсним договору купівлі-продажу частки в статутному капіталі ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" (постанова Рівненського апеляційного господарського суду від 19.06.2017 р. у справі №924/1235/16).

Третя особа - ОСОБА_1 повноважного представника у судове засідання не направив. У поясненнях зазначив, що формування статутного фонду відповідача відбувалось без участі позивача, за рахунок внесків ОСОБА_1 в загальній сумі 1063536.7 грн. шляхом внесення грошових коштів на розрахунковий рахунок та в касу створеного підприємства. Позивач виявився неспроможним внести свою частку до статутного фонду ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", тому були здійснені реєстраційні дії по приведенню статуту відповідача до фактичного стану речей. Так, на підставі рішення загальних зборів засновників ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", що оформлено протоколом №3 від 02.11.2015 р., та договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 02.11.2015 р. позивач вийшов з числа засновників товариства. Статут товариства в новій редакції зареєстровано в Держреєстрі 03.11.2015 р. за № 16741050006001467. Повідомляє, що майно, раніше формально передане до статутного фонду товариства, формально повернуто власнику - ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" на суму 1063328,79 грн. за актом від 18.02.2016 р. На підставі рішення загальних зборів засновників ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", що оформлено протоколом №1 від 01.04.2016 р., статутний капітал товариства зменшено до 1063328,79 грн. Нова редакція статуту ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" з статутним фондом 1063328,79 грн. та однією особою - засновником ОСОБА_1 зареєстрована в Держреєстрі 06.04.2016 р. за № 167400146713.

Також пояснює, що особисто бачив та читав протокол засідання Наглядової ради позивача №1/15 від 24.06.2015 р., яким уповноважувався Голова правління ПрАТ виступити засновником ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс". Посилаючись на ст. 24 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" в редакції від 26.05.2015 р. та ст. 10 цього Закону в теперішній редакції, зазначає, що позивач не наводить жодних доказів незаконних чи неправомірних дій державного реєстратора, а, отже, і підстави до сумніву в законності державної реєстрації відповідача відсутні. Зауважує, що позивач не надав книгу засідань Наглядової ради позивача, чим не довів обставин, на які посилався в позові. Також зауважує, що на момент звернення позивача з позовом до господарського суду майнових чи немайнових (особистих) прав та інтересів позивача не порушено, матеріальних чи нематеріальних витрат чи збитків позивач не зазнав.

Третя особа - виконавчий комітет Шепетівської міської ради повноважного представника у судове засідання не направила, неодноразово витребуваних судом письмових пояснень з приводу позовних вимог не надала, причини неподання не повідомила.

У судовому засіданні представником позивача подано заяву про уточнення, в якій зазначено, що оскільки в позовній заяві відсутні реквізити статуту та державної реєстрації, просить, зокрема, визнати недійсним статут ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", затверджений протоколом №1 від 24.06.2015 р., та скасувати державну реєстрацію за номером 16741020000001467 від 26.06.2016 р. ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс". Ця заява приймається судом.

З огляду на зазначене, враховуючи нез'явлення представників усіх учасників судового процесу, неподання витребуваних доказів, визначені ГПК України, Законом України "Про судоустрій і статус суддів" засади змагальності, рівності сторін перед законом і судом, необхідність всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи, суд вважає за необхідне відкласти розгляд справи.

Керуючись ст. ст. 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

Розгляд справи відкласти на 14:30 год. "26" вересня 2017 р.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Хмельницької області за адресою: м. Хмельницький, Майдан Незалежності, 1.

Відповідачу надати письмові пояснення з документальним обґрунтуванням на доводи позивача, викладені у додаткових поясненнях (від 15.06.2017 р., 28.08.2017 р., 31.08.2017 р., 15.09.2017 р.).

Виконкому Шепетівської міської ради надати письмові пояснення (з документальним підтвердженням) щодо позовних вимог з урахуванням постанови ВГСУ від 10.04.2017 р.

Головуючий суддя Суддя СуддяОСОБА_5 ОСОБА_6 ОСОБА_7

Віддрук. 5 прим.: 1 - до справи, 2 - позивачу - ПАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" (30400, Хмельницька область, м. Шепетівка, вул. Гранітна, 89); 3 - відповідачу - ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" (30400, Хмельницька область, м. Шепетівка, вул. Гранітна, 89); 4 - третій особі - виконкому Шепетівської міської ради (30405, Хмельницька область, м. Шепетівка, вул. Островського, 4); 5 - третій особі - ОСОБА_1 (м. Житомир, вул. Київська, 54/3). 4, 5 - рек. з пов. про вруч.