Рішення № 68916983, 11.09.2017, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

11.09.2017 Справа № 904/6983/17

За позовом ОСОБА_1, учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Тамрок" з часткою у статутному капіталі - 33,3%, АДРЕСА_3.

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТАМРОК", 49027, м. Дніпро, вул. І. Акінфієва, 5/14.

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників юридичної особи

Суддя Панна С.П.

Представники:

від позивача - ОСОБА_1 - учасник ТОВ "Тамрок" згідно з витягом з ЄДР.

- ОСОБА_2, довіреність від 31.08.2017 року

від відповідача - ОСОБА_3, довіреність від 17.07.2017 року, представник

СУТЬ СПОРУ:

ОСОБА_1, як учасник Товариства з обмеженою відповідальністю "Тамрок" з часткою у статутному капіталі - 33,3% звернулась до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТАМРОК" про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тамрок", оформлене Протоколом №18/0517 від 18.05.2017 року.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тамрок" яке оформлене протоколом № 18/0517 загальних зборів учасників ТОВ Тамрок" від 18.05.2017 року є незаконними та мають бути визнанні недійсними оскільки позивач не отримував повідомлення про проведення загальних зборів учасників ТОВ "Тамрок".

31.08.2017 року від відповідача до суду надійшов відзив на позовну заяву, в якому зазначено, що єдиною підставою для визнання рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тамрок" яке оформлене протоколом № 18/0517 від 18.05.2017 року є те що позивач ніби то не був повідомлений про проведення загальних зборів учасників Товариства, але дане твердження не відповідає дійсності, оскільки повідомлення щодо скликання зборів відбулось за 36 днів до дати проведення, а саме 12.04.2017 року і всі вимоги законодавства були дотримані.

18.07.2017 року позивач подав до суду клопотання про продовження розгляду справи на 15 днів. Ухвалою суду від 18.07.2017 року клопотання задоволено, продовжено строк розгляду справи до 11.09.2017 року.

Відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України у справі оголошувались вступна та резолютивна частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тамрок", затвердженого протоколом загальних зборів учасників товариства № 2 від 19.12.2011 року, державну реєстрацію якого проведено 22.12.2011 року, номер запису 12241050603047201, учасниками товариства є ОСОБА_4 з часткою у статутному капіталі 33,4%, ОСОБА_5 з часткою у статутному капіталі 33,3%, ОСОБА_6 з часткою у статутному капіталі 33,3% (розділ 1 та 3 Статуту в редакції 2011 року).

В лютому 2014 року ОСОБА_7 був незаконно виключений із владу засновників рішенням загальних зборів учасників, оформлене протоколом загальних зборів ТОВ «ТАМРОК» №1/2014 від 12.02.2014 року, його долю незаконно розподілили між ; собою ОСОБА_5 та ОСОБА_4, по 50% у кожного, та ними було прийнято рішення про припинення ТОВ «Тамрок» шляхом його ліквідації.

Відповідно до рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 26.06.2014 року справа № 904/3191/14 рішення загальних зборів учасників, оформлене протоколом загальних зборів ТОВ «ТАМРОК» №1/2014 від 12.02.2014 року було визнане недійсним та ОСОБА_7 був поновлений у складі учасників ТОВ «ТАМРОК», записи реєстратора про незаконні зміни у складі учасників ТОВ «Тамрок» скасовані, включаючи запис про стан припинення підприємства (а.с. 17-25).

11 серпня 2014 року учасник ТОВ «Тамрок» ОСОБА_7 помер.

Рішенням Жовтневого районного суду міста Дніпропетровська від 12 листопада 2015 року до складу учасників було включено ОСОБА_1 (дочка померлого ОСОБА_7) з часткою 33,3 % статутного капіталу замість померлого ОСОБА_7. На виконання цього рішення були внесені відповідні зміни в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців.

18.05.2017 року відбулися загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тамрок" з наступним порядком денним:

-Обрання голови Загальних зборів та секретаря Загальних зборів.

-Скасування рішення загальних зборів учасників Товариства від 20 грудня 2014 року про припинення ТОВ «Тамрок» шляхом його ліквідації, за яким був складений протокол №2 від 20 червня 2014 року.

-Включення до учасників Товариства ОСОБА_1 з часткою у статутному капіталі 33,3% замість померлого ОСОБА_7.

-Розгляд питання про приведення Статуту у відповідність до змін, стосовно складу учасників, внесених до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на підставі судового рішення.

-Розгляд та затвердження Статуту Товариства у новій редакції, уповноваження голови Загальних зборів та секретаря Загальних зборів на підписання нової редакції статуту Товариства.

-Про призначення постійного представника Товариства для участі у загальних зборах учасників юридичних осіб, у яких Товариство є учасником, зокрема на участь від імені ТОВ «Тамрок» у загальних зборах ТОВ «Вестамрок».

-Про уповноваження певної особи на подання Державному реєстратору документів, необхідних для державної реєстрації прийнятих на зборах рішень.

Відповідно Протоколу № 18/0517 «Для участі у загальних зборах Товариства з обмеженою відповідальністю «ТАМРОК», що призначені 18.05.2017 року о 10 годині за адресою: АДРЕСА_1 за вищезазначеною адресою з'явились та присутні - наступні учасники Товариства:

-ОСОБА_5, який проживає за адресою : АДРЕСА_1, НОМЕР_1, виданий Жовтневим РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області 27.06.1997 року, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_8- учасник Товариства, який володіє часткою у статутному капіталі Товариства у розмірі 33,3%, що у грошовому еквіваленті становить 2464,20 грн.

-Від імені учасника Товариства ОСОБА_4, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2, паспорт серія АЕ 686356, виданий Бабушкінським РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області 19.08.1997 року, що зареєстрований за адресою: АДРЕСА_4, який володіє внеском до статутного капіталу у розмірі 33,4%, що у грошовому еквіваленті становить 2471,60 грн. з'явився представник за довіреністю від 17.03.2017року ОСОБА_8, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_3, НОМЕР_4, виданий Амур-Нижньодніпровським РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області 07 червня 1999року, що зареєстрований за адресою: АДРЕСА_5».

При цьому у Протоколі № 18/0517 зазначено, що учасник Товариства ОСОБА_1, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_5, яка проживає за адресою: АДРЕСА_1 і володіє часткою у статутному капіталі Товариства у розмірі 33,3%, що у грошовому еквіваленті становить 2464,20 грн. про проведення зборів була повідомлена належним чином, проте для участі у зборах ОСОБА_1 не з'явилася, причину неявки не повідомила.

Відповідно до порядку денного загальних зборів учасників товариства від 18.05.2017 року зборами прийняті наступні рішення:

- по першому питанню: згідно протоколу загальних зборів учасників № 18/0517 від 18.05.2017 року обрали головою Загальних зборів ОСОБА_5 та секретаря Загальних зборів ОСОБА_8;

- по другому питанню: рішення не прийнято; - по третьому питанню: рішення не прийнято;

- по четвертому питанню: привести статут Товариства у відповідність до змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно складу учасників Товариства, внесених відповідно, до заочного рішення Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 12 листопада 2015 року у справі № 201/13480/15-ц шляхом внесення до статуту Інформації про учасника Товариства ОСОБА_1 із часткою у статутному капіталі Товариства у розмірі 33.3%, що у грошовому еквіваленті становить 2464 гривень 20 копійок;

- по п'ятому питанню: затвердили статут Товариства у новій редакції, уповноважили голову загальних зборів Товариства ОСОБА_5 та секретаря загальних зборів Товариства ОСОБА_8 підписати нову редакцію статуту Товариства;

- по шостому питанню: даним протоколом з 18.05.2017 року безстроково призначити ОСОБА_5, який проживає за адресою : АДРЕСА_6, ідентифікаційний номер НОМЕР_8 постійним представником Товариства на загальних зборах інших юридичних осіб, у яких Товариство є учасником, членом або засновником та уповноважити ОСОБА_5 на представництво інтересів Товариства, участь у зборах Товариства з обмеженою відповідальністю «Вестамрок», ідентифікаційний код 30983061 від імені Товариств, призначених на 19.05.2017 року та надати йому всі повноваження представника учасника ТОВ «Вестамрок», в тому числі, але не виключно, голосувати на загальних зборах ТОВ «Вестамрок» від імені учасника ТОВ «Вестамрок» - Товариства з обмеженою відповідальністю «Тамрок» з будь-яких питань, підписувати рішення, протоколи, загальних зборів ТОВ «Вестамрок», статут ТОВ «Вестамрок» у новій редакції, у разі його затвердження на загальних зборах ТОВ «Вестамрок», подавати загальним зборам ТОВ «Вестамрок» та підписувати будь-які документи, які мають право подавати та підписувати його учасники.

- по сьомому питанню: вирішили уповноважити ОСОБА_9, ІНФОРМАЦІЯ_6, НОМЕР_6, виданий Бабушкінським РВ ДМУ ГУМВС України в Дніпропетровській області 21 вересня 1999 року, ідентифікаційний номер НОМЕР_7, подати документи, пов'язані із прийнятими на зборах рішеннями, зокрема, але не виключно, статуту Товариства в новій редакції, даний протокол загальних зборів, підписати та подавати відповідні заяви державному реєстратору та здійснити будь-які необхідні дії для внесення змін до відомостей про Товариство, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Як вбачається з матеріалів справи вищезазначений склад учасників ТОВ «ТАМРОК» та розподіл часток у статутному капіталі на момент проведення загальних зборів, прийняття оскаржуваних рішень та складання Протоколу № 18/0517 підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо ТОВ «ТАМРОК» станом на 18 травня 2017 року (а.с. 12-16).

ОСОБА_1 посилається на те, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тамрок" від 18.05.2017 року відбулися без повідомлення позивача про їх проведення, у зв'язку з чим просить визнати рішення загальних зборів учасників від 18.05.2017 року недійсним.

За приписами 21 постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" при вирішенні корпоративного спору господарський суд повинен встановити наявність у особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з'ясувати питання про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Пунктом 4.4 статуту передбачено зобов'язання учасників товариства: додержуватись вимог установчих документів Товариства; виконувати рішення загальних зборів Учасників та органів управління Товариства; виконувати свої обов'язки перед Товариством, у тому числі і зв'язані з майновою участю, а також вносити вклади у розмірі, порядку та засобами, передбаченими статутом; нести інші обов'язки якщо це передбачено Господарським кодексом України, Законом України "Про господарські товариства", іншими законодавчими актами України, цим статутом.

Проте, позивач заперечує, що його було повідомлено належним чином про дату проведення загальних зборів учасників товариства у строки, передбачені ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", а також його не було ознайомлено про порядок денний цих зборів.

Відповідно до п. 10.1 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Тамрок" вищим органом товариства є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства.

Учасники мають кількість голосів, пропорційну до розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі (п. 11.4 Статуту).

Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні Учасники, які володіють у сукупності більше ніж 60% голосів (п.11.6 Статуту). Учасники Товариства, які приймають участь в загальних зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, які належать кожному учаснику.

Як вбачається з протоколу загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Тамрок" № 18/0517 від 18.05.2017 року зазначено, що учасник Товариства ОСОБА_1 про проведення зборів була повідомлена належним чином, проте для участі у зборах ОСОБА_1 не з'явилася, причину неявки не повідомила.

Однак, як встановлено матеріалами справи в порушення вимог ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», повідомлення про дату та час проведення, порядку денного загальних зборів учасників ТОВ «ТАМРОК» Позивач як учасник ТОВ «ТАМРОК» не отримував, іншим чином про проведення зборів не повідомлявся, а отже, Позивач не був повідомлений про дату, час та місце проведення та порядок денний загальних зборів учасників ТОВ «ТАМРОК», призначених на 18 травня 2017 року, внаслідок чого він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах та висловити свою позицію до кожного пункту порядку денного загальних зборів.

В якості доказу повідомлення позивача про проведення загальних зборів відповідачем надано копію накладної (а.с. 64), яка судом не приймається до уваги, оскільки у накладній ТВІН-ДМ №072000 від 12.04.2017 року відправником зазначено ОСОБА_10 а не відповідача. Але як свідчать матеріали справи це були загальні збори а не позачергові, тому повідомлення повинно було направлятись саме від імені товариства (ст. 64 ЗУ "Про господарські товариства")

Крім того, про намір проводити загальні збори, а не позачергові свідчать текст повідомлення (а.с.65) а також протокол від 18/0517 від 18.05.2017 року в якому не зазначено, що проводились позачергові збори.

Крім того, в накладній не вірно зазначено що поштова послуга є міжміською, оскільки позивач і відповідач знаходяться за юридичною адресою в м. Дніпро.

Відповідно до п.18, 21 Постанови ВСУ «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується. Учасник з кількістю голосів ОД відсоток від загальної кількості голосів за умови, коли Інший учасник Товариства володіє 99,9% голосів не міг істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.

Позивач у своїх поясненнях від 11.09.2017 року звернув увагу суд на те, що ОСОБА_5 отримав право одноособово приймати рішення від імені Відповідача на власний розсуд без погодження своєї позиції з іншими учасниками товариства, а саме з ОСОБА_1, частка в статутному капіталі 33,3% та ОСОБА_4, частка в статутному капіталі 33,4%. В подальшому ОСОБА_10 було взято участь від Імені Відповідача у загальних зборах учасників ТОВ «ВЕСТАМРОК» та на цих зборах він одноособово прийняв рішення про схвалення правочину про реалізацію майна, що належало ТОВ «ВЕСТАМРОК» за вкрай низькою ціною, а саме 145 939,08 грн. Реалізація майна за неринковою, заниженою ціною вплинуло як на результат фінансово-господарської діяльності, ТОВ «ВЕСТАМРОК», так і на суму дивідендів, які мав отримати Відповідач. Позивач в свою чергу, як учасник, в такому випадку мав би право на отримання частини чистого прибутку Відповідача у вигляді дивідендів за умови реалізації майна за ринковою ціною. Позивач абсолютно переконаний, що у випадку належного повідомлення його про проведення загальних зборів Відповідача, що оформлені протоколом № 18/0517 від 18 травня 2017 року, його участі у зборах, він би мав можливість надати власні обґрунтовані пояснення щодо недоцільності та безпідставності надання таких широких повноважень безстроково ОСОБА_10 щодо представництва Відповідача на загальних зборах інших юридичних осіб, у яких Відповідач є учасником, членом або засновником. Позивач впевнений, що за його участі у загальних зборах, йому б вдалось переконати інших учасників товариства у своїй позиції та вищезазначене рішення про надання повноважень ОСОБА_10 не було б прийняте.

Таким чином, оцінюючі в сукупності всі надані до справи докази, суд дійшов висновку, що відповідач належними та допустимими доказами не довів повідомлення позивача про час, дату та порядок денний проведення загальних зборів учасників товариства, які відбулись 18.05.2017 року, що в результаті призвело до порушення його прав, як учасника товариства.

Зважаючи на приписи п. 2.2.3 рекомендацій Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин", відповідно до яких недотримання вимог закону та установчих документів господарських товариств під час скликання і проведення їх загальних зборів є порушенням права учасника господарського товариства на участь у роботі цього органу.

Враховуючи, факт неповідомлення ОСОБА_1 про скликання та проведення загальних зборів 18.05.2017 року відповідачем було порушено право позивача на участь у загальних зборах товариства та, відповідно, на участь в управлінні товариством і, відповідно, позовні вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тамрок", оформлене протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Тамрок" від 18.05.2017 року за № 18/0517 є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Судовий збір відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладається на відповідача.

Керуючись ст.ст. 44, 49, ст. 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити повністю.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тамрок" оформлене протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Тамрок" від 18.05.2017 року за № 18/0517.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Тамрок" (49000, м. Дніпропетровськ, вул. І.Акінфієва, 5/14, код ЄДРПОУ 30852670) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 ІПН НОМЕР_5) судовий збір у розмірі 1600 (одна тисяча шістсот) грн. 00 коп., про що видати наказ.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання і може бути оскарженим протягом цього строку до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Повне рішення складено 18.09.2017

Суддя ОСОБА_11