Ухвала суду № 68853442, 14.09.2017, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

УХВАЛА

Господарський суд Хмельницької області у колегіальному складі:

Головуючий суддя Танасюк О.Є., суддя Виноградова В.В., суддя Заверуха С.В.

за позовом заступника військового прокурора Хмельницького гарнізону Західного регіону України в інтересах держави в особі:

1) Міністерства оборони України м. Київ

2) квартирно-експлуатаційного відділу м. Хмельницький

за участю третьої особи яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача:

1) Кабінет Міністрів України, м. Київ

2) Головного управління Держгеокадастру у Хмельницькій області м. Хмельницький

до 1) виконавчого комітету Хмельницької міської ради Хмельницької області м. Хмельницький

2) Хмельницької міської ради м. Хмельницький

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача фізична особа-підприємець ОСОБА_1

про - визнання незаконним та скасування рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 23.05.2002р. №394 в частині надання дозволу приватному підприємцю ОСОБА_1 на будівництво крамниці по торгівлі змішаними товарами та розширенням існуючого кафе в АДРЕСА_2, площею 600 кв.м.;

- визнання незаконним та скасування рішення Хмельницької міської ради від 12.06.2013р. №32 в частині надання дозволу ОСОБА_1 на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду, площею 1022 кв.м., розташованої за адресою: АДРЕСА_2

- визнання незаконним та скасування рішення Хмельницької міської ради від 30.10.2013р. №53 в частині затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та передачі в оренду ОСОБА_1 земельної ділянки у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м.

Представники сторін:

від позивача-1: не з'явився

від позивача-2: ОСОБА_2 - представник за довіреністю №3185 від 21.09.2016 р.

від відповідача-1: не з'явився

від відповідача-2: не з'явився

від третьої особи - Кабінет Міністрів України: Демчик Н.В. - представник за довіреністю від 31.01.2017р. №853/9.1/32-17 та за довіреністю від 21.02.2017р. №07.2-07/11/542

від третьої особи - ФОП ОСОБА_1: не з'явився

від прокуратури: Кучерявий П.Й. - прокурор військової прокуратури Хмельницького гарнізону згідно наказу №033486 від 18.05.2015р.

Суть спору: заступник військового прокурора Хмельницького гарнізону Західного регіону України в інтересах держави в особі: 1) Міністерства оборони України м. Київ 2) квартирно-експлуатаційного відділу м. Хмельницький звернувся з позовом до суду в якому просить визнати незаконним та скасувати рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 23.05.2002р. №394 в частині надання дозволу приватному підприємцю ОСОБА_1 на будівництво крамниці по торгівлі змішаними товарами та розширенням існуючого кафе в АДРЕСА_2, площею 600 кв.м.; визнати незаконним та скасувати рішення Хмельницької міської ради від 12.06.2013р. №32 в частині надання дозволу ОСОБА_1 на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду, площею 1022 кв.м., розташованої за адресою: АДРЕСА_2 визнати незаконним та скасувати рішення Хмельницької міської ради від 30.10.2013р. №53 в частині затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та передачі в оренду ОСОБА_1 земельної ділянки у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м.

В обґрунтування позовних вимог прокурор стверджує, що Міністерство оборони України не надавало дозволу на вилучення частини земельної ділянки військового містечка №24 площею 822 кв.м. з постійного користування КЕВ м. Хмельницький, тому виконання всіх зазначених рішень, що стосуються земельної ділянки Міністерства оборони України порушує права та інтереси законного землекористувача.

Ухвалою суду від 15.12.2016р. по справі №924/896/16 призначено судову земельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109), на вирішення якої були поставлені наступні питання:

1. Чи накладається (перебуває в межах) земельна ділянка, що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_1 у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м. на земельну ділянку, що надана Хмельницькій КЕЧ району згідно Державного акту на право користування землею від 23.12.1975 року?

2. Відобразити на карті міста розташування земельної ділянки площею 1022 кв.м., що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_1 у АДРЕСА_2.

3. Відобразити на карті міста земельну ділянку яку фактично використовує ОСОБА_1 (сама будівля, відмосток, укладений бруківкою майданчик перед будівлею, місце для паління, навіс, місце для під'їзду та виїзду транспортних засобів, виступи другого поверху будівлі).

03.01.2017р. до суду надійшло клопотання судового експерта про надання матеріалів необхідних для проведення земельно-технічної експертизи (від 26.12.2016р.), зокрема:

- наявну документацію із землеустрою (або відповідно завірену її повну та чітку копію) на земельну ділянку з кадастровим номером НОМЕР_1 по АДРЕСА_2;

- витяг з Державного земельного кадастру про земельну ділянку з кадастровим номером НОМЕР_1, електронний документ (обмінний файл в електронному вигляді) на земельну кадастровий номер НОМЕР_1;

- поземельну книгу на земельну ділянку з кадастровим номером НОМЕР_1;

- координати поворотних точок меж земельної ділянки в умовній системі координат СК-63, військового містечка №24, що входить до загальної площі земель згідно державного акту на право користування землею від 23.12.1975р. (в електронному або паперовому вигляді);

- іншу проектну, технічну та виконавчу документацію, яка може мати значення для проведення досліджень по призначеній експертизі.

Також судовий експерт звертав увагу, що редакція питання 2, 3, які поставлені в ухвалі суду від 15.12.2016р. по справі 924/896/16 не відповідають рекомендаціям Науково-методичних досліджень, тому просить суд надати роз'яснення і викласти питання в редакції, що відповідає зазначеним рекомендаціям.

Ухвалою суду від 10.01.2017р. провадження у справі було поновлено.

На виконання вимог суду квартирно-експлуатаційним відділом м. Хмельницький було надано плани розташування земельної ділянки (викопіювання з плану міста Хмельницький та у військовому містечку №24) з додатками.

Головним управлінням Держгеокадастру у Хмельницькій області надано витяг з Державного земельного кадастру та електронний документ про земельну ділянку кадастровий номер НОМЕР_1, завірену належним чином копію проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в користування (оренду) гр. ОСОБА_1 для обслуговування крамниці по торгівлі змішаними товарами та розширене кафе - землі житлової та громадської забудови за адресою: АДРЕСА_2, завірену належним чином копію Поземельної книги роздрукованої з Національної кадастрової системи, кадастровий номер НОМЕР_1.

Також представником КЕВ м. Хмельницький було подано клопотання від 10.02.2017р. №679, в якому на розгляд експертизи просить винести наступне питання:

- Чи накладається (перебуває в межах) земельна ділянка, що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_1 у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м. на земельну ділянку, що надана Хмельницькій КЕЧ району згідно Державного акту на право користування землею від 23.12.1975 року?

Ухвалою суду від 13.02.2017р. провадження у справі було зупинено, на розгляд експертизи поставлено питання, сформульоване відповідачем в клопотанні від 10.02.2017р. №679, матеріали справи направлено до Хмельницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

01.09.2017р. до суду надійшло повідомлення про неможливість надання висновку від 31.08.2017р. №6869/6870/16-26 по справі №924/896/16 та матеріали справи. Звертає увагу, що станом на 31.08.2017р. клопотання експерта від 26.12.2016р. про надання матеріалів, необхідних для проведення земельно-технічної експертизи в повному обсязі не задоволено.

При цьому експертною установою повідомлено, що дана експертиза може бути виконана у повному обсязі після надання необхідних додаткових матеріалів необхідних для її проведення.

Ухвалою суду від 04.09.2017р. провадження у справі поновлено.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів за підписом в.о. керівника апарату О.Ю. Чемеринської від 14.09.2017р. у зв'язку з відпусткою судді Мухи М.Є. змінено склад колегії та подальший розгляд справи №924/896/16 призначено до розгляду в колегіальному складі суддів: Танасюк О.Є. (головуючий), Виноградова В.В., Заверуха С.В.

Враховуючи зазначене, колегія суддів приймає справу №924/896/16 до свого провадження та продовжує її розгляд в судовому засіданні.

В судовому засіданні представник позивача-2 - КЕВ м. Хмельницький подав клопотання про призначення земельно-технічної експертизи. Наголошує, що усі необхідні матеріали для проведення земельно-технічної експертизи були надані судовому експерту, окрім координат поворотних точок меж земельної ділянки, військового містечка №24, що входить до загальної площі земель згідно державного акту на право коритування землею від 23.12.1975 р. (в електронному або паперовому вигляді) в умовній системі координат СК-63, оскільки у КЕВ м. Хмельницький дані матеріали знаходяться в іншій системі координат. Таким чином позивач зазнача, що експертом проігноровано можливість провести одну систему координат в іншу з причин важкої та кротіпкої праці виконання даного переведення. КЕВ м. Хмельницький вважає, що саме не бажання експерта займатися переведенням однієї системи координат в іншу призвело до повернення матеріалів справи.

Позивач-2 посилаючись на те, що під час розгляду справи виникли питання, які потребують спеціальних знань, а питання проведення земельно-технічної експертизи залишилося відкритим, просить призначити судову експертизу для вирішення питання:

- Чи накладається (перебуває в межах) земельна ділянка, що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_1 у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м. на земельну ділянку, що надана Хмельницькій КЕЧ району згідно Державного акту на право користування землею від 23.12.1975 року?

Проведення експертизи просить доручити ТОВ „Бюро судових будземекспертиз" судовому експерту Власюку Володимиру Володимировичу (м. Хмельницький, вул. Героїв Майдану, 10).

Також просить зупинити провадження у справі до закінчення проведення судової експертизи.

Представник прокуратури та Кабінету Міністрів України підтримали клопотання позивача-2 про призначення експертизи.

Представник позивача-1 в судове засідання не з'явився, однак у клопотанні від 13.09.2017р. №1405 просить розгляд справи відкласти у зв'язку з неможливістю забезпечити участь представника Міністерства оборони України в судове засідання.

Представники відповідачів та третіх осіб в судове засідання не з'явилися, причини неявки не повідомили.

При розгляді клопотання про призначення судової експертизи судом враховується таке.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про судову експертизу" судова експертиза - це дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об'єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні органів досудового розслідування чи суду.

Відповідно до ч. ч. 1, 3 ст. 41 Господарського процесуального кодексу України, для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Проведення судової експертизи доручається державним спеціалізованим установам чи безпосередньо особам, які відповідають вимогам, встановленим Законом України "Про судову експертизу". Особа, яка проводить судову експертизу (далі - судовий експерт) користується правами і несе обов'язки, зазначені у статті 31 ГПК України.

Оскільки для встановлення обставин, що мають значення для вирішення спору, а саме, чи накладається (перебуває в межах) земельна ділянка, що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_1 у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м. на земельну ділянку, що надана Хмельницькій КЕЧ району згідно Державного акту на право користування землею від 23.12.1975р., необхідні спеціальні знання, суд вважає за необхідне клопотання позивача про призначення судової експертизи задовольнити.

Пунктом 8 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012р. №4 „Про деякі питання практики призначення судової експертизи" передбачено, що визначаючись з експертною установою, яка проводитиме судову експертизу, господарський суд має враховувати положення пункту 1.5 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.98 № 53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 30.12.2004 № 144/5), згідно з яким експертизи проводяться, як правило, за зонами регіонального обслуговування. Цим же пунктом передбачено, що за наявності обставин, які зумовлюють неможливість або недоцільність проведення експертизи за зоною обслуговування, особа або орган, які призначають експертизу, зазначивши відповідні мотиви, можуть доручити її виконання експертам іншої установи. З урахуванням наведеного, а також припису пункту 3 частини другої статті 86 ГПК, у разі призначення господарським судом судової експертизи не за зоною регіонального обслуговування мотиви такого призначення мають бути зазначені в ухвалі про призначення експертизи.

Враховуючи, що матеріали справи, які були направленні для проведення земельно-технічної експертизи до Хмельницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз повернуті до суду з повідомленням експертної установи про неможливість надання висновку від 31.08.2017р. №6869/6870/16-26, суд вважає за доцільне проведення експертизи доручити ТОВ „Бюро судових будземекспертиз" судовому експерту Власюку Володимиру Володимировичу (м. Хмельницький, вул. Героїв Майдану, 10), який згідно витягу з реєстру атестованих судових експертів має право проводити земельно-технічні експертизи.

Відповідно п. 1 ч. 2 ст. 79 ГПК України господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою у випадку призначення господарським судом судової експертизи.

Враховуючи необхідність призначення у справі судової експертизи, а також приписи ст. 79 ГПУ України, суд вважає за необхідне провадження у справі зупинити до отримання результатів експертизи.

Керуючись ст. 4-6, 41, 79, 86 Господарського процесуального кодексу України, ст. 15 Закону України „Про судоустрій і статус суддів", суд

УХВАЛИВ:

Справу №924/896/16 прийняти до провадження в складі колегії суддів: Танасюк О.Є. - головуючий, Виноградова В.В., Заверуха С.В.

Призначити по справі №924/896/16 судову земельно-технічну експертизу, проведення якої доручити ТОВ „Бюро судових будземекспертиз" судовому експерту Власюку Володимиру Володимировичу (м. Хмельницький, вул. Героїв Майдану, 10).

На розгляд експертизи поставити наступне питання:

- Чи накладається (перебуває в межах) земельна ділянка, що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_1 у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м. на земельну ділянку, що надана Хмельницькій КЕЧ району згідно Державного акту на право користування землею від 23.12.1975 року?

Оплата за проведення експертизи покладається на квартирно-експлуатаційний відділ м. Хмельницький.

Попередити експерта про передбачену ст. ст. 384 та 385 Кримінального кодексу України кримінальну відповідальність за дачу завідомо неправдивих висновків або відмову експертів від виконання покладених обов'язків без поважних причин.

Справу № 924/896/16 надіслати ТОВ „Бюро судових будземекспертиз" судовому експерту Власюку Володимиру Володимировичу (м. Хмельницький, вул. Героїв Майдану, 10).

Зобов'язати ТОВ „Бюро судових будземекспертиз" (судового експерта Власюка Володимира Володимировича) повідомити суд про закінчення проведення експертизи та повернути суду експертний висновок зі справою.

Провадження у справі №924/896/16 зупинити до отримання результатів експертизи.

Головуючий суддя О.Є. Танасюк

Суддя В.В. Виноградова

Суддя С.В. Заверуха

Віддрук. 10 прим. : 1 - до справи,

2 - позивачу - 1 - Міністерство оборони України (м. Київ, Повітрофлотський проспект, 6) - рек.

3 - позивачу-2 - квартирно-експлуатаційному відділу (м. Хмельницький, вул. Ціолковського, 3/1)

4 - відповідачу-1 - виконавчому комітету Хмельницької міської ради Хмельницької області (м. Хмельницький, вул. Гагаріна, 3) - рек..

5 - відповідачу-2 - Хмельницькій міській раді (м. Хмельницький, Гагаріна, 3) - рек;

6 - третій особі - ФОП ОСОБА_1 (АДРЕСА_1) - рек.;

7 - військові прокуратурі Хмельницького гарнізону Західного регіону України (м. Хмельницький, вул.Пилипчука,65)

8- третій особі - Кабінет Міністрів України (01008, м. Київ, вул. Грушевського 12/2) - рек. з пов.;

9 - ТОВ „Бюро судових будземекспертиз" судовому експерту Власюку Володимиру Володимировичу (м. Хмельницький, вул. Героїв Майдану, 10). рек.;

10 - Головне управління Держгеокадастру у Хмельницькій області (м. Хмельницький, вул. Інститутська, 4/1) - рек.