Постанова № 68513049, 29.08.2017, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.08.2017 року Справа № 904/4679/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Пархоменко Н.В. (доповідач)

суддів: Верхогляд Т.А., Паруснікова Ю.Б.,

при секретарі судового засідання Саланжій Т.Ю.

представники сторін:

від позивача: ОСОБА_1, представник, довіреність №2-568 від 28.12.2016 року;

від відповідача: ОСОБА_2, представник, довіреність №124 від 26.12.2016 року,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.07.2017 року у справі №904/4679/17

за позовом Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" в особі Криворізького лінійного виробничого управління магістральних газопроводів Філії управління магістральних газопроводів "Харківтрансгаз", смт. Радушне Криворізького району Дніпропетровської області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб", м. Нікополь Дніпропетровської області

про врегулювання розбіжностей по договору з транспортування природного газу

В С Т А Н О В И В:

Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз" в особі Криворізького лінійного виробничого управління магістральних газопроводів Філії управління магістральних газопроводів "Харківтрансгаз" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" про врегулювання розбіжностей по договору з транспортування природного газу в частині п.2.4, п.2.8., п.5.4., п.6.1, п.8.1, п.8.2, п.8.3, п.8.4.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 05.07.2017 року у справі №904/4679/17 (суддя Панна С.П.) позов задоволений повністю: вирішено вважати укладеним договір з транспортування природного газу №17-53-П в редакції позивача; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" на користь Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" в особі Криворізького лінійного виробничого управління магістральних газопроводів Філії управління магістральних газопроводів "Харківтрансгаз" судовий збір у розмірі 1 600,00 грн.

Рішення місцевого господарського суду мотивоване тим, що запропонована позивачем редакція договору транспортування природного газу за своїми умовами (зокрема в частині показників викладених в п.2.4, п.2.8, п.5.4, п.6.1, п.8.1, п.8.2, п.8.3, п.8.4) відповідає Типовому договору, затвердженому постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг "Про затвердження Типового договору транспортування природного газу" №2497 від 30 вересня 2015, та, враховуючи, що позивачем дотримано порядок визначений статтями 179, 181, 184 Господарського кодексу України, місцевий господарський суд дійшов висновку про визнання укладеним договору з транспортування природного газу №17-53-П в редакції, яка запропонована та підписана Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" в особі Криворізького лінійного виробничого управління магістральних газопроводів Філії управління магістральних газопроводів "Харківтрансгаз".

Місцевим господарським судом відхилені запропоновані відповідачем зміни до пунктів 2.4, 5.4 до спірного договору, оскільки запропонована редакція вказаних пунктів містить посилання на технічну угоду, яка не регулює та не визначає обсяг послуг та перелік комерційних вузлів обліку газу. Оскільки відсутність в пунктах 6.1, 8.1, 8.2, 8.3, 8.4 посилання на Додаток №1 є неприпустимим та суперечить статті 179 Господарського кодексу України. Щодо виключення відповідачем пункту 2.8 з договору місцевий господарський суд зазначив, що додатки 1, 2, 3 вказані в пункті 2.8 є невідємною частиною договору. При цьому Додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу. Виключення вищезазначеного пункту унеможливлює виконання договору, оскільки складові послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування) визначаються лише в цих додатках.

Щодо доводів відповідача про скасування постановою НКРЕКП №494 від 10 квітня 2017 року попередніх рішень про встановлення тарифів на послуги транспортування та розподілу природного газу як плати за потужність місцевим господарським судом зазначено, що вказане не звільняє та не вносить змін до Кодексу ГТС, яким визначений договір транспортування згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування) на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду Товариство з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" звернулося до Дніпропетровського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.07.2017 року по справі №904/4679/17 та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позову.

Апеляційна скарга мотивована тим, що між сторонами укладений та є чинним договір на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №16-4-П від 24.12.2015 року та технічна угода про умови приймання-передачі природного газу №1608/20160542, якою врегульовані відносини щодо реальних показників та діапазони вимірювань газу. Апелянт зазначає, що позивач пропонує укласти договір з відповідачем як прямим споживачем, однак через газові мережі Товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" може передаватись газ іншим споживачам (НКП "Нікопольтеплоенерго", ТОВ "ЮТіСТ", ТОВ ПО "Оскар" та інші), у звязку з чим відповідач вважає себе непрямим споживачем, а запропоновану редакцію договору позивачем такою, що порушує права відповідача. Апелянт зазначає, що запропонована редакція договору не враховує дійсної газової потужності Товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб", що спричиняє понесення відповідачем додаткових витрат, у звязку з чим вважає безпідставним спонукання до укладення договору з додатками, в яких визначена потужність в розмірі 423,162 тис. метрів кубічних всупереч того, що нарахування вказаного обєму та плата за нього скасована постановою НКРЕКП №494.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 26.07.2017 року апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.07.2017 року у справі №904/4679/17 прийнято до свого провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя Пархоменко Н.В. (доповідач), судді: Верхогляд Т.А., Коваль Л.А., розгляд справи призначений у судове засідання на 29.08.2017 року.

Згідно розпорядження керівника апарату суду у звязку із перебуванням судді Коваль Л.А. у відпустці призначено автоматичну зміну складу колегії суддів у справі №904/467917.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни колегії суддів для розгляду справи №904/5459/17 визначено колегію суддів у складі головуючий суддя: Пархоменко Н.В. (доповідач), судді: Верхогляд Т.А., Парусніков Ю.Б.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 29.08.2017 року апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.07.2017 року у справі №904/4679/17 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя: Пархоменко Н.В. (доповідач), судді: Верхогляд Т.А., Парусніков Ю.Б.

У судовому засіданні, яке відбулося 29.08.2017 року, представник апелянта апеляційну скаргу підтримав у повному обсязі.

Представник Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" в особі Криворізького лінійного виробничого управління магістральних газопроводів Філії управління магістральних газопроводів "Харківтрансгаз" проти задоволення апеляційної скарги заперечував та просив залишити рішення місцевого господарського суду без змін.

У судовому засіданні 29.08.2017 року оголошені вступна та резолютивна частини постанови.

Апеляційний суд, дослідивши наявні у справі докази, перевіривши правильність висновків, повноту їх дослідження місцевим господарським судом вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено господарським судом та підтверджується матеріалами справи, 27 березня 2017 року між Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" в особі начальника Криворізького лінійного виробничого управління магістральних газопроводів філії УМГ "Харківтрансгаз" (оператор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" (замовник) підписаний договір №17-53-П (а.с. 40-44) на транспортування природного газу з протоколом розбіжностей від 30.03.2017 року до договору зі сторони відповідача ( а.с. 50-53).

За цим договором оператор надає замовникові послуги транспортування природного газу (послуги) на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг (пункт 2.1 договору).

Відповідно до пункту 2.2 договору послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором.

Згідно з пунктом 2.3 договору послуги, які можуть бути надані замовнику за цим договором:

- послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (розподіл потужності);

- послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (транспортування);

Послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (балансування).

Обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням Додатка №1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка №2 (транспортування) (пункт 2.4 договору).

Відповідно до пункту 2.5. договору приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюється відповідно до вимог Кодексу.

Додатки №№1, 2, 3 є невід'ємною частиною цього договору (пункт 2.8 договору). При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли Замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу.

В протоколі розбіжностей відповідачем запропоновано змінити наступні пункти: а саме: п.2.4, п.5.4, п.6.1, п.8.1, п.8.2, п.8.3, п.8.4, також п.2.8 взагалі виключити з договору, проти чого заперечує позивач та наполягає на своїй редакції договору, що і є причиною виникнення спору.

Згідно з Кодексом газотранспортної системи правовідносини між оператором газотранспортної системи та оператором установки LNG/оператором газосховища/газовидобувним підприємством/оператором газорозподільної системи/прямим споживачем щодо одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування газотранспортної системи, регулюються договором транспортування природного газу, укладеним відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 року №2497.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" пропонує викласти пункт 2.4 догвоору в наступній редакції: "Обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається технічною угодою, що є невідємною частиною цього договору".

Місцевий господарський суд дійшов до висновку про безпідставність запропонованої редакції з наступних підстав.

Технічна угода про умови приймання передачі природного газу від 01.10.16 року №1608/040 (надалі Технічна угода №1608/040) укладена між Філією УМГ "Харківтрансгаз" та Товариством з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" не може замінити Додатка №1 до договору (розподіл потужності) та/або Додатка №2 (транспортування), які є невідємними частинами договору, оскільки вищезазначена Технічна угода №1608/040 не регулює та не визначає обсяг послуг що можуть надаватися за договором на транспортування природного газу.

Крім того, відповідно до пункту 1.3 Технічної угоди №1608/040 основним нормативно правовим документом який визначає предмет даної технічної угоди, порядок приймання передачі природного газу і взаємовідносини між сторонами є Кодекс газотранспортної системи (далі Кодекс ГТС). У разі, якщо окремі аспекти взаємовідносин між сторонами не врегульовані цією угодою або виявляється спірними, визначальним є положення, викладені в Кодексі ГТС.

Відповідно до визначень Кодексу ГТС договір транспортування це договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування) на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

Пункт 5.4 договору Товариство з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" пропонує змінити і викласти в наступній редакції: "Згідно з технічною угодою до договору між оператором та замовником, який є оператором газорозподільної системи/прямим споживачем/ газовидобувним підприємством/виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного Замовника".

Місцевий господарський суд з пропозицією відповідача не погодився, оскільки відсутність посилання на Додаток №3 є недоцільним, так як Технічна угода №1608/040 не регулює визначення переліку комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного Замовника. Додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є прямий споживач.

Відповідно до визначень Кодексу ГТС прямий споживач це споживач, об'єкти якого приєднані безпосередньо до газотранспортної системи.

Так, згідно зі схемою розмежування балансової належності газопроводу та експлуатаційної відповідальності по ГРС 1 м. Нікополь між Товариством з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" та Криворізьким ЛВУМГ Філії УМГ "Харківтрансгаз" ПАТ "Укртрансгаз" (копія схеми міститься в матеріалах справи) та ОСОБА_1 розмежування балансової належності газопроводу та експлуатаційної відповідальності по ГРС 1 м. Нікополь між Товариством з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" та Криворізьким ЛВУМГ Філії УМГ "Харківтрансгаз" ПАТ "Укртрансгаз" від 01.07.13 року (копія акту міститься в матеріалах справи), газорозподільча система відповідача приєднана безпосередньо до газотранспортної системи, тому він є прямим споживачем, у звязку з чим Додаток №3 має бути укладеним та є невідємною частиною цього договору.

Щодо запропонованої відповідачем редакції пункту 6.1 договору: "Оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи згідно з технічною угодою", місцевий господарський суд правильно зазначив, що відсутність в пункті 6.1 посилання на Додаток №1 суперечить статті 179 Господарського кодексу України.

Відповідно до визначень Кодексу ГТС потужність це максимально допустиме перетікання обсягу природного газу, виражене в одиницях енергії до одиниці часу, що надається замовнику послуг транспортування відповідно до договору транспортування. Додаток 1, є невідємною частиною цього Договору.

Пункт 8.1 договору Товариство з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" пропонує змінити і викласти в наступній редакції: "Величина договірної потужності Замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначених у технічній угоді. Величина договірної потужності Замовника визначається відповідно до розподілу потужності, який здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу, та оформлюється технічною угодою до цього договору".

Оскільки Додаток 1 є невідємною частиною договору, зміна пункту в частині відсутності Додатку №1 прямо суперечить статті 179 Господарського кодексу України, тому апеляційний господарський суд погоджується із відхиленням місцевим господарським судом запропонованих відповідачем змін в пункт 8.1 договору.

Пункт 8.2 договору Товариство з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" пропонує змінити і викласти в наступній редакції: "У разі якщо замовник є прямим споживачем, величина договірної добової потужності замовника повинна бути не меншою за максимальне (пікове) добове використання природного газу за період з 01 вересня попереднього року до 01 вересня поточного року, але не більшою за величину добової максимальної витрати (об'єму) газу комерційного вузла обліку за стандартних умов, визначеної в Додатку 3 до цього договору.

Оператор до 15 вересня поточного року надає на поштову адресу замовника інформацію про його максимальне (пікове) добове використання природного газу за період з 01 вересня попереднього року до 01 вересня поточного року, що підтверджується звітом обчислювача/коректора комерційного вузла обліку.

У випадку якщо розподіл потужності (технічна угода до цього договору) для прямого споживача на наступний газовий рік суперечить вимогам абзацу першого цього пункту, Сторони зобов'язані внести зміни до розподілу потужності (технічна угода до цього договору) до початку наступного газового року.

Розподіл потужності надається прямому споживачу на період не менше одного року, крім випадків нових точок виходу (у поточному газовому році) з газотранспортної системи до прямого споживача у газовому році, в якому було здійснено приєднання такого споживача.

Для нових точок виходу з газотранспортної системи до прямого споживача у газовому році, в якому було здійснено приєднання такого споживача, розподіл потужності надається прямому споживачу до кінця поточного газового року. У подальшому розподіл потужності надається такому прямому споживачу на період не менше одного року.

Для нових точок виходу з газотранспортної системи до прямого споживача розмір добової договірної потужності замовника для першого газового року визначається згідно з величиною максимальної витрати (об'єму) газу комерційного вузла обліку за добу за стандартних умов, яким має бути обладнаний об'єкт замовника, що приєднується до газотранспортної системи, вказаних в опитувальному листі.

Величина договірної потужності Замовника, який є прямим споживачем, не може бути змінена до закінчення періоду, на який вона була розподілена, за винятком випадків збільшення величини договірної потужності за ініціативою Замовника.

Якщо на комерційному ВОГ (ПВВГ) встановлено два і більше вимірювальних трубопроводів на базі лічильників газу та/або за методом змінного перепаду тиску, які обліковують природний газ в одному напрямку передачі газу (та які працюють почергово, наприклад за необхідності окремого обліку в міжсезонні періоди тощо), величина максимальної витрати (об'єму) газу комерційним вузлом обліку визначається за вимірювальним трубопроводом, що має найбільшу максимальну вимірювану об'ємну витрату природного газу.

Якщо на комерційному ВОГ (ПВВГ) встановлено два і більше вимірювальних трубопроводів на базі лічильників газу та/або за методом змінного перепаду тиску, які обліковують природний газ в одному напрямку передачі газу (та які працюють одночасно) або які обліковують природний газ за різними напрямками передачі газу, величина максимальної витрати (об'єму) газу комерційним вузлом обліку визначається за сумою максимальних вимірюваних об'ємних витрат природного газу вищезгаданими вимірювальними трубопроводами".

Відповідно до Кодекс ГТС оператор газотранспортної системи надає потужність у фізичних точках входу та фізичних точках виходу на підставі договору транспортування природного газу.

Потужність - максимально допустиме перетікання обсягу природного газу, виражене в одиницях енергії до одиниці часу, що надається замовнику послуг транспортування відповідно до договору транспортування (абз.50 п.5 Роз.1 Кодексу газотранспортної системи).

Розподіл потужності - частина договору транспортування, яка визначає порядок та умови надання і реалізації права на користування договірною потужністю, яке надається замовнику транспортування у визначеній точці входу або точці виходу.

Гарантована потужність - потужність газотранспортної системи, яка надається замовнику з гарантією реалізації права її користування протягом періоду надання послуг транспортування природного газу.

Розподілена (договірна) потужність - частина технічної потужності газотранспортної системи, яка розподілена замовнику послуг транспортування згідно з договорами транспортування.

Потужність фізичної точки виходу з газотранспортної системи, до якої безпосередньо підключений споживач, надається виключно такому споживачу на період не менше одного року. Розмір потужності, що надається прямому споживачу, визначається в договорі на транспортування природного газу.

Згідно абз.1, 2 пункту 8.2 Типового договору транспортування природного газу, у разі якщо Замовник є прямим споживачем, потужність (W max) у фізичних точках виходу з газотранспортної системи до прямого споживача визначається за величиною максимальної витрати (об'єму) газу за годину за стандартних умов, розрахованою за значеннями максимального абсолютного робочого тиску газу (Pmax абс), та величиною максимальної витрати (q max) за робочих умов комерційних ВОГ, що визначені у додатку 3 до цього Договору.

При цьому для точок виходу з газотранспортної системи до прямого споживача при використанні методу змінного перепаду тиску із застосуванням звужуючих пристроїв потужність визначається за значенням максимальної витрати за стандартних умов, вказаної у Протоколі розрахунку параметрів витратоміра, за заданими характеристиками звужуючого пристрою і вимірювального трубопроводу, що видається уповноваженим органом у сфері метрології.

Таким чином, запропонована позивачем редакція пункту 8.2 договору відповідає умовам Типового договору.

У судовому засіданні, яке відбулося 29.08.2017 року представник апелянта заперечував проти визначеної позивачем потужності.

Між тим, матеріали справи не містять розрахунку визначення іншої потужності, а запропоновані відповідачем зміни до договору в частині визначення потужності не відповідають Типовому договору.

Пункт 8.3 договору відповідач пропонує змінити і викласти в наступній редакції: "Вартість договірної потужності на період газового місяця (Р) визначається як сума вартості договірних потужностей за кожен день газового місяця:

m

P = ? Pd ,

d = 1

де

P вартість договірної потужності на період газового місяця;

m кількість днів в газовому місяці;

Pd вартість договірної потужності за кожний день газового місяця, яка розраховується за формулою

n

Pd = ? Pi ,

i = 1

де

n кількість договірних потужностей, зазначених в Додатку 1 до цього договору;

Pi вартість окремої договірної потужності в розмірі Ci, яка розраховується за формулою

Pi = Ci Ч Ti,

де

Ci розмір відповідної договірної потужності, зазначеної в Додатку 1 до цього договору;

Ti відповідний тариф, встановлений Регулятором у відповідній точці входу чи точці виходу та зазначений в технічній угоді до цього договору.

Оператор направляє рахунки-фактури на електронну адресу Замовника.

Оплата вартості договірної потужності замовником здійснюється на підставі рахунка-фактури шляхом перерахування грошових коштів в сумі вартості замовленої потужності на період газового місяця на рахунок оператора на умовах 100 відсотків попередньої оплати за пять робочих днів до початку газового місяця, у якому буде забезпечуватись доступ до потужностей.

У випадку, коли споживачі замовника розраховуються з ним через поточний рахунок із спеціальним режимом використання, оплата замовником послуг транспортування (у тому числі замовлення розподілу потужності) здійснюється з поточного рахунку із спеціальним режимом використання замовника на поточний рахунок оператора кожного банківського дня згідно з алгоритмом розподілу коштів, встановленим Регулятором, та зараховується як плата за послуги транспортування (розподілу потужності) в тому місяці, в якому надійшли кошти. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться Замовником до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів.

Замовник сплачує оператору вартість замовленої потужності, як зазначено в цьому розділі, незалежно від того, була чи не була повністю використана замовлена потужність.

Вартість послуг транспортування природного газу в точці виходу складається з двох частин: перша виражена в грошовій формі (визначається з урахуванням тарифів у точках виходу та замовленої потужності в цих точках); друга у натуральному вираженні обсягів природного газу для забезпечення витрат Оператора для точок виходу (визначається у відсотках до обсягу протранспортованого газу в точках виходу), що передаються Замовником Оператору за кожний газовий місяць та оформлюються актом приймання-передачі природного газу до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем.

У платіжних дорученнях замовник повинен обов'язково вказувати номер договору, дату його підписання та звітний період (місяць, рік), за який здійснюється оплата. У разі якщо в платіжних дорученнях замовника не зазначено номера договору, дати його підписання, звітного періоду (місяць, рік), за який здійснюється оплата, оператор зараховує кошти, що надійшли від замовника, у першу чергу як погашення заборгованості за надані послуги з транспортування газу, що виникла у попередніх періодах".

Враховуючи, що Додаток №1 до договору є обовязковим, місцевий господарський суд дійшов до правильного висновку про відхилення запропонованої редакції пункту 8.3 договору.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" пропонує викласти пункт 8.4 договору в наступній редакції: "У випадку перевищення Замовником розміру договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця Замовник сплачує додаткову плату, яка розраховується за формулою

m

B = ? Bd,

d = 1

де

B вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за період газового місяця;

m кількість днів в газовому місяці;

Bd вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за кожний день газового місяця, яка розраховується для кожного дня перевищення за формулою

p p

Bd = ? z Ч Тівх рік Ч ( Cівх факт - Cівх рік) + ? z Ч Тівих рік Ч ( Cівих факт - Cівих рік),

i = 1 i = 1

де

z = 1 - до 01 січня 2018 року;

z = 2 - з 01 січня 2018 року;

p кількість замовлених точок входу і точок виходу, зазначених в технічній угоді до цього Договору;

Вd вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за день;

Cівх факт фактично використана потужність для і-тої точки входу, тис. куб. м/добу;

Cівих факт фактично використана потужність для і-тої точки виходу, тис. куб. м/добу;

Cівх рік договірна потужність річна для і-тої точки входу, тис. куб. м/добу;

Тівх рік тариф потужності річної для і-тої точки входу;

Cівих рік договірна потужність річна для і-тої точки виходу,

тис.куб. м/добу;

Тівих рік тариф потужності річної для і-тої точки виходу.

Підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобовязаний здійснити оплату у строк до пятнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем.

Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку Замовник зобовязаний сплатити в строк, визначений пунктом 8.4 цього Договору, визначається за даними Оператора".

Місцевий господарський суд відхилив запропоновану редакцію пункту 8.4 відповідача та прийняв редакцію позивача, оскільки Додаток №1 є невідємною частиною цього договору та відповідає вимогам Типового договору, тому в пункті 8.4 договору має бути посилання на Додаток №1.

Оскільки Додатки №№1, 2, 3 зазначені в пункті 2.8 є невідємною частиною договору, враховуючи, що Додаток №3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу, місцевий господарський суд дійшов до правильного висновку, про безпідставність виключення пункту 2.8 з договору, як пропонує Товариство з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб". Так, виключення вищезазначеного пункту унеможливлює виконання договору, оскільки складові послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування) визначаються лише в цих Додатках.

Відповідно до частини 4 статті 179 Господарського кодексу України при укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови.

Враховуючи, що запропонована позивачем редакція договору №17-53-П на транспортування природного газу від 27.03.2017 року відповідає типовій формі, затвердженій постановою НКРЕКП від 30.09.15 року, сторони можуть лише конкретизувати його умови, а не змінювати їх або доповнювати.

Доводи апелянта щодо скасування постановою НКРЕКП №494 від 10 квітня 2017 року попередніх рішень про встановлення тарифів на послуги транспортування та розподілу природного газу як плати за потужність не вносить змін до Кодексу ГТС, яким визначений договір транспортування згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування) на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

Крім того, у листі НКРЕКП №4193/16.1.2./7-17 від 24.04.2017 року зазначено, що з 01.04.2017 року діють тарифи на послуги транспорування та розподілення природного газу, що діяли з 01.01.2017 року та були встановлені постановами НКРЕКП №№2259, 2263, 2278-2320. (а.с. 182).

Відповідно до статті 187 Господарського кодексу спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. Інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов'язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору.

День набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше.

Відповідно Кодексу газотранспортної системи одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Оператор газотранспортної системи не має права відмовити в укладенні договору транспортування за умови дотримання заявником вимог щодо його укладення, передбачених цим розділом.

Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

З моменту укладення договору транспортування замовник послуг транспортування також одержує право доступу до віртуальної точки, на якій відбувається передача природного газу.

При укладенні договору про транспортування природного газу сторони визначають його зміст на основі типового договору, затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 року №2497.

Відповідно до пункту 9.9 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012 року (зі змінами) №6 "Про судове рішення" у рішенні про спонукання укласти договір господарські суди повинні зазначати умови, на яких сторони зобов'язані укласти договір, з посиланням на поданий позивачем проект цього договору, наприклад: "Вважати договір (найменування договору) укладеним на умовах поданого (найменування позивача) проекту цього договору", а в разі необхідності - з викладенням у рішенні умов (пунктів) договору повністю або в певній частині.

За викладеного місцевий господарський суд дійшов до правильного висновку про задоволення позовних вимог.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за розгляд позовної заяви покладаються на відповідача.

Відповідно до частини 2 статті 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Враховуючи встановлені вище обставини справи, зазначені положення законодавства, апеляційний господарський суд відхиляє доводи відповідача, наведені в обґрунтування апеляційної скарги.

Таким чином, апеляційний господарський суд не вбачає підстав, передбачених статтею 104 Господарського процесуального кодексу України, для зміни або скасування рішення суду першої інстанції та, відповідно, підстав для задоволення апеляційної скарги.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України судовий збір за подання апеляційної скарги покладається на відповідача (апелянта).

Керуючись статтями 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Тьюб" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.07.2017 року у справі №904/4679/17 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.07.2017 року у справі №904/4679/17 залишити без змін.

Повна постанова складена 30.08.2017 року.

Головуючий суддя Н.В. Пархоменко

Суддя Т.А. Верхогляд

Суддя Ю.Б. Парусніков