Постанова № 68028155, 27.07.2017, Київський апеляційний адміністративний суд

Справа: № 826/14573/16 Головуючий у 1-й інстанції: Смолій І.В.

Суддя-доповідач: Лічевецький І.О.

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 липня 2017 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд в складі: головуючого - судді Лічевецького І.О., суддів - Мельничука В.П., Мацедонської В.Е., при секретарі - Шевчук А.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні за апеляційною скаргою Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 31 травня 2017 року адміністративну справу за позовом приватного акціонерного товариства «Калина» до Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування розпорядження, зобов'язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ

Приватне акціонерне товариство «Калина» (надалі за текстом - «ПрАТ «Калина») звернулось до суду з позовом про скасування розпорядження Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (надалі за текстом - «Департамент НКЦПФР») № 03-ЦД-В-ЗС від 12.07.2016 р. та про зобов'язання здійснити заміну Свідоцтва реєстрації випуску акцій.

Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 31 травня 2017 року адміністративний позов задоволено повністю.

В апеляційній скарзі відповідач, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, просить скасувати вказане судове рішення та прийняти нову постанову про відмову у задоволенні позову.

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування судом попередньої інстанції норм матеріального і процесуального права, правової оцінки обставин у справі, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Судом першої інстанції встановлено, що 10 грудня 2010 р. Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку закритому акціонерному товариству «Калина» видано свідоцтво про реєстрацію виписку акцій.

Із матеріалів справи вбачається та не заперечується сторонами, що у подальшому Статут позивача був приведений у відповідність із нормами Закону України «Про акціонерні товариства» шляхом внесення змін, які передбачали зміну найменування акціонерного товариства з закритого на публічне акціонерне товариство.

Рішенням загальних зборів публічного акціонерного товариства «Калина», оформленим протоколом від 29 квітня 2016 р., змінено тип та найменування товариства з публічного на приватне.

Відповідні зміни внесено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

01.07.2016 р. ПрАТ «Калина» звернулось до Департаменту НКЦПФР із заявою про заміну Свідоцтва про реєстрацію випуску емісійних цінних паперів у зв'язку зі зміною найменування емітента.

Розпорядженням № 03-ЦД-В-ЗС від 12.07.2016 р. відповідач відмовив в заміні свідоцтва, посилаючись на пункт 8 Розділу І Порядку заміни свідоцтва (свідоцтв) про реєстрацію випуску (випусків) емісійних цінних паперів у зв'язку зі зміною найменування емітента та/або забезпеченням існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі.

Назване розпорядження вмотивовано тим, що подані документи не відповідають вимогам ст.ст. 35, 36, 44 Закону України «Про акціонерні товариства» та пункту 1 Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26 травня 2006 року № 324 «Про розкриття інформації в повідомленні акціонерного товариства про проведення загальних зборів» щодо складу лічильної комісії та відомостей опублікованих в оголошенні про проведення чергових загальних зборів.

Пунктом 3 частини 1 статті 7 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» від 30 жовтня 1996 р. № 448/96-ВР до основних завдань Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку віднесено здійснення державного регулювання та контролю за випуском і обігом цінних паперів та їх похідних на території України, а також у сфері спільного інвестування.

Згідно пункту 13 частини 1 статті 8 цього Закону Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку має право розробляти і затверджувати з питань, що належать до її компетенції, обов'язкові для виконання нормативні акти.

Порядок заміни свідоцтва (свідоцтв) про реєстрацію випуску (випусків) емісійних цінних паперів у зв'язку зі зміною найменування емітента та/або забезпеченням існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі затверджено рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 736 від 23.04.2013 р., зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 22 травня 2013 р. за № 802/23334 (надалі за текстом - «Порядок»).

Відповідно до підпункту «б» пункту 1 Розділу І Порядку він установлює перелік документів, які подаються для заміни свідоцтва (свідоцтв) про реєстрацію випуску (випусків) емісійних цінних паперів, та вимоги до оформлення таких документів.

Згідно пункту 3 Розділу І Порядку емітент зобов'язаний здійснити заміну свідоцтва (свідоцтв) у разі зміни найменування та/або забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі.

Абзацом 4 пункту 4 Розділу І Порядку установлено, що емітент подає документи для заміни свідоцтва (свідоцтв) не пізніше 60 календарних днів з дати державної реєстрації в органах державної реєстрації змін до установчих документів емітента, пов'язаних зі зміною його найменування, і не пізніше 5 робочих днів від дати прийняття уповноваженим органом емітента рішення щодо бездокументарної форми існування цінних паперів.

Відповідно до пункту 5 Розділу І Порядку заміна свідоцтва (свідоцтв) або відмова у заміні свідоцтва (свідоцтв) здійснюється шляхом прийняття відповідних рішень. Рішення про заміну свідоцтва (свідоцтв) або про відмову в заміні свідоцтва (свідоцтв) приймається Комісією, відповідними підрозділами центрального апарату Комісії або її територіальними органами. У разі прийняття рішення про заміну свідоцтва (свідоцтв) або про відмову в заміні свідоцтва (свідоцтв) підрозділом центрального апарату або територіальним органом Комісії таке рішення оформлюється відповідним розпорядженням.

Пунктом 8 Розділу І Порядку передбачено, що підставами для відмови в заміні свідоцтва (свідоцтв) є: а) невідповідність поданих документів вимогам законодавства; б) відсутність будь-якого з документів, визначених у пункті 1 розділу II цього Порядку.

За змістом пункту 1 Розділу ІІ Порядку для заміни свідоцтва (свідоцтв) емітентом, серед іншого, подаються: копія протоколу (виписки з протоколу) загальних зборів акціонерів, оформленого відповідно до статті 46 Закону України «Про акціонерні товариства»; копія публікації повідомлення про проведення загальних зборів учасників емітента, на яких прийнято рішення про внесення змін до установчих документів емітента, пов'язаних зі зміною найменування.

Згідно абзацу 3 частини 1 статті 35 Закону України «Про акціонерні товариства» від 17 вересня 2008 р. № 514-VI акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів (крім проектів рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного).

Відповідно до пункту 2 частини 3 названої статті Закону України «Про акціонерні товариства» повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство має містити дані про дату, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів;

Згідно частини 1 статті 36 Закону України «Про акціонерні товариства» від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами.

Пунктом 1 Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26 травня 2006 року № 324 «Про розкриття інформації в повідомленні акціонерного товариства про проведення загальних зборів», зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 13 червня 2006 р. за № 698/12572, установлено, що акціонерні товариства в повідомленні про проведення загальних зборів акціонерів, до порядку денного яких включено питання затвердження річних результатів діяльності акціонерних товариств, що публікується в офіційному друкованому органі, зазначають час і місце проведення зборів та порядок денний, до якого додається інформація про основні показники фінансово-господарської діяльності за рекомендованою формою (додаток).

Згідно пункту 7 частини 2 статті 46 Закону України «Про акціонерні товариства» від 17 вересня 2008 р. до протоколу загальних зборів акціонерного товариства заносяться відомості про склад лічильної комісії

Відповідно до частин 1 та 2 статті 44 Закону України «Про акціонерні товариства» підрахунок голосів на загальних зборах, роз'яснення щодо порядку голосування, підрахунку голосів та інших питань, пов'язаних із забезпеченням проведення голосування на загальних зборах, надає лічильна комісія, яка обирається загальними зборами акціонерів (установчими зборами). В акціонерному товаристві з кількістю акціонерів - власників простих акцій понад 100 осіб кількісний склад лічильної комісії не може бути меншим ніж три особи.

Із матеріалів справи вбачається, що на виконання наведених вимог Порядку ПрАТ «Калина» було подано до Департаменту НКЦПФР певний перелік документів, у тому числі і копія повідомлення у № 47 (2301) від 11.03.2016 р. видання «Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку» про проведення 29.04.2016 р. загальних зборів акціонерів товариства та копію протоколу від 29 квітня 2016 р.

За змістом згаданого повідомлення 29 квітня 2016 р. о 12:00 за адресою: вул. Семенова, 18-а, с. Красне, Згурівський район, Київська область відбудуться загальні збори акціонерів на які виносяться наступні питання: затвердження річного звіту товариства; розподіл прибутку за 2015 р.; зміна типу та найменування товариства; обрання членів наглядової ради; затвердження положення про наглядову раду; затвердження нової редакції Статуту.

Повідомлення також містить відомості про те, що ознайомитись з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, акціонери можуть за адресою: вул. Семенова, 18-а, с. Красне, Згурівський район, Київська область. Відповідальна особа - директор Гльодін Г.М.

Таким чином, повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів не містить відомостей про номер кімнати, офісу або залу, де акціонери можуть ознайомитись із необхідними документами та куди мають прибути для участі у загальних зборах.

При цьому, позивачем не доведено, що приміщення по вул. Семенова, 18-а, с. Красне, Згурівський район, Київська область, загальною площею 331 кв.м. не має поділу на кімнати.

У цьому контексті, суд першої помилково послався на те, що згідно витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно зазначена будівля є відокремленою, оскільки це не може свідчити про відсутність в ній окремих приміщень.

Крім того, не дивлячись на те, що 29.04.2016 р. на загальних зборах вирішувалось питання про затвердження річного звіту товариства, до публікації про їх проведення не додано інформації про основні показники фінансово-господарської діяльності.

Ухвалюючи рішення у справі, окружний адміністративний суд припустився помилки, зазначивши, що у № 73 від 15.04.2016 р. видання «Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку» опубліковано річну інформацію про емітента.

Річна інформація про емітента, опублікування якої передбачено Положенням про розкриття інформації емітентами цінних паперів, затвердженим рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 2826 від 03.12.2013 р., та інформація про основні показники фінансово-господарської діяльності, що має бути додана до повідомлення про проведення загальних зборів відповідно до рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26 травня 2006 року № 324 «Про розкриття інформації в повідомленні акціонерного товариства про проведення загальних зборів», є різними видами інформації.

При цьому, опублікування річної інформації про емітента не звільняє останнього від обов'язку щодо виконання вимог нормативних актів в частині опублікування оголошення про проведення загальних зборів.

Крім того, із протоколу від 29.04.2016 р. вбачається, що загальна кількість акціонерів ПрАТ «Калина» становить 387 осіб, проте на загальних зборах із складу лічильної комісії були присутні лише ОСОБА_2 та ОСОБА_4 Член лічильної комісії ОСОБА_5 не приймала участі у зборах, що є порушенням статті 44 Закону України «Про акціонерні товариства».

З огляду на викладене, колегія суддів приходить до висновку, що суд першої інстанції не повно з'ясував обставини, що мають значення для справи, внаслідок чого дійшов помилкового висновку про обґрунтованість позовних вимог.

Оскільки ухвалене у справі судове рішення не відповідає вимогам статті 159 КАС України щодо законності та обґрунтованості, то воно підлягає скасуванню з прийняттям нової постанови про відмову у задоволенні позову.

Керуючись статтями 160, 198, 202, 205 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

ПОСТАНОВИВ

Апеляційну скаргу Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку задовольнити.

Постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 31 травня 2017 року скасувати та прийняти нову постанову.

У задоволенні адміністративного позову відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту прийняття, проте може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подачі в 20-ти денний строк з дня складення постанови в повному обсязі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України, з подачею документу про сплату судового збору, а також копій касаційної скарги відповідно до кількості осіб, які беруть участь у справі, та копій оскаржуваних рішень судів першої та апеляційної інстанцій.

Головуючий суддя І.О.Лічевецький

суддя В.П.Мельничук

суддя В.Е.Мацедонська

Постанова складена в повному обсязі 01 серпня 2017 р.

Головуючий суддя Лічевецький І.О.

Судді: Мацедонська В.Е.

Мельничук В.П.