Ухвала суду № 67953369, 26.07.2017, Апеляційний суд Одеської області

Номер провадження: 11-сс/785/1064/17

Номер справи місцевого суду: 522/11805/17,1-кс/522/11855/17

Головуючий у першій інстанції Дерус

Доповідач Потанін О. О.

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.07.2017 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Одеської області в складі:

головуючого Потаніна О.О.

суддів Грідіної Н.В. Мандрик В.О.

при секретарі Лупу О.

за участю прокурора Рибакова О.В.

захисника ОСОБА_1

підозрюваного ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі в залі суду апеляцію прокурора на ухвалу слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси від 30.06.2017 року, якою у задоволенні клопотання старшого слідчого СВ Приморського ВП в м. Одесі ГУНП в Одеській області ОСОБА_3 про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою ОСОБА_2 відмовлено,

ВСТАНОВИЛА:

Досудовим розслідуванням встановлено, що в 2014 році, більш точної дати та часу в ході слідства встановити не надалось можливим у невстановлених слідством осіб із числа осіб ліквідаційної комісії АТ «ЕРДЕ БАНК» виник злочинний намір направлений за заволодіння квартирою № 6 будинку № 23 по вул. Троїцька в м. Одесі.

З вказаною, метою переслідуючи корисливі наміри, діючи згідно спланованих дій метою яких в сукупності являлась незаконна перереєстрація вищевказаної квартири, що виступало першим етапом єдиного злочинного плану, 19 червня 2014 року ПАТ «ЕРДЕ БАНК», на підставі заочного рішення Приморського районного суду м. Одеси набув право власності на квартиру АДРЕСА_1 по справі № 522/1897/14-ц.

В послідуючому продовжуючи злочинні наміри, 20 січня 2017 року між ПАТ «ЕРДЕ БАНК», ідентифікаційний код 34817907 від імені якого діяла Уповноважена особа Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ «ЕРДЕ БАНК», ОСОБА_4, на підставі рішення виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб № 117 від 11 листопада 2014 року та рішення виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб № 3057 від 29 грудня 2016 року «Про продовження строків здійснення процедури ліквідації АТ «ЕРДЕ БАНК», та делегування повноважень ліквідатора», та гр. ОСОБА_5, був укладений нотаріально засвідчений договір купівлі продажу відповідно до результатів відкритих торгів оформлених протоколом № 1 про проведення повторного аукціону в електронній формі по лоту № 1 Української універсальної біржі від 10.01.2017 предметом якого виступила квартира АДРЕСА_2 загальною площею 101,4 кв.м., житлова площа 42,2 кв.м.

Вказана квартира до винесення заочного рішення Приморського районного суду м. Одеси по справі № 522/1897/14-ц належала на праві приватної власності гр. ОСОБА_6, яким в 2011 році між АТ «ЕРДЕ БАНК», був укладений договір іпотеки та квартира виступила залоговим майном, однак зважаючи на те, що АТ «ЕРДЕ БАНК», на протязі декількох років перебував на стадії ліквідації останній очікував відомостей з приводу надання розрахункових рахунків для подальшого погашення заборгованості.

Однак, дізнавшись в 2016 році про те, що його квартира відчужена без його відома ОСОБА_6, звернувся до суду з цивільним позовом щодо визнання не дійсним заочного рішення Приморського районного суду м. Одеси від 19 червня 2014 року.

З метою запобігання будь яких спроб в перешкоджанні свого злочинного плану невстановлені слідством особи надали в підмогу ОСОБА_5, гр. ОСОБА_2, та ОСОБА_7, розуміючи, що законний володілець нерухомості, яка виступила предметом злочинного посягання, може повернути своє майно у власність шляхом перегляду раніше винесених заочних рішень, що засвідчили відповідною нотаріально засвідченою довіреністю.

ОСОБА_2, разом та за попередньою змовою з ОСОБА_5, та невстановленими слідством особами, розуміючи, що судова тяганина може тривати значний період часу, розробили послідуючий злочинний план, який полягав у незаконному заволодінні майном потерпілого ОСОБА_6 та подальшому його протиправному виселені з квартири, володільцем якої він являвся.

З вказаною метою ОСОБА_2, та ОСОБА_5, вирішили залучити до вказаних незаконних дій, повязаних з проникненням до житла, заволодінні майном потерпілого та в подальшому незаконним виселенням ОСОБА_6, сторонніх осіб, які б змогли забезпечити проникнення до житла потерпілого, заволодіння його майном та протистояти можливому опору ОСОБА_6

Так, діючи вищевказаного злочинного плану, ОСОБА_2 за дорученням ОСОБА_5, заздалегідь домовившись про те, що поява ОСОБА_5 буде зайвою та приверне значної уваги, 17.02.2017 приблизно о 09 годині 30 хвилин прибув до квартири АДРЕСА_3 разом із невстановленими слідством особами, при цьому, з метою прикриття своїх дій та забезпечення дієвої реалізації злочинного умислу, ОСОБА_2 надав зазначеним особам документи, які нібито вказували, що він діє за дорученням власника квартири ОСОБА_5 та в законному порядку.

В подальшому, шляхом пошкодження замків вхідної двері, ОСОБА_2 разом із невстановленими слідством особами незаконно проникли до вищевказаного житла де, діючи протиправно, з корисливих мотивів зібрав цінне майно потерпілого ОСОБА_6 до білих поліетиленових мішків. Однак довести свій злочинний намір до кінця не зміг, по причинам, які не залежали від його волі, оскільки був викритий потерпілим, який у послідуючому викликав співробітників поліції.

Далі, ОСОБА_2 та ОСОБА_5, розуміючи, що вищеописані злочинні спільно сплановані дії не призвели до позитивних результатів направлених на незаконне заволодіння квартирою ОСОБА_6, вирішили продовжити свій злочинний умисел та розробили слідуючий етап, який полягав в наступному.

Так, ОСОБА_2 та ОСОБА_5, 27.06.2017 прибули до будинку № 23 по вул. Троїцькій в м. Одесі. В подальшому вони, діючи умисно, посилаючись на маючі документи щодо права власності на квартиру, залучили невстановлених слідством осіб, які приблизно о 15:00 годині шляхом пошкодження замку вхідної двері квартири № 6 розташованої в будинку № 23 по вул. Троїцькій в м. Одесі, надали можливість останнім безперешкодно незаконно проникнути в приміщення.

ОСОБА_2 та ОСОБА_5, усвідомлюючи ступінь своїх діянь та бажаючи їх настання, з метою досягнення своєї мети та подолання опору володільця квартири ОСОБА_6, заздалегідь запросили ОСОБА_8В, ОСОБА_9 та інших загальною кількістю 7 осіб, яким начеб то запропонували оренду вказаної квартири, не повідомляючи їм про дійсні наміри перебування за вказаною адресою.

Після чого ОСОБА_2, разом з ОСОБА_5, чітко усвідомлюючи, що проникнення та виселення із житла осіб їх володільців відбувається уповноваженими на те особами на підставі ухвали суду за участю державної виконавчої служби в рамках виконавчого провадження, однак не маючи при собі жодного із вищевказаного, незаконно з метою виселення ОСОБА_6, проникли до квартири АДРЕСА_4. Після чого, висловлюючи погрози фізичної розправи в адресу володільця ОСОБА_6, намагались останнього висилити з вказаної квартири, однак ОСОБА_6, будучи впевненим в реальних намірах щодо спричинення йому тілесних ушкоджень з боку ОСОБА_2, та ОСОБА_10, зачинився в приміщені кухні та очікував поліцію.

Ухвалою слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси від 30.06.2017 року, якою у задоволенні клопотання старшого слідчого СВ Приморського ВП в м. Одесі ГУНП в Одеській області ОСОБА_3 про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою ОСОБА_2 відмовлено.

В апеляційній скарзі прокурор просить ухвалу суду скасувати, постановити нову ухвалу, якою обрати підозрюваному ОСОБА_2 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. Судом не надано належної оцінки факту можливого незаконного впливу на потерпілого, передбаченої п.3 ч.1 ст. 177 КПК України, зазначено лише, що твердження прокурора про те, що підозрюваний ОСОБА_2 може впливати на свідків по справі, на думку суду є голослівними. Потерпілий ОСОБА_11, вказав що на його адресу зі сторони ОСОБА_2 надходили погрози, з приводу начебто, боргових відносин, що не зважаючи на погрози він наполягав на тому, що саме підозрювані вчинили відносно нього кримінальне правопорушення. В правді вісті показів потерпілого у слідства не було жодних сумнівів, вони чіткі послідовні та повністю відповідають обставинам справи, що також підтверджується протоколом огляду місця події, наявними відеоматеріалами з камер зовнішнього відео спостереження та іншими доказами в сукупності. ОСОБА_2 повідомлений про підозру у вчиненні тяжкого злочину, за який передбачено покарання у вигляді позбавлення волі на термін від 4 до 8 років. Судом не прийнято до уваги те, що заочне рішення Приморського райсуду м. Одеси від 19.06.2014 року на підставі якого ПАТ «ЕРДЕ БАНК» набув право власності на квартиру АДРЕСА_5, по справі № 522/1897/14-ц та яке лягло в основу при укладенні договору купівлі продажу на вказану квартиру між банком та ОСОБА_5, потерпілим ОСОБА_6 оскаржено та станом на сьогоднішній день кінцевого рішення по справі не прийнято. Судом залишено поза увагою, що постановою Одеського окружного адміністративного суду визнано протиправними дії ГУ ДМС України в Одеській області щодо зняття з реєстрації місця проживання потерпілого ОСОБА_6 за адресою: АДРЕСА_6.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, думку прокурора, який просив про задоволення апеляції, адвоката і підозрюваного , які просили апеляцію залишити без задоволення, вивчивши матеріали справи та доводи апеляції, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляції задоволенню не підлягає, з наступних підстав.

Слідчий звернувся до суду з клопотанням, погодженим з прокурором, про застосування відносно ОСОБА_2 запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, мотивуючи клопотання тим, що ОСОБА_2 підозрюється у вчиненні середньої тяжкості та тяжкого злочинів, покарання за яке передбачено у вигляді позбавлення волі до 8 років, вчинив кримінальні правопорушення, знаходячись на свободі може переховуватись від органів досудового розслідування та суду, вчинити нове кримінальне правопорушення, продовжити свою злочинну діяльність, знаходячись на свободі може незаконно впливати на потерпілих, свідків, перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином, що свідчить про неможливість запобігання ризикам шляхом застосування більш мяких запобіжних заходів.

Відповідно до вимог п. 1 ст. 184 КПК України, під час досудового розслідування встановлено наявність ризику, передбаченого в п. 1 ч. 1 ст. 177 КПК України, в обґрунтування необхідності застосування запобіжного заходу відносно ОСОБА_2 ставиться запобігання подальших спроб приховуватись від органів досудового розслідування і суду. Інші, менш суворі запобіжні заходи, на думку слідчого, не забезпечать виконання підозрюваним процесуальних обов'язків, передбачених чинним Кримінальним процесуальним кодексом і його належної поведінки.

Прокурор в судовому засіданні підтримав клопотання слідчого, вважаючи мету і підстави застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою обґрунтованими та такими, що дають право слідчому судді на застосування найбільш суворого заходу.

Підозрюваний та його захисник під час розгляду клопотання заперечували проти його задоволення.

Вивченням матеріалів кримінального провадження, судом встановлено, що ОСОБА_2 діяв на підставі довіреності від ОСОБА_5 є власником квартири за адресою АДРЕСА_7 на підставі договору купівлі-продажу від 20.01.2017 р. між ПАТ «ЕРДЕ БАНК» та ОСОБА_5, зареєстрованого приватним нотаріусом Київського нотаріального округу ОСОБА_12 Договір купівлі - продажу був укладений на підставі протоколу № 1 про проведення аукціону в електронній формі від 10.01.2017 р. Покупець ОСОБА_5 оплатив повну вартість квартири 20 січня 2017 р. Право власності ОСОБА_5 підтверджується витягом з Державного реєстру прав власності на нерухоме майно, згідно якого ОСОБА_5 є власником квартири АДРЕСА_8.

ПАТ «ЕРДЕ БАНК» володів вказаною квартирою на підставі Рішення Приморського районного суду м. Одеси по справі № 522/1897/14-ц. Судом встановлено та підтверджується наявними у справі доказами, що 04 серпня 2011 року між Публічним акціонерним товариством «Ерде Банк» (Банк) та ОСОБА_6 (далі Позичальник) було укладено Кредитний договір №К-178/11. Відповідно до п. 1.1.-1.4. Кредитного договору Банк прийняв на себе зобов'язання надати Позичальнику кредитні кошти в розмірі 70000,00 доларів США (сімдесят тисяч доларів США 00 центів), а Позичальник прийняв зобов'язання повернути Банку грошові кошти за кредитом до 03 серпня 2012 року включно, сплатити проценти за користування кредитом у розмірі 17 (сімнадцяти) процентів річних, інші платежі та виконати належним чином інші зобов'язання передбачені умовами Кредитного договору. З метою забезпечення належного виконання зобов'язання Позичальника за Кредитним договором, 04 серпня 2011 року між Банком та ОСОБА_6 був укладений Іпотечний договір, а також Договір про зміни №1 до нього від 03 серпня 2012 року з реєстровим №1866.

Відповідно до Іпотечного договору та від 04 серпня 2011 року та Договору про зміни № 1 до нього від 03 серпня 2012 року, Позичальник передав, а Банк прийняв в іпотеку на умовах визначених договором нерухоме майно - квартиру АДРЕСА_7, що складається з трьої житлових кімнат, житловою площею 42,2 кв.м., загальною площею 101,4 кв.м., що належить Позичальнику на праві приватної власності. 04 серпня 2011 року між Банком та Позичальником було укладено Договір про задоволення вимог Іпотекодержателя.

Судом встановлено, що відповідач, ОСОБА_6, не виконав свої зобов'язання, які виникли в нього відповідно до укладеного між сторонами по справі Кредитного договору №К-178/11 від 04.08.2011 р. та Додаткової угоди №01 від 03.08.2012 р.

Станом на 14 січня 2014 року, загальна прострочена заборгованість ОСОБА_6 за Кредитним договором 178/11 від 04.08.2011 р. та Додаткової угоди №01 до нього від 03.08.2012 р. становить 1 074 915,75 грн. Згідно Висновку про вартість майна №696, станом на 10.10.2013 р. ринкова вартість Предмета іпотеки становить 732 500,00 грн.

Банк зобов'язання за Кредитним договором №К-178/11 перед ОСОБА_6 виконав в повному обсязі, а саме надав кредитні кошти у передбаченому розмірі, але Позичальник зобов'язання за вказаним договором належним чином не виконав, тобто не здійснював погашення заборгованості за кредитом у встановлені договором строки.

Судом вирішено звернути стягнення на предмет іпотеки - квартиру в АДРЕСА_7, шляхом визнання за Публічним акціонерним товариством «ЕРДЕ БАНК» права власності на вказану квартиру в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором №К-178/11 від 04.08.2011 року.

28 лютого колишній власник вказаної квартири ОСОБА_6 запропонував ОСОБА_5 придбати квартиру за адресою АДРЕСА_9, на що ОСОБА_5 погодився з пропозицією та був укладений попередній договір купівлі-продажу від 28.02.2017р. Згідно умов попереднього Договору договір купівлі-продажу квартири мав бути укладений до 28.04.2017 р. Однак ОСОБА_6 квартиру не купив, не зявився на підписання договору у нотаріуса, пояснюючи це відсутністю грошей та відмовився взагалі її купувати.

Після неодноразових зустрічей та відмови купити квартиру ОСОБА_6 був знятий з реєстрації за адресою АДРЕСА_9, що підтверджується довідкою.

ОСОБА_5 завчасно попередив ОСОБА_6 про свій приїзд 27.06.2017 р. з метою здати квартиру в оренду. Отже, 27 червня 2017 р. власник вказаної квартири ОСОБА_5 та його представник за довіреністю ОСОБА_2 приїхали за адресою з метою поміняти замки та здати її в оренду.

Коли ОСОБА_5 та ОСОБА_2 спробували поміняти замки приїхали працівники поліції, в тому числі слідчій ОСОБА_13 Працівники поліції вимагали звільнити вхід до квартири. Слідчому надали документи, підтверджуючі право власності ОСОБА_5 на квартиру за адресою АДРЕСА_9, а саме договір купівлі-продажу та витяг з Державного реєстру нерухомого майна.

Відповідно до клопотання слідчого 17.02.2017 р. ОСОБА_2 з невстановленими особами нібито проникли до квартири. ОСОБА_14 взагалі був відсутній в цей час в м. Одеса.

Однак згідно з витягами з ЄРДР ОСОБА_6 звернувся до поліції з заявою про злочин тільки через три з половиною місяця, а саме в кінці травня. Звернення ОСОБА_6 до поліції з заявами про правопорушення повязано з тим, що суди відмовили йому у визнанні недійсним протоколу аукціону та він всіма способами намагається уникнути виконання своїх зобов'язань по поверненню коштів.

Ст. 162 КК України передбачає незаконне проникнення до житла чи до іншого володіння особи, незаконне проведення в них огляду чи обшуку, а так само незаконне виселення чи інші дії, що порушують недоторканність житла громадян.

ОСОБА_2 діяв за довіреністю добросовісного власника квартири, що виключає можливість для висновку про те, що підозрюваний незаконно проник до житла.

Вважаю, що слідчим не надано згідно вимог ст. 177 КПК України належних доказів вчинення ОСОБА_5 кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 162, ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 186 КК України.

У своєму клопотанні слідчий не наводить конкретних обставин, які б підтверджували ризики, передбачені п. 1-5 ч. 1 ст. 177 КПК України.

ОСОБА_2 має постійне місце проживання, раніше не судимий, має постійне місце роботи з достатнім розміром доходу, характеризується позитивно, що свідчить про міцність соціальних зв'язків.

Крім того, посилання із клопотанням про вжиття запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, на спроби приховуватися від органів досудового розслідування, впливати на свідків є субєктивним та такими, що не можуть бути прийнятими судом до увагу, з огляду на те, що слідчим не надано ніяких доказів на підтвердження своїх припущень.

Частиною 1 ст. 183 КПК України передбачено, що тримання під вартою є винятковим запобіжним заходом, який застосовується виключно у разі коли прокурор доведе, що жоден із більш мяких запобіжних заходів не зможе запобігти ризикам, передбачених ст. 177 КПК України, крім випадків, передбачених ч. 5 ст. 176 КПК України.

Оцінюючи доводи, які є в ухвалі слідчого судді, колегія суддів прийшла до висновку, що суд першої інстанції правильно прийшов до висновку при розгляді питання про відмову застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою ОСОБА_2

При розгляді справи в апеляційній інстанції предявлена

підозра не знайшла свого підтвердження в звязку з чим підстав для задоволення апеляції не було.

З урахування даних обставин, колегія суддів прийшла до висновку, що суд районний суд при винесені своєї ухвали вивчив всі обставини по справі та прийняв рішення на підставі діючого законодавства з необхідними змінами.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 176-179, 183, 407,419, 422 КПК України колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляцію прокурора залишити без задоволення.

Ухвалу судді Приморського районного суду м. Одеси від 30.06.2017 року, якою у задоволенні клопотання старшого слідчого СВ Приморського ВП в м. Одесі ГУНП в Одеській області ОСОБА_3 про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою ОСОБА_2 відмовлено без зміни.

Ухвала є кінцевою і подальшому оскарженню не підлягає.

Судді: Потанін О.О. Грідіна Н.В. Гончаров О.О,

З оригіналом згідно суддя: Потанін О.О.