Ухвала суду № 67857754, 20.07.2017, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

УХВАЛА

"20" липня 2017 р. Справа № 917/128/17

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Крестьянінов О.О., суддя Пуль О.А., суддя Шевель О. В.

при секретарі Євтушенку Є.В.

за участю представників:

позивача - Дрозд О.В. (дов. від 05.12.2016р.)

відповідача - Червона О.В. (дов. від 15.02.2017р.), Ставицька І.Б. (дов. від 15.02.2017р.), Голишкін А.Ю. (дов. від 01.03.2017р.)

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Комунального підприємства "Кременчукводоканал" Кременчуцької міської ради (вх.№1449 П/2) на рішення господарського суду Полтавської області від 12.04.2017р. у справі №917/128/17

за позовом Комунального підприємства "Кременчукводоканал" Кременчуцької міської ради, м. Кременчук

до Публічного акціонерного товариства "Полтаваобленерго", м. Полтава

про врегулювання розбіжностей,

ВСТАНОВИЛА:

Рішенням господарського суду Полтавської області від 12.04.2017р. у справі №917/128/17 (суддя Киричук О.А.) позов задоволено частково. Викладено спірні пункти договору на послуги постачання неочищеної (технічної) води № 58620 від 01.01.2017 року в наступній редакції:

- п. 2.1. Водоканал встановлює Споживачу ліміт постачання неочищеної (технічної) води в наступних обсягах: 617,6 м.куб/год., 14 821,9 м.куб/добу, 5 409 996,5 м.куб/рік, що підтверджується розрахунком, виконаним на підставі поточних індивідуальних балансових норм водоспоживання та водовідведення об'єктів, дозволу на спец водокористування. Коливання водоспоживання протягом доби забезпечується в межах від 0 м.куб/год. до 700 м.куб./год (при цьому тиск на вводах буде обумовленим необхідністю підтримання режиму водоспоживання Споживача). Усі технічні питання, що не визначені даним договором, регламентується Інструкцією з оперативних взаємодій між КП "Кременчукводоканал" та філією Кременчуцька ТЕЦ ПАТ "Полтаваобленерго" з питань безперебійного технічного водопостачання Кременчуцької ТЕЦ, яка є невід'ємною частиною цього договору. Сторони додатково погоджують щоквартальні ліміти постачання неочищеної (технічної) води шляхом обміну листами.

- п.2.2. Обсяг використання неочищеної (технічної) води може підлягати перегляду за ініціативою Водоканалу або на підставі наданої Споживачем заявки-розрахунку, яка погоджена з Департаментом з питань нафтогазового комплексу, промисловості, екології та природних ресурсів Полтавської обласної державної адміністрації в межах ліміту, встановленого в дозволі на спец водокористування Водоканалу і з врахуванням потреб інших споживачів.

- п.2.5. Якість неочищеної (технічної) води повинна відповідати поточним показникам якості початкової води. При цьому допускається відхилення показників якості неочищеної (технічної) води на 50% від показників якості початкової води в місці водозабору. В разі різкого погіршення якості неочищеної (технічної) води в точці передачі послуг сторони проводять спільні відбори проб та аналіз якості початкової води в точках водозабору та якості неочищеної (технічної) води на території філії Кременчуцька ТЕЦ з водоводів та з обов'язковим складанням двостороннього акту. При включенні резервних водоводів, Водоканал зобов'язується перед подачею неочищеної (технічної) води Споживачу виконувати промивку водоводів до показників якості початкової води.

- п.3.1. Споживач розраховується з Водоканалом в грошовій формі, шляхом перерахування коштів на розрахунковий рахунок Водоканалу.

- п.3.2. Базовий тариф на постачання неочищеної (технічної) води станом на 01 січня 2017 року становить 1,76 грн. за 1 м.куб. (без ПДВ) та 2,11 грн. за 1 м. куб. (з ПДВ).

Плата за послуги постачання технічної води в поточному місяці визначається наступним чином:

B = TxVx ПДВ,

де:

В - вартість послуги, що підлягає сплаті,

Т- розмір базового тарифу (без ПДВ)

V - обсяг поставленої неочищеної (технічної") води Споживачу.

- п.3.3. У разі зміни протягом дії договору розміру визначених в цьому пункті договору складових тарифу, він підлягає зміні пропорційно розміру відповідних змін шляхом коригування тих складових тарифу, за якими відбулись цінові зміни.

Коригування відбувається лише в разі збільшення ціни на такі складові тарифу:

тариф на електричну енергію, який на момент розрахунку базового тарифу за цим договором приймається в розмірі 1,6848 гривень за 1 кіловат годину ( ІІ кл.) та має питому вагу 21,4% в базовому тарифі (без ПДВ) на момент її визначення для цілей цього договору;

розмір мінімальної заробітної плати, яка для визначення базового тарифу для цілей цього договору приймається відповідно до вимог ЗУ "Про державний бюджет України на 2016р." в розмірі з 01.01.2016р. - 1378 грн., з 01.05.2016р. - 1450грн., з 01.12.2016р. - 1600 грн., та має питому вагу "прямих витрат на оплату праці" в складі базового тарифу (без ПДВ) 9,7%;

розмір встановлених законом відрахувань на соціальні заходи, який на момент розрахунку базового тарифу за цим договором приймається в загальному розмірі 22,0% на фонд заробітної плати та має питому вагу 2,1% в складі базового тарифу (без ПДВ) на момент її визначення для цілей цього договору

Коригування відбувається наступним чином: Водоканал, в разі проведення відповідного коригування базового тарифу, надсилає Споживачу розрахунок такого коригування протягом трьох робочих днів з моменту такого коригування та виставляє рахунок на оплату за відповідний місяць з врахуванням скоригованого базового тарифу.

В разі, якщо Споживач не погоджується з проведеними розрахунками (коригуванням), дане питання вирішується в судовому порядку за ініціативою зацікавленої сторони. В такому випадку Споживач в будь-якому випадку зобов'язаний оплатити рахунок, виходячи з розміру останнього погодженого сторонами базового тарифу.

- п.3.4. Розрахунковим періодом оплати послуг постачання неочищеної (технічної) води є один умовний місяць: з 0 годин 23 числа попереднього місяця до 000 годин 23 числа поточного місяця. Зняття показів засобів обліку здійснюється щомісяця самим Споживачем. Споживач зобов'язаний не пізніше наступного робочого дня після закінчення звітного місяця до 15 години нарочно надавати до Водоканалу інформацією про спожитий обсяг неочищеної (технічної) води по кожному об'єкту, в який зазначаються попередні та поточні покази засобів обліку, об'єм спожитої неочищеної (технічної) води за звітний період. Інформацію підписує особа Споживача, відповідальна за водопостачання (водовідведення), яка несе відповідальність за достовірність інформації. В разі ненадання такої інформації представником Споживача в зазначений термін (незалежно від причин), Водоканал визначає обсяги постачання неочищеної (технічної) води по середньодобовій нормі споживання води за попередні 15 днів з подальшим перерахунком у разі надання даних протягом наступного розрахункового періоду. Період розрахунку за середньодобовим обсягом не має перевищувати одного повного розрахункового періоду, після чого Водоканал має право припинити або обмежити Споживачу подачу неочищеної (технічної) води з обов'язковим письмовим попередженням за три робочих дні. Контрольна звірка показань засобів обліку за звітний період може проводиться представником Водоканалу в присутності уповноваженої особи Споживача, відповідальної за засоби обліку щомісячно. Результати контрольної звірки показань засобів обліку оформлюються актом.

- п.3.5. Інформація про спожитий обсяг неочищеної (технічної) води Споживачем приймається представником Водоканалу під розпис і є документом, на підставі якого Водоканалом в день подання інформації виписується рахунок. Рахунок виписується протягом 1,5 робочих годин (без урахування обідньої перерви) з моменту подання представником Споживача інформації про спожитий обсяг неочищеної (технічної) води.

- п.3.6. Водоканал надає Споживачу рахунки за спожиті в розрахунковому періоді (п. 3.4. ) послуги, визначені пунктом 1.1. Договору. Оплата послуг з постачання технічної води проводиться Споживачем на підставі даних приладів обліку протягом 5-ти банківських днів з моменту отримання рахунку. Відлік простроченого платежу починається наступного дня після закінчення цього терміну. За несвоєчасне внесення плати із Споживача стягується пеня у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від суми простроченого платежу за кожний день затримки, нарахування пені здійснюється відповідно до порядку, визначеного в ч.6. ст. 232 Господарського кодексу України.

- п.3.7. Фактом прийняття-передачі послуг постачання неочищеної (технічної) води є підписаний Споживачем акт прийняття-передачі послуг постачання неочищеної (технічної) води, який Споживач отримує разом з рахунком за надані послуги і який він зобов'язаний в 10-тиденний строк оформити належним чином та повернути один примірник Водоканалу або надати вмотивовані зауваження. У разі неповернення Споживачем акта прийняття-передачі послуг або відмови від його підпису за відсутності мотивованих заперечень, останній вважається дійсним з дати його отримання.

- п.3.8. Представник Споживача не може відмовитися від прийняття рахунку та інших документів. В разі відмови про це робиться запис в інформації, засвідчений 3-ма представниками Водоканалу, а виписаний рахунок та інші документи не пізніше наступного робочого дня направляються Споживачу поштою з повідомленням про вручення. Датою вручення рахунку в такому випадку вважається дата відправки рахунку та акту виконаних робіт з урахуванням поштового пробігу по області.

- п.3.9. Облік кількості неочищеної (технічної) води, що подається Водоканалом та використовується Споживачем на кожному вводі визначається приладами обліку. Вузли обліку повинні розташовуватись на мережі Споживача, як правило, на межі балансової належності мереж Водоканалу та Споживача, або за згодою Водоканалу в приміщеннях, розташованих безпосередньо за зовнішньою стіною будівлі в місці входу водопровідного вводу, з похибкою вимірювання не вище 1,5%, з глибиною погодинного архівування та архівом не менше 840 годин. Прилади обліку повинні бути включені до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки, допущених до застосування в Україні, мати Державну метрологічну атестацію та зареєстровані Водоканалом. Споживач зобов'язаний мати резервні комплекти вимірювальних приладів. Водоканал має право у будь-який час контролювати роботу приладів обліку.

Споживач надає Водоканалу можливість для встановлення засобів модемного зв'язку для забезпечення цілодобової передачі даних приладів обліку.

- п.3.13. Споживач зобов'язаний здійснювати водоспоживання з витратами, що забезпечують роботу приладів обліку при вимірюванні об'єму рідини з відносною похибкою не вище вказаної в п.3.9. цього Договору, тобто в інтервалі діапазону об'ємної витрати від мінімально реєструємої витрати Qmin до максимально реєструємої витрати Qmax.

В разі здійснення Споживачем водоспоживання з витратами, що виходять за межі такого інтервалу діапазону об'ємної витрати, об'єм використаної неочищеної (технічної) води за весь час такого водоспоживання Водоканал визначає по середній нормі споживання води по підприємству за попередні 15 днів.

- п. 4.1.3.- виключений.

- п.4.1.4. вимагати від Споживача покращення якості обліку водоспоживання.

- п.4.2.1. забезпечувати Споживача неочищеною (технічною) водою в об'ємах, встановлених у пункті 2.1. та якості, зазначеної у пункті 2.5. даного договору.

- п.4.4.2 У разі змін у Споживача, Споживач надає Водоканалу протягом 30 днів з дати змін дозвіл на спецводокористування; акт розмежування балансової належності мереж; робочу документацію на влаштування вводів та водолічильних вузлів; план приміщень для засобів обліку та контролю водоспоживання; Схему технічного водопостачання.

- п.4.4.4 узгоджувати з Водоканалом усі роботи по устрою нових вводів та реконструкції існуючих вводів і водолічильних вузлів. Всі збудовані або реконструйовані вводи та водолічильні вузли повинні відповідати затвердженому у встановленому порядку проекту.

- п.5.2. У разі несвоєчасної оплати коштів Споживач сплачує Водоканалу пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від суми простроченого платежу за кожний день прострочення.

- п.6.4 У разі аварійної ситуації, що сталася на мережах Водоканалу, які проходять через земельну ділянку Споживача, Споживач зобов'язаний надати безперешкодний доступ Водоканалу до цих мереж для ліквідації аварійної ситуації. Водоканал зобов'язаний при виконанні аварійних робіт дотримуватися діючих на об'єкті Споживача правил та інструкцій. В разі необхідності проведення вогневих робіт, Водоканал зобов'язаний отримати дозвіл Споживача на право їх виконання.

- п.7.2. Договір може бути розірвано:

- за згодою сторін;

- в разі переходу до іншої особи права власності на об'єкт, який використовується послугами Водоканалу;

- в разі систематичного, тобто більше двох разів порушення відповідною стороною умов договору.

- п.7.2.1.виключений.

- п.8.3. Споживач зобов'язаний письмово повідомити Водоканал про перекриття ним водопровідного вводу на межі балансової належності технічного водоспоживання в той же день. В противному разі претензії по розрахунках за послугу постачання неочищеної (технічної) води Водоканалом не приймаються. Термін припинення водокористування рахується з моменту видачі лічильником показника "0" в робочому стані, а в разі виходу з ладу лічильника, або його відсутності, припинення водокористування рахується з моменту встановлення Водоканалом пломби на запірну арматуру на вводі або на запірну арматуру інших джерел.

- п.8.5.виключений

- п.8.6. В разі закінчення строку дії договору, Водоканал має право припинити постачання технічної води до врегулювання договірних відносин між сторонами.

Стягнуто з ПАТ "Полтаваобленерго" на користь КП "Кременчукводоканал" Кременчуцької міської ради 800,00 грн. витрат по сплаті судового збору.

Позивач з вказаним рішенням не погодився та звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення господарського суду Полтавської області від 12.04.2017 у справі №917/128/17 в частині відмови в задоволенні позову КП "Кременчукводоканал" та прийняти нове рішення в цій частині, яким позовні вимоги задовольнити; стягнути з ПАТ "Полтаваобленерго" на користь КП "Кременчукводоканал" Кременчуцької міської ради судовий збір в сумі 1760,00 грн.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 10.05.2017р. (колегія суддів у складі: головуючий суддя Крестьянінов О.О., суддя Фоміна В.О., суддя Шевель О.В.) прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено її розгляд на 01.06.2017р.

18.05.2017р. від апелянта надійшли доповнення до апеляційної скарги (вх.№5186), в яких апелянт просить скасувати рішення господарського суду Полтавської області від 12.04.2017 у справі №917/128/17 в частині відмови в задоволенні позову КП "Кременчукводоканал" та прийняти нове рішення в цій частині, яким позовні вимоги задовольнити та прийняти спірні пункти в редакції КП "Кременчукводоканал" викладених договором на послуги постачання неочищеної (технічної) води №58620 від 01.01.2017р., а саме:

- пункт 2.1. договору викласти в наступній редакції: Водоканал встановлює Споживачу ліміт постачання неочищеної (технічної) води в наступних обсягах: 8055,5 м.куб/год., 241666,7 м.куб/добу, 2900000,0 м.куб/рік, що підтверджується фактичним обсягом споживання технічної води за попередній рік. Усі технічні питання, що не визначені даним договором, регламентується Інструкцією з оперативним взаємодіям між КП "Кременчукводоканал" та філією Кременчуцька ТЕЦ ПАТ "Полтаваобленерго" у питаннях безперебійного технічного водопостачання Кременчуцької ТЕЦ, яка є невід'ємною частиною цього договору.

- пункт 2.5 договору в редакції ПАТ "Полтаваобленерго" - виключити.

- пункт 3.2. договору викласти в наступній редакції: Базовий тариф на постачання неочищеної (технічної) води станом на 01 січня 2017 року становить 1,76 грн. за 1 м.куб. (без ПДВ) та 2,11 грн. за 1 м. куб. (з ПДВ).

Плата за послуги постачання технічної води в поточному місяці визначається наступним чином:

B = T x V x Кі х ПДВ,

де:

В - ціна послуги, що підлягає сплаті,

Т- розмір базового тарифу (без ПДВ)

V - обсяг поставленої неочищеної (технічної") води Споживачу.

Кі - сукупний показник індексів інфляції за період моменту визначення базового тарифу включно по місяць, що передує тому, в якому визначається ціна, яка підлягає сплаті. Для цілей індексації, яка буде мати місце до першої зміни базового тарифу, цей період приймається з 01.01.2017р. включно по місяць, що передує тому, в якому визначається ціна, яка підлягає сплаті.

- пункт 4.2.1. договору викласти в наступній редакції: Забезпечувати споживача неочищеною (технічною)водою в об'ємах встановлених в п. 2.1 цього договору.

- пункт 5.2 договору викласти в наступній редакції: У разі несвоєчасної оплати коштів Споживач сплачує Водоканалу пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від суми простроченого платежу за кожний день прострочення, а також сплачує проценти за користування чужими грошовими коштами в розмірі 24%.

- пункт 7.2.1. договору викласти в наступній редакції: Договір може бути розірвано водоканалом в односторонньому порядку, у разі настання технічної неможливості надавати споживачу послуги по даному договору в об'ємах та тиску подачі неочищеної (технічної) води, що передбачено умовами договору або повної неможливості надавати послуги, про що водоканал письмово за п'ять днів повідомляє споживача.

- пункт 8.5. договору викласти в наступній редакції: В разі, якщо договір не буде укладено сторонами до 01.01.2017р., його умови підлягають застосуванню до відносин, які мали місце в період, починаючи з 01.01.2017р. і до моменту його підписання сторонами або узгодження його умов на підставі судового рішення.

Стягнути з ПАТ "Полтаваобленерго" на користь КП "Кременчукводоканал" Кременчуцької міської ради судовий збір в сумі 1760,00 грн.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 31.05.2017р. у зв'язку з відпусткою судді Шевель О.В. для розгляду апеляційної скарги сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Крестьянінов О.О., суддя Фоміна В.О., суддя Пуль О.А.

Пунктом 3 постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про судове рішення" від 23.03.2012р. №6 встановлено, що в разі необхідності заміни судді в процесі розгляду справи або додаткового введення судді (суддів) до складу суду розгляд справи з огляду на встановлений пунктом 3 частини четвертої статті 47 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" принцип незмінності судді слід починати спочатку. При цьому заново розпочинається й перебіг передбачених статтею 69 ГПК строків вирішення спору, а його подальше продовження новим (зміненим) складом суду здійснюється у випадках і в порядку, передбачених частиною третьою цієї статті.

На підставі викладеного, колегія суддів у новому складі розпочала розгляд апеляційної скарги з початку.

У судовому засіданні 01.06.2017р. оголошено перерву до 20.07.2017р.

12.07.2017р. від позивача надійшли додаткові документи по справі (вх.№7317).

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 19.07.2017р. у зв'язку з відпусткою судді Фоміної В.О. для розгляду апеляційної скарги сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Крестьянінов О.О., суддя Пуль О.А., суддя Шевель О.В. На підставі викладеного, колегія суддів у новому складі розпочала розгляд апеляційної скарги з початку.

20.07.2017р. від відповідача надійшли додаткові пояснення по справі (вх.№7607).

У судовому засіданні представник апелянта підтримав вимоги апеляційної скарги та просив її задовольнити.

Представники позивача проти вимог апеляційної скарги заперечували та просили залишити її без задоволення, а рішення господарського суду Полтавської області від 12.04.2017р. у справі №917/128/17 - без змін.

Колегія суддів, розглянувши матеріали справи, з метою повного, всебічного та об'єктивного розгляду справи, у зв'язку з необхідністю виклику керівників сторін для надання пояснень з питань, що виникають під час розгляду справи, а також враховуючи зміну складу суду, дійшла висновку про відкладення розгляду справи.

Керуючись ст.ст. 30, 77, 86, 99, 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду,

УХВАЛИЛА:

1. Розгляд справи відкласти на "31" липня 2017 р. о 12:00 год. у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду за адресою: 61058, м. Харків, пр. Незалежності, 13, 1-й поверх, кімн. №104 .

2. Запропонувати позивачу не пізніше ніж за три дні до судового засідання надати суду письмові пояснення щодо відсутності підпису представника КП "Кременчукводоканал" в уточненнях до позовної заяви про врегулювання розбіжностей (вх.№4641 від 06.04.2017р.) та чи підтримується ним вказана заява.

3. Зобов'язати сторони не пізніше ніж за три дні до судового засідання надати суду письмові пояснення з підтверджуючим доказами щодо наявності повноважень у осіб, які підписали протоколи від 01.03.2017 та №2 щодо врегулювання спірних питань по протоколу розбіжностей від 23.12.2016р. ПАТ "Полтаваобленерго" до договору №58620/2880 від 01.01.2017р. на послуги постачання неочищеної (технічної) води.

4. Викликати у судове засідання, яке відбудеться 31.07.2017р., посадових осіб (керівників) сторін, уповноважених на вчинення правочину від імені юридичної особи (установчими документами, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства), для надання пояснень з питань розбіжностей, які виникли між сторонами під час укладення договору №58620/2880 від 01.01.2017р. на послуги постачання неочищеної (технічної) води.

Головуючий суддя Крестьянінов О.О.

Суддя Пуль О.А.

Суддя Шевель О. В.