Ухвала суду № 67703128, 13.06.2017, Київський апеляційний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: № 826/1121/17 Головуючий у 1-й інстанції: Федорчук А.Б. Суддя-доповідач: Собків Я.М.

У Х В А Л А

Іменем України

13 червня 2017 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді: Собківа Я.М.,

суддів: Вівдиченко Т.Р., Сорочка Є.О.

за участю секретаря: Кондратенко Я.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Інститут транспорту нафти" на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 03 березня 2017 року у справі за адміністративним позовом Публічного акціонерного товариства "Інститут транспорту нафти" до Національного депозитарія України, Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Компанія «Венечі Холдінг Лімітед» про визнання протиправних дій, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач в особі Публічного акціонерного товариства "Інститут транспорту нафти" звернувся до Окружного адміністративного суду м. Києва із адміністративним позовом до Національного депозитарія України, Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Компанія «Венечі Холдінг Лімітед» про визнання протиправних дій.

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 03 березня 2017 року в задоволенні вимог даного позову відмовлено.

Позивач не погоджуючись з прийнятим рішенням суду звернувся з апеляційною скаргою, в якій зазначає, що оскаржувана постанова суду не відповідає вимогам матеріального та процесуального права, а саме, судом першої інстанції неповно з'ясовано та не доведено обставини, що мають значення для справи, висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам справи, в зв'язку з чим просить скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нове рішення, яким залишити даний позов без розгляду.

Заслухавши в судовому засіданні суддю-доповідача, пояснення учасників процесу, які з'явилися до суду апеляційної інстанції, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 200 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, між ПАТ «Діамантбанк» (Депозитарна установа), з однієї сторони та Національним депозитарієм України, з іншої сторони укладено Депозитарний договір №Д-218/ц від 23 жовтня 2013 року.

06 липня 2016 року Національним депозитарієм України було складено реєстр власників іменних цінних паперів Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти».

08 липня 2016 року відбулись позачергові загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти».

Реєстрація акціонерів Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» на участь у позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ «Інститут транспорту нафти» була проведена реєстраційною комісією на підставі реєстру власників іменних цінних паперів від 06 липня 2016 року станом на 04 липня 2016 року, який надано Національним депозитарієм України.

Представниками Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку за результатами нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям підсумків на загальних зборах ПАТ «Інститут транспорту нафти», які відбулися 08 липня 2016 року, було складено Протокол, у якому зазначено, що кількість акцій становить 3093304, з них: простих - 3093304, привілейованих - 0, загальна кількість голосуючих акцій - 1374359.

Крім того, в Протоколі зафіксовано кворум - 74,29638% голосів від загальної кількості голосуючих акцій, а також зафіксована відсутність будь-яких порушень на засіданні позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Інститут транспорту нафти» 08 липня 2016 року.

Позивач вважаючи, що відповідачами вчинено протиправні дії під час проведення зборів акціонерів, звернувся з даним адміністративним позовом до суду.

Суд першої інстанції, відмовляючи у задоволенні позову, дійшов висновку про необґрунтованість позовних вимог з огляду на дотримання відповідачами норм чинного законодавства та відсутності порушень при виконанні ними своїх функцій.

Обговорюючи питання щодо наявності правових підстав для задоволення позову в частині вимог про визнання протиправними дій відповідача - Національного депозитарія України щодо складення та видачі реєстру власників іменних цінних паперів Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» від 06 липня 2016 року станом на 04 липня 2016 року, колегія суддів зважає на наступне.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно ч. 3 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення; безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Закон України «Про депозитарну систему України» від 06.07.2012 № 5178-VI визначає правові засади функціонування депозитарної системи України, встановлює порядок реєстрації та підтвердження прав на емісійні цінні папери та прав за ними у системі депозитарного обліку цінних паперів, а також порядок проведення розрахунків за правочинами щодо емісійних цінних паперів.

Згідно ч.1 ст.9 Закону України «Про депозитарну систему України» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин), центральний депозитарій забезпечує формування та функціонування системи депозитарного обліку цінних паперів.

Частиною 8 ст.9 Закону України «Про депозитарну систему України» передбачено, що до виключної компетенції Центрального депозитарію, зокрема, належить складення реєстрів власників іменних цінних паперів (крім цінних паперів, віднесених до компетенції Національного банку України).

Відповідно до ч.1 ст.34 Закону України «Про акціонерні товариства» від 17.09.2008 № 514-VI, перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Згідно п.1 Розділу VI Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 року №735, реєстр власників іменних цінних паперів складається Центральним депозитарієм, обліковий реєстр складається депозитарними установами та депозитаріями-кореспондентами на підставі відповідних розпоряджень на складання реєстру власників іменних цінних паперів, облікового реєстру, переліку власників іменних цінних паперів, переліку акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за акціями/доходу за цінними паперами, або розпоряджень про забезпечення письмового повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства.

За приписами п.12 Розділу VI Положення №735, реєстр власників іменних цінних паперів складається та надається Центральним депозитарієм за розпорядженням депозитарної установи, з якою емітентом або акціонерами (акціонером) депонентами (депонентом) цієї депозитарної установи, які (який) сукупно є власниками (власником) 10 і більше відсотків простих акцій акціонерного товариства, укладено відповідний договір (договір з емітентом про надання реєстру власників іменних цінних паперів, яким передбачено надання послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів, або договір з емітентом щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів (у разі відсутності у емітента укладеного з іншою депозитарною установою договору про надання реєстру), або договір щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів емітента з акціонерами (акціонером), які (який) сукупно є власниками (власником) 10 і більше відсотків простих акцій акціонерного товариства).

Як вбачається з матеріалів справи, Компанія «Венечі Холдінг Лімітед», що є власником більше 10% простих акцій ПАТ «Інститут транспорту нафти», 05 травня 2016 року звернулася з вимогою про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Інститут транспорту нафти».

01 червня 2016 року між Компанією «Венечі Холдінг Лімітед» та ПАТ «Діамантбанк» було укладено договір про забезпечення інформаційного та організаційного забезпечення загальних зборів ПАТ «Інститут транспорту нафти».

На підставі вищевказаного договору, ПАТ «Діамантбанк», як депозитарною установою, отримано від Національного депозитарія України реєстр власників іменних цінних паперів станом на 04 липня 2016 року, який був підставою для реєстрації до участі у загальних зборах та на підставі якого здійснювалася реєстрація акціонерів ПАТ «Інститут транспорту нафти» для участі у загальних зборах 08 липня 2016 року.

08 липня 2016 року відбулися позачергові загальні збори акціонерів ПАТ «Інститут транспорту нафти».

Згідно з публікацією та протоколом загальних зборів від 08 липня 2016 року, на загальних зборах обрано наглядову раду товариства у складі п'яти осіб.

08 липня 2016 року відбулося засідання наглядової ради товариства і відповідно до протоколу №1 ОСОБА_4 було обрано генеральним директором ПАТ «Інститут транспорту нафти».

Відповідно до пункту 13 Розділу VI Положення №735, реєстр власників іменних цінних паперів складається окремо за кожним емітентом та випуском цінних паперів. Реквізитний склад реєстру власників іменних цінних паперів визначається Правилами та іншими внутрішніми документами Центрального депозитарію згідно із законодавством України.

За твердженням позивача, Національним депозитарієм України у реєстрі власників іменних цінних паперів (перелік акціонерів) №117129зв від 06 липня 2016 року, що був складений останнім станом на 04 липня 2016 року, у реквізиті «загальна кількість голосуючих акцій» безпідставно зазначено 1374359 (один мільйон триста сімдесят чотири тисячі триста п'ятдесят дев'ять) акцій замість 3093304 (три мільйони дев'яносто три тисячі триста чотири) акції. На думку позивача, оскільки загальна кількість акцій ПАТ «Інститут транспорту нафти» складає 3093304 (три мільйони дев'яносто три тисячі триста чотири) акції, кількість голосуючих акцій в будь-якому випадку має бути тотожною загальній кількості емітованих акцій.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.2 Закону України «Про акціонерні товариства», голосуючою акцією є акція, власнику якої надається право голосу на загальних зборах акціонерів.

Частиною 1 ст.34 Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, що у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.

Таким чином, у відповідності до вимог Закону України «Про акціонерні товариства», особи, які не включені до переліку акціонерів, не вправі приймати участь та голосувати на загальних зборах акціонерів, а їх акції не є голосуючими.

Загальну кількість голосуючих акцій встановлює центральний депозитарій у реєстрі власників іменних цінних паперів, який надається для проведення загальних зборів.

Згідно ч.3 ст.22 Закону України «Про депозитарну систему України», порядок складення реєстру власників іменних цінних паперів, у тому числі порядок взаємодії депозитарних установ з Центральним депозитарієм, визначається цим Законом та нормативно-правовими актами Комісії.

Пунктом 13 розділу VI Положення №735 передбачено, що реквізитний склад реєстру власників іменних цінних паперів визначається Правилами та іншими внутрішніми документами Центрального депозитарію згідно із законодавством України.

Відповідно до п. 2.3.5 Регламенту провадження депозитарної діяльності Центрального депозитарію цінних паперів, затвердженого рішенням Правління ПАТ «НДУ» від 29 січня 2016 року №1/1, реквізитний склад реєстру власників іменних цінних паперів, зокрема, має містити інформацію про загальну кількість акцій, а також про загальну кількість голосуючих акцій, - у разі складання Центральним депозитарієм реєстру власників іменних цінних паперів/переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, для проведення загальних зборів.

Відповідно до ч.9 ст.22 Закону України «Про депозитарну систему України», Центральний депозитарій, а у випадку, встановленому цим Законом, - Національний банк України складає реєстр власників іменних цінних паперів на підставі інформації, отриманої від депозитарних установ, Національного банку України та депозитаріїв-кореспондентів, яка формується ними відповідно до записів на рахунках у цінних паперах їх депонентів (клієнтів) станом на 24 годину дня дати обліку в порядку, встановленому Комісією, та записів на рахунках у цінних паперах емітента, клірингової установи та Розрахункового центру станом на 24 годину дня дати обліку в порядку, встановленому Комісією.

Пунктом 6 розділу VI Положення №735 встановлено, що Центральний депозитарій складає реєстр власників іменних цінних паперів на підставі інформації, отриманої від депозитарних установ та депозитаріїв-кореспондентів, яка формується ними відповідно до записів на рахунках у цінних паперах їх депонентів, клієнтів станом на 24 годину дня дати обліку та записів на рахунку в цінних паперах емітента станом на 24 годину дня дати обліку.

Відповідно до п.9 розділу VI Положення №735, обліковий реєстр складається депозитарними установами та депозитарієм-кореспондентом для його передання Центральному депозитарію з метою: складання Центральним депозитарієм реєстру власників іменних цінних паперів у випадках, передбачених цим Положенням; забезпечення персонального повідомлення депонентів (акціонерів) про проведення загальних зборів акціонерного товариства.

Таким чином, з аналізу вищезазначених норм чинного законодавства, вбачається, що депозитарна установа має надати сформований нею обліковий реєстр Центральному депозитарію протягом операційного дня, наступного за датою обліку.

Згідно п.10 Розділу VI Прикінцеві та перехідні положення Закону України «Про депозитарну систему України», у разі якщо власник цінних паперів протягом одного року з дня набрання чинності цим Законом не уклав з обраною емітентом депозитарною установою договору про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені або не здійснив переказ належних йому прав на цінні папери на свій рахунок у цінних паперах, відкритий в іншій депозитарній установі, цінні папери такого власника (які дають право на участь в органах емітента) не враховуються при визначенні кворуму та при голосуванні в органах емітента - отже є не голосуючими.

Відповідно до ч.3 ст.23 Закону України «Про акціонерні товариства», цінні папери, внесені на депозит нотаріуса, не враховуються під час голосування та визначення кворуму загальних зборів акціонерів (учасників) емітента таких цінних паперів; факт надання депозитарними установами інформації про власників іменних цінних паперів Центральному депозитарію.

Як вбачається з матеріалів справи, у реєстрі власників іменних цінних паперів №117129зв від 06 липня 2016 року, складеному Центральним депозитарієм, вказано, що загальна кількість акцій ПАТ «Інститут транспорту нафти» складає 3093304 (три мільйони дев'яносто три тисячі триста чотири) акції, при цьому загальна кількість голосуючих акцій ПАТ «Інститут транспорту нафти» складає 1374359 (один мільйон триста сімдесят чотири тисячі триста п'ятдесят дев'ять) акцій.

Виходячи з реєстру власників іменних цінних паперів №117129зв від 06 липня 2016 року, складеному Центральним депозитарієм для проведення загальних зборів, акції обліковуються на рахунках наступних депозитарних установ: ПАТ «ОТП банк»; ПАТ «Укрсиббанк»; ПАТ «Діамантбанк»; ТОВ «Фінансова компанія «УКРАНЕТ»; ПАТ «Банк «Фінанси та кредит»; ПАТ «Майстер брок».

З наведених вище депозитарних установ інформацію Центральному депозитарію не надали дві депозитарні установи: ПАТ «Банк «Фінанси та кредит» та ПАТ «Майстер брок».

Центральний депозитарій не несе відповідальності за ненадання депозитарними установами інформації про акції, які обліковуються на рахунках їх депонентів. Більш того, Центральний депозитарій зобов'язаний надати реєстр власників іменних цінних паперів та відобразити у ньому такі реквізити як «загальна кількість акцій», а також «загальна кількість голосуючих акцій».

У матеріалах даної справи міститься копія листа депозитарної установи ПрАТ «Майстер Брок» №138 від 21 вересня 2016 року, зі змісту якого вбачається, що з моменту дематеріалізації акцій відповідача, а також у зв'язку з тим, що велика кількість міноритарних акціонерів не уклала договори про обслуговування рахунка в цінних паперах з обраною емітентом депозитарною установою - лише 2785248 (два мільйони сімсот вісімдесят п'ять тисяч двісті сорок вісім акцій) з 3093304 (три мільйони дев'яносто три тисячі триста чотири) акцій, мають статус голосуючих.

Таким чином, загальна кількість голосуючих акцій в кількості 1374359 (один мільйон триста сімдесят чотири тисячі триста п'ятдесят дев'ять) акцій визначена Національним депозитарієм України правомірно.

Реєстр власників іменних цінних паперів Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» від 06 липня 2016 року був наданий ПАТ «Діамантбанк» на підставі пп. 2.2.5 п. 2.2 статті 2 Депозитарного договору №Д-218/ц та відповідно до пункту 4 розділу II Регламенту провадження депозитарної діяльності Центрального депозитарію цінних паперів та абзацу другого пункту 12 розділу VI Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23 квітня 2013 року №735.

Разом з тим, як вбачається з матеріалів справи, 13 липня 2016 року відбулося засідання наглядової ради ПАТ «Інститут транспорту нафти» і відповідно до протоколу №2 було припинено повноваження ОСОБА_4 як генерального директора ПАТ «Інститут транспорту нафти» та обрано нового генерального директора ОСОБА_5, який 13 липня 2016 року видав наказ про звільнення ОСОБА_4.

Рішенням Дарницького районного суду м. Києва від 19 вересня 2016 року у справі №753/13207/16-ц, залишеним без змін ухвалою Апеляційного суду м. Києва від 28 листопада 2016 року, визнано звільнення ОСОБА_4 з посади Генерального директора Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» на підставі п.6 ч.1 ст.36 КЗпП України незаконним та поновлено його на роботі на посаді Генерального директора публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти».

Рішенням Господарського суду м. Києва від 12 вересня 2016 року у справі №910/12807/16 відмовлено у задоволенні позову акціонерів ПАТ «Інститут транспорту нафти» ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9 до ПАТ «Інститут транспорту нафти», треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - компанія «Венечі Холдінг Лімітед», Нікосія, Кіпр та компанія «Тендерсон Трейдінг ЛТД», Нікосія, Кіпр про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів від 08 липня 2016.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 18 січня 2017 року задоволено апеляційні скарги ПАТ «Інститут транспорту нафти», акціонерів ПАТ «Інститут транспорту нафти» ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, скасовано рішення Господарського суду міста Києва від 12 вересня 2016 року у справі №910/12807/16 та прийнято нове рішення, яким позов задоволено повністю.

17 лютого 2017 відбулися позачергові загальні збори акціонерів ПАТ «Інститут транспорту нафти», на яких акціонерами повторно прийнято рішення про обрання ОСОБА_4 генеральним директором ПАТ «Інститут транспорту нафти».

Ухвалою Дніпровського районного суду м. Києва від 21 грудня 2016 року задоволено заяву ОСОБА_10 про забезпечення позову, у зв'язку з чим заборонено Державним реєстраторам відділу Державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, що виконують функції реєстрації відповідно до Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», в тому числі нотаріусам проводити реєстраційні дії по внесенню записів та змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб - підприємців та громадських формувань, пов'язаних зі зміною керівника та підписантів юридичної особи - Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» (ідентифікаційний код 00148429).

Ухвалою Апеляційного суду м. Києва від 28 лютого 2017 року задоволено апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти», скасовано ухвалу Дніпровського районного суду м. Києва від 21 грудня 2016 року та постановлено нову ухвалу наступного змісту: у задоволенні заяви про забезпечення позову відмовити.

Разом з цим, ухвалою Окружного адміністративного суду м. Києва від 11 квітня 2017 року, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 10 травня 2017 року, задоволено клопотання Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» (код ЄДРПОУ 00148429; 04050, м. Київ, вул. Артема, буд. 60) про вжиття заходів забезпечення позову та заборонено всім державним реєстраторам у розумінні Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» вчиняти будь-які реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо Публічного акціонерного товариства "Інститут транспорту нафти" (код ЄДРПОУ 00148429; 04050, м. Київ, вул. Артема, буд. 60).

Під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції представником ПАТ "Інститут транспорту нафти" ОСОБА_11 було заявлено клопотання про недопуск до участі у справі представників ПАТ "Інститут транспорту нафти" ОСОБА_12, ОСОБА_13 та ОСОБА_14, оскільки вони не мають повноважень, а особа, яка видала довіреності - не є повноважним керівником.

Однак, матеріали справи містять належним чином засвідченні копії довіреностей на представництво інтересів ПАТ "Інститут транспорту нафти" на ім'я ОСОБА_12 та ОСОБА_13, видані в порядку статей 245-246 ЦК України, а також належним чином засвідчений договір про надання адвокатських послуг від 16 травня 2017 року, укладений між ОСОБА_14 та ПАТ "Інститут транспорту нафти", в особі заступника генерального директора ОСОБА_15, який діє на підставі Статуту Товариства та наказу № 67-К від 15.05.2017.

Що ж стосується питання відповідності апеляційної скарги вимогам статті 187 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів зважає на наступне.

Відповідно до частини 5 статті 187 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга підписується особою, яка її подає, або її представником, який додає оформлений належним чином документ про свої повноваження, якщо цей документ не подавався раніше.

Згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (графа - прізвище, ім`я, по батькові керівника юридичної особи), станом на 20.04.2017 керівником та підписантом Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» (код ЄДРПОУ 00148429; 04050, м. Київ, Шевченківський район, вул. Артема, буд. 60) значиться ОСОБА_16 (а.с. 21-24 Том 2).

Відповідно до ч.1 ст.7 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003р. №755-IV (далі - Закон №755-IV), єдиний державний реєстр створюється з метою забезпечення державних органів та органів місцевого самоврядування, а також учасників цивільного обороту достовірною інформацією про юридичних осіб, громадські формування, що не мають статусу юридичної особи, та фізичних осіб - підприємців з Єдиного державного реєстру.

Згідно п.13 ч.2 ст.9 Закону №755-IV, в Єдиному державному реєстрі містяться такі відомості про юридичну особу, крім державних органів і органів місцевого самоврядування як юридичних осіб, зокрема, відомості про керівника юридичної особи, а за бажанням юридичної особи - також про інших осіб, які можуть вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо: прізвище, ім'я, по батькові, дата народження, реєстраційний номер облікової картки платника податків або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовилися від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків, повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку в паспорті про право здійснювати платежі за серією та номером паспорта), дані про наявність обмежень щодо представництва юридичної особи.

Відповідно до ч.1 ст.10 Закону №755-IV, якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою.

Згідно частини 4 наведеної статті, відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі, використовуються для ідентифікації юридичної особи або її відокремленого підрозділу, громадського формування, що не має статусу юридичної особи, фізичної особи - підприємця, у тому числі під час провадження ними господарської діяльності та відкриття рахунків у банках та інших фінансових установах.

Зважаючи на обставини даної справи та наведені вище норми чинного законодавства, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга генерального директора Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» ОСОБА_10 підтверджує право останнього на її підписання від імені ПАТ «Інститут транспорту нафти», оскільки, як було зазначено вище, за даними Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, станом на 20.04.2017 керівником та підписантом Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» значиться ОСОБА_16.

Що стосується вимог адміністративного позову в частині визнання протиправними дій Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку по складенню протоколу за результатами нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям підсумків на загальних зборах Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти», які відбулися 08 липня 2016 року, колегія суддів зважає на наступне.

Відповідно до ст.2 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», державне регулювання ринку цінних паперів здійснюється, зокрема, з метою дотримання учасниками ринку цінних паперів вимог актів законодавства, реалізації єдиної державної політики у сфері випуску та обігу цінних паперів та їх похідних.

Згідно ст.6 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», Комісія здійснює повноваження через центральний апарат і свої територіальні органи. Комісія може делегувати надані їй повноваження центральному апарату і територіальним органам шляхом прийняття відповідного рішення в установленому порядку.

Статтею 7 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» визначено, що Комісія здійснює державне регулювання та контролю за випуском та обігом цінних паперів, захист прав інвесторів шляхом застосування заходів щодо запобігання і припинення порушень законодавства на ринку цінних паперів, застосування санкцій за порушення законодавства у межах своїх повноважень.

Відповідно до ч.1 ст.34 Закону України «Про акціонерні товаристві», у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник аудитора товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України. На вимогу акціонера товариство або особа, яка веде облік, права власності на акції товариства, зобов'язані надати інформацію про включення його до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах.

Згідно ч.1 ст.18 Закону України «Про депозитарну систему України», Депозитарна установа в установленому Комісією порядку відповідно до отриманих від Центрального депозитарію та/або Національного банку України депозитарних активів провадить діяльність з депозитарного обліку та обслуговування обігу цінних паперів і корпоративних операцій емітента на рахунках у цінних паперах депонентів, а також на власному рахунку в цінних паперах, на якому обліковуються цінні папери, права на цінні папери та обмеження прав на цінні папери, що належать такій депозитарній установі.

Відповідно ч.2 ст.22 Закону України «Про депозитарну систему України», складення реєстру власників іменних цінних паперів здійснює Центральний депозитарій, а у випадку, встановленому цим Законом, - Національний банк України.

Згідно ч.4 ст.40 Закону України «Про акціонерні товариства», Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку може призначати своїх представників для нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків.

Відповідно до п.п.2 роз. І «Порядку нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерних товариств», затвердженого рішенням НКЦПФР від 25 жовтня 2012 року №1518, представники Комісії здійснюють нагляд за дотриманням вимог законодавства про цінні папери при проведенні реєстрації акціонерів (їх представників), проведенні загальних зборів, голосуванні та підбиття підсумків на загальних зборах.

З аналізу вищезазначених норм права вбачається, що в даному випадку представники Комісії здійснюють лише нагляд за дотриманням вимог законодавства про цінні папери при проведенні реєстрації акціонерів (їх представників), проведенні загальних зборів, голосуванні та підбиття підсумків на загальних зборах.

За твердженням Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, на їх адресу у строки, передбачені п.3 розділу І Порядку №1518, надійшло звернення акціонера ПАТ «Інститут транспорту нафти» - нерезидента Компанії «Венечі Холдінг Лімітед» (від 08 червня 2016 року вх. №536/з), щодо забезпечення нагляду 08 липня 2016 року за реєстрацією акціонерів, проведення загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на позачергових загальних зборах: ПАТ «Інститут транспорту нафти» за ініціативи акціонера Компанії «Венечі Холдінг Лімітед», які відбудуться за адресою: м. Київ, вул. Харківське шосе, буд. 175 (Бізнес центр «Кристал», мінус 1-й поверх, конференц-зал), зазначаючи наступне: враховуючи факти не допуску представників інших акціонерів на чергові загальні збори, які відбулися 29 квітня 2016 року, факти не включення до порядку денного загальних обов'язкових пропозицій акціонерів, які володіють понад 5% акцій, маніпуляцій бюлетенями для кумулятивного голосування, в тому числі не включення кандидатів до складу наглядової раби запропонованих акціонерами з істотною участю, спотворення результатів голосування, наявну інформацію про загрозу зриву позачергових загальних зборів.

Відповідно до п.1, п.2, п.4 - п. 6 розділу 2 Порядку №1518, представники Комісії, що здійснюють Нагляд, можуть призначатися: за зверненням акціонера(ів) (їх представників за довіреністю), повноваження якого (яких) підтверджені випискою з рахунку в цінних паперах (особового рахунку), складеною на дату після повідомлення про проведення загальних зборів; за зверненням посадової(их) особи (осіб) органів акціонерного товариства; за зверненням депозитарної установи або Центрального депозитарію цінних паперів у випадку, якщо повноваження реєстраційної комісії та/або лічильної комісії за договором передані депозитарній установі або Центральному депозитарію цінних паперів (з доданням копії договору); за ініціативою Комісії та/або її територіальних органів. Звернення до Комісії повинні бути обґрунтованими та містити, зокрема, відомості про: річні або позачергові збори; ініціаторів проведення загальних зборів (за наявності цієї інформації у заявника); час та місце проведення реєстрації акціонерів на загальних зборах акціонерного товариства (додається копія повідомлення про проведення загальних зборів чи копія публікації повідомлення про проведення загальних зборів); порядок денний загальних зборів акціонерів товариства; державну частку в статутному капіталі акціонерного товариства (за наявності такої інформації). За наявності підстав, передбачених пунктом 1 цього розділу, для призначення Представників Комісії структурний підрозділ центрального апарату Комісії, на який покладено функції щодо організації, координації та здійснення контрольно-ревізійної діяльності, готує та вносить на розгляд Голови Комісії та/або члена Комісії, який має повноваження згідно з розподілом обов'язків відповідно до наказу Голови Комісії, пропозиції щодо призначення Представників Комісії та визначення обсягу Нагляду. Рішення про призначення Представників Комісії для здійснення Нагляду оформлюється дорученням на здійснення нагляду за реєстрацією акціонерів та/або проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерного товариства за формою, визначеною додатком 1. Якщо до складу Представників Комісії входять працівники кількох структурних підрозділів центрального апарату Комісії та/або представники центрального апарату Комісії та/або територіального(их) органу(ів), рішення про призначення Представників Комісії для здійснення Нагляду оформлюється наказом Голови Комісії та Дорученням. Керівник територіального органу Комісії має право самостійно за наявності підстав, передбачених пунктом 1 цього розділу, надавати Доручення на здійснення нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків тих акціонерних товариств, загальні збори яких проводяться на території адміністративно-територіальної одиниці цього територіального органу. Склад Представників територіального органу Комісії, що здійснюють Нагляд, визначає керівник територіального органу Комісії.

Як вбачається з матеріалів справи, директором Центрального територіального департаменту Комісії було видано Доручення №74-ЦД- 06 липня 2016 року та утворено контрольну групу Центрального територіального департаменту Комісії, а також, визначено перелік документів, необхідних для надання їх контрольній групі при здійсненні Нагляду.

Пунктами 1 - 3 Розділу 3 Порядку №1518, структурний підрозділ центрального апарату Комісії, на який покладено функції щодо організації, координації та здійснення контрольно-ревізійної діяльності, або територіальні органи Комісії письмово повідомляють акціонерне товариство про призначення Представників Комісії до початку реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах та у разі потреби відповідно до Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» визначають перелік документів, необхідних для надання їх контрольній групі при здійсненні Нагляду. Повідомлення про призначення Представників Комісії для здійснення нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерного товариства за формою, встановленою додатком 2, надсилається акціонерному товариству поштою (рекомендованим листом) та, у разі необхідності, факсом або вручається під підпис голові, або члену наглядової ради товариства, або керівнику виконавчого органу товариства (у разі їх відсутності - іншій особі, відповідальній за проведення реєстрації акціонерів та/або проведення загальних зборів акціонерів) до початку реєстрації акціонерів. При особистому врученні Повідомлення зазначеній особі ставиться відмітка на копії повідомлення про його отримання. При цьому зазначаються прізвище, ім'я, по батькові цієї особи, дата та час отримання Повідомлення, підпис особи, яка отримала Повідомлення. Підтвердженням своєчасного повідомлення акціонерного товариства про призначення Представників Комісії є: при направленні Повідомлення поштою - другий примірник Повідомлення, що містить вихідний реєстраційний номер Комісії або її територіального органу, та реєстр про відправлення кореспонденції; при передачі Повідомлення факсом - інформація про проходження факсу; при врученні під підпис особам, зазначеним у пункті 2 цього розділу, - відмітка на копії Повідомлення, а у випадку відмови в отриманні Повідомлення цими особами - відмітка про відмову (здійснюється керівником та членами контрольної групи та засвідчується їх підписами).

До початку проведення реєстрації акціонерів (їх представників) для участі 08 липня 2016 року у позачергових загальних зборах ПАТ «Інститут транспорту нафти», Голові реєстраційної комісії ОСОБА_18 вручено повідомлення від 06 липня 2016 року про призначення представників Комісії для здійснення 08 липня 2016 року нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на позачергових загальних зборах ПАТ «Інститут транспорту нафти» та один примірник Доручення №74-ЦД-1 від 06 липня 2016 року.

Головою реєстраційної комісії загальних зборів ПАТ «Інститут транспорту нафти» ОСОБА_18 супровідним листом від 08 липня 2016 року надано контрольній групі Комісії належним чином засвідчені копії документів, зокрема Рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Інститут транспорту нафти» від 01 червня 2016 року, Рішення про затвердження порядку денного, та бюлетенів для голосування позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Інститут транспорту нафти» від 21 червня 2016 року, для приєднання їх до протоколу Нагляду, відповідно до вимог п.10 розділу III Порядку №1518.

Згідно інформації з Реєстру власників іменних цінних паперів ПАТ «Інститут транспорту нафти» станом на 04 липня 2016 року, вбачається, що загальна кількість голосуючих цінних паперів ПАТ «Інститут транспорту нафти» становить 1374359 шт.

Згідно ч.2 ст.41 Закону України «Про акціонерні товариства», загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих, а не загальної кількості акцій.

Частиною 1 ст.41 Закону України «Про акціонерні товариства», передбачено, що наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства.

Як вбачається з матеріалів справи, реєстрацію акціонерів (їх представників) для участі 08 липня 2016 року у позачергових загальних зборах ПАТ «Інститут транспорту нафти» здійснювала реєстраційна комісія, яка призначена рішенням акціонера Компанії «Венечі Холдінг Лімітед» Про скликання позачергових загальних зборів ПАТ «Інститут транспорту нафти» від 01 червня 2016 року на підставі Реєстру власників іменних цінних паперів ПАТ «Інститут транспорту нафти» станом на 04 липня 2016 року, який складений ПАТ «Національний депозитарій України» вих. №117129зв від 06 липня 2016 року.

У реєстрі власників іменних цінних паперів, складеному Центральним депозитарієм, зазначено, що загальна кількість акцій складає 3093304 (три мільйони дев'яносто три тисячі триста чотири) акції, при цьому загальна кількість голосуючих акцій складає 1374359 (один мільйон триста сімдесят чотири тисячі триста п'ятдесят дев'ять) акцій.

Кворум, згідно Закону України «Про акціонерні товариства», визначається виходячи не із загальної кількості акцій, а із загальної кількості голосуючих акцій.

Згідно протоколу реєстраційної комісії про визначення кворуму загальних зборів акціонерів на момент закінчення реєстрації акціонерів становив 74,29638%, що у відповідності до ч.2 ст.41 Закону України «Про акціонерні товариства» свідчить про наявність кворуму.

Отже, з вищевикладеного вбачається, що реєстраційна комісія правомірно встановила кворум загальних зборів ПАТ «Інститут транспорту нафти».

Для участі 08 липня 2016 року у позачергових загальних зборах ПАТ «Інститут транспорту нафти» зареєстровано два представника акціонерів ПАТ «Інститут транспорту нафти», які у сукупності володіють 1021099 шт. голосуючих акцій ПАТ «Інститут транспорту нафти», а саме: ОСОБА_19, як представник акціонера ОСОБА_20 та ОСОБА_21, як представник акціонера Компанії «Венечі Холдінг Лімітед».

Під час реєстрації акціонерів (їх представників) для участі 08 липня 2016 року у позачергових загальних зборах ПАТ «Інститут транспорту нафти», реєстраційною комісією відмови акціонерам (їх представникам) не надавались. Крім того, під час реєстрації акціонерів (їх представників) для участі 08 липня 2016 року у позачергових загальних зборах ПАТ «Інститут транспорту нафти», офіційних представників, які мали повноваження оголошувати судові рішення, що набрали законної сили, зафіксовано не було.

Не розкриття інформації депозитарною установою ПрАТ «Мастер Брок» в Реєстрі власників іменних цінних паперів ПАТ «Інститут транспорту нафти» станом на 04 липня 2016 року, виявлені порушення вимог законодавства, а саме: Депозитарна установа ПрАТ «Майстер Брок» - у період з 05 липня 2016 року по 11 липня 2016 року не виходила на зв'язок з інформаційною системою Центрального депозитарію кожного операційного дня Центрального депозитарію; Депозитарна установа ПрАТ «Майстер Брок» не відкривала у період з 05 липня 2016 року по 11 липня 2016 року операційний день Центрального депозитарію.

Уповноваженою особою Комісії у відношенні депозитарної установи ПрАТ «Мастер Брок» за порушення вимог п.18 та п.20 Розділу IX Положення №735, винесено Постанову №2301-ЦД-1-ДУ про накладання санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів від 21 грудня 2016 року та накладено санкцію у вигляді попередження.

Згідно ч.4 ст.40 Закону України «Про акціонерні товариства», Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку може призначати своїх представників для нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків.

Згідно п.2 розділу I «Порядку нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерних товариств», затвердженого рішенням НКЦПФР від 25 жовтня 2012 року №1518, представники Комісії здійснюють нагляд за дотриманням вимог законодавства про цінні папери та акціонерні товариства при проведенні реєстрації акціонерів (їх представників), проведенні загальних зборів, голосуванні та підбитті його підсумків на загальних зборах акціонерних товариств.

Пунктом 8 розділу III Порядку №1518 передбачено, що під час здійснення нагляду за реєстрацією акціонерів Представниками Комісії перевіряються: відповідність наданого для реєстрації акціонерів переліку акціонерів акціонерного товариства, які мають право на участь у загальних зборах, вимогам, установленим законодавством про депозитарну систему України та акціонерні товариства; повноваження реєстраційної комісії та її членів; відповідність документів, які підтверджують право участі акціонерів (їх представників за довіреністю) у загальних зборах, вимогам законодавства про цінні папери та акціонерні товариства і наявність підстав щодо відмови в реєстрації; наявність кворуму загальних зборів згідно з наданим протоколом реєстраційної комісії.

Згідно п.1 розділу IV Порядку №1518, за результатами Нагляду контрольна група складає Протокол у двох примірниках.

Відповідно до п. 2 розділу IV Порядку №1518, у протоколі відображаються результати Нагляду відповідно до повноважень, наданих Представникам Комісії Дорученням.

Таким чином, з аналізу норм чинного законодавства вбачається, що з огляду на Протокол нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах ПАТ «Інститут транспорту нафти» від 08 липня 2016 року, контрольною групою НКЦПФР встановлено наявність кворуму у розмірі 74,29638%, а також відсутність будь-яких порушень.

ЦТД НКЦПФР, яка в силу закону здійснювала нагляд перевірено реєстр власників іменних цінних паперів, зафіксовано загальну кількість акцій, загальну кількість голосуючих акцій ПАТ «ІТН», а також перевірено наявність кворуму встановленого реєстраційною комісією з огляду на інформацію про загальну кількість голосуючих акцій визначену Центральним депозитарієм.

Відповідачем - Центральним територіальним департаментом Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку у відповідності до законодавства здійснювався лише контроль, так як до повноважень останнього не належить встановлення легітимності чи нелегітимності проведення загальних зборів акціонерів.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що позовні вимоги позивача в частині визнання протиправним дій Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку по складенню протоколу за результатами нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям підсумків на загальних зборах Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти», які відбулися 08 липня 2016 року, є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

За таких обставин, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, щодо відсутності підстав для задоволення вимог даного позову з огляду на відсутність порушень норм чинного законодавства з боку відповідачів при проведенні загальних зборів, голосуванням та підбиттям підсумків на загальних зборах Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти», які відбулися 08 липня 2016 року, а також складення та видачі реєстру власників іменних цінних паперів Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» від 06 липня 2016 року станом на 04 липня 2016 року, оскільки дії відповідачів були проведенні у відповідності до встановленого законом порядку.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Доводи викладені в апеляційній скарзі не спростовують висновки суду першої інстанції та не знайшли своє належне підтвердження в суді апеляційної інстанції.

Відповідно до ст. 159 КАС України обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин у адміністративній справі, підтверджених такими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Виходячи з вищезазначеного, колегія суддів вважає, що постановлене у справі рішення суду першої інстанції ґрунтується на вірно встановлених фактичних обставинах справи, яким дана належна юридична оцінка, правильно застосовані норми матеріального права, що регулюють спірні правовідносини, та не допущено порушень матеріального і процесуального закону, які призвели або могли призвести до неправильного вирішення справи, доводи викладені в апеляційній скарзі не спростовують висновків суду першої інстанції, тому підстави для скасування або зміни рішення суду першої інстанції відсутні.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.198 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду без змін.

Керуючись ст.ст. 195, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАС України, суд,-

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Інститут транспорту нафти" залишити без задоволення.

Постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 03 березня 2017 року залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання в повному обсязі, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя Собків Я.М.

Суддя Вівдиченко Т.Р.

Суддя Сорочко Є.О.

Повний текст ухвали виготовлено - 20.06.2017

Головуючий суддя Собків Я.М.

Судді: Сорочко Є.О.

Вівдиченко Т.Р.