Ухвала суду № 67283431, 12.06.2017, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98

У Х В А Л А

12.06.2017 Справа № 5011-15/2045-2012

За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Євротрейд ЛТД"

до Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" (код ЄДРПОУ 31777631)

про визнання банкрутом

Суддя Чеберяк П.П.

Представники сторін:

від заявника Наконечна Я.С. - представник

від ПАТ "Банк Форум" Лалаєва Л.В. - представник

від Правобережного ОУПФУ Колесник І.Ю. - представник

ліквідатор Баскаков О.В. - представник

від ПрАТ"АК "Київводоканал" Харченко Н.О. - представник

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Заявник звернувся до суду з заявою про порушення справи про визнання боржника банкрутом, оскільки останній неспроможний сплатити борг.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 22.02.2012 порушено провадження у справі № 5011-15/2045-2012 про банкрутство Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС", розпорядником майна призначено арбітражного керуючого ОСОБА_8

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 10.04.2012 арбітражного керуючого ОСОБА_8 звільнено від обов'язків розпорядника майна Закритого акціонерного товариства "Форум -ДС".

Ухвалою підготовчого засідання від 10.04.2012 визнано розмір вимог ініціюючого кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Євротрейд ЛТД" , в сумі 15 189 200,63 грн., призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Білоусова Олексія Анатолійовича (ліцензія серія АВ № 547781 від 24.09.2010, ідентифікаційний номер НОМЕР_1), якого зобов'язано скласти та подати господарському суду на затвердження реєстр вимог кредиторів боржника, та призначено попереднє засідання на 27.06.2012.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 09.10.2012 відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Євротрейд ЛТД" в задоволенні клопотань про призначення експертизи у справі № 5011-15/2045-2012 та про усунення арбітражного керуючого Білоусова Олексія Анатолійовича від виконання обов'язків розпорядника майна боржника, а також відкладено розгляд справи на 24.10.2012.

Ухвалою попереднього засідання від 16.04.2013 затверджено реєстр вимог кредиторів Закритого акціонерного товариства "Форум-ДС".

Не погоджуючись з ухвалою Господарського суду м. Києва від 16.04.2013 Товариство з обмеженою відповідальністю "Євротрейд ЛТД" звернулося з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просило скасувати ухвалу попереднього засідання від 16.04.2013 в частині визнання кредиторських вимог ТОВ "Терра-ДСІ", ДП "Житловик", ПАТ "КБ "Хрещатик", ПАТ "Банк Форум".

Не погоджуючись з ухвалою Господарського суду м. Києва від 16.04.2013 Товариство з обмеженою відповідальністю "ВіЕйБі Лізинг" звернулося з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просило скасувати ухвалу попереднього засідання від 16.04.2013 в частині визнання кредитором та включення до реєстру вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик" в сумі 36 388 053 грн. 07 коп.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 02.07.2013 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Віейбі Лізинг" залишено без задоволення, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Євротрейд ЛТД" задоволено частково, ухвалу Господарського суду м. Києва від 16.04.2013 у справі № 5011-15/2045-2012 змінено та викладено абзац 12 пункту 1 резолютивної частини в наступній редакції: "Товариство з обмеженою відповідальністю "Євротрейд ЛТД" з грошовими вимогами у розмірі 15 189 200 грн. 63 коп., з яких: 15 163 379 грн. 63 коп. - вимоги четвертої черги, 25 821 грн. 00 коп. - вимоги першої черги.

В іншій частині ухвалу Господарського суду м. Києва від 16.04.2013 залишено без змін.

Не погоджуючись з постановою Київського апеляційного господарського суду від 02.07.2013 та ухвалою Господарського суду м. Києва від 16.04.2013 Товариство з обмеженою відповідальністю "Віейбі Лізинг" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Євротрейд ЛТД" звернулися з касаційними скаргами до Вищого господарського суду України, в яких просили скасувати оскаржувану постанову та ухвалу Господарського суду м. Києва в оскаржуваних частинах.

Постановою Вищого господарського суду України від 28.01.2014 касаційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ВіЕйБі Лізинг" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Євротрейд ЛТД" залишено без задоволення, ухвалу Господарського суду м. Києва від 16.04.2013 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 02.07.2013 у справі № 5011-15/2045-2012 в оскаржуваних частинах залишено без змін.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 24.02.2014 справу № 5011-15/2045-2012 прийнято до провадження суддею Чеберяком П.П. та призначено розгляд справи на 03.03.2014.

Постановою Господарського суду м. Києва від 19.05.2014 боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Кузьменка В.М.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 17.12.2014 задоволено клопотання заявника та Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" про приведення реєстру вимог кредиторів у відповідність до вимог ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Також ухвалою Господарського суду м. Києва від 17.12.2014 частково задоволено скаргу заявника на дії ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Кузьменка В.М.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 01.04.2015 задоволено клопотання арбітражного керуючого Кузьменка В.М., припинено його повноваження ліквідатора банкрута та призначено ліквідатором Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" арбітражного керуючого Баскакова О.В. та відкладено розгляд справи на 29.04.2015.

Окрім того, ухвалою Господарського суду м. Києва від 01.04.2015 задоволено клопотання заявника та замінено Товариство з обмеженою відповідальністю "Євротрейд ЛТД" його правонаступником - Товариством з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд".

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 29.04.2015 розгляд справи відкладено на 20.05.2015, у зв'язку з необхідністю витребування нових доказів.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 20.05.2015 задоволено клопотання заявника та відкладено розгляд справи на 17.06.2015.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 17.06.2015 задоволено клопотання заявника та відкладено розгляд справи на 06.07.2015.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 06.07.2015 задоволено заяву Державної податкової інспекції у Святошинському районі Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві про роз'яснення постанови Господарського суду м. Києва від 19.05.2014.

Крім того, ухвалою Господарського суду м. Києва від 06.07.2015 затверджено реєстр вимог кредиторів Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" на загальну суму 112 699 661 грн. 52 коп., відмовлено у визнанні кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Ю.С.А." до Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" на суму 37 365 грн. 71 коп.

Постановою Вищого господарського суду України від 20.10.2015 касаційні скарги Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб та арбітражного керуючого Левкович О.К. залишено без задоволення.

Матеріали справи № 5011-15/2045-2012 повернуто до Господарського суду м. Києва.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 11.11.2015 заяву Публічного акціонерного товариства "Київенерго" з кредиторськими вимогами до боржника прийнято до розгляду та призначено розгляд справи на 02.12.2015.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 02.12.2015 задоволено клопотання ліквідатора банкрута та відкладено розгляд справи на 13.01.2016.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 13.01.2016 задоволено клопотання Публічного акціонерного товариства "Київенерго" та відкладено розгляд справи на 08.02.2016.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 08.02.2016 відмовлено в задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства "Київенерго" з кредиторськими вимогами до Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" на суму 190 044 грн. 56 коп.

Окрім того, ухвалою Господарського суду м. Києва від 08.02.2016 задоволено клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Баскакова Олександра Віталійовича про скасування обмежень, обтяжень та арештів з майна банкрута Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС".

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 25.04.2016 відмовлено ліквідатору банкрута арбітражному керуючому Баскакову О.В. в задоволенні клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС", зобов'язано виконувати повноваження ліквідатора банкрута до прийняття судом рішення про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу боржника та припинення провадження у справі.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 25.04.2016 розгляд справи призначено на 18.05.2016.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 18.05.2016 задоволено клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Баскакова О.В. про витребування доказів.

Окрім того, ухвалою Господарського суду м. Києва від 18.05.2016 задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Окта Альянс" про заміну сторони правонаступником, замінено Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк" його правонаступником - Товариством з обмеженою відповідальністю "Окта Альянс".

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 08.06.2016 розгляд справи призначено на 22.06.2016.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 22.06.2016 задоволено заяву Правобережного об'єднаного управління Пенсійного фонду України в м. Києві про заміну кредитора.

Ухвалами Господарського суду м. Києва розгляд справи неодноразово відкладався з 22.06.2016 на 20.07.2016, 20.07.2016 на 03.08.2016, 03.08.2016 на 15.08.2016, 15.08.2016 на 05.09.2016, 05.09.2016 на 19.09.2016 у зв'язку з необхідністю витребування нових доказів.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 19.09.2016 відмовлено в задоволенні скарг Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик" та Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" на бездіяльність ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Баскакова О.В., а також клопотанні Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик" про припинення повноважень ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Баскакова О.В.

Ухвалами Господарського суду м. Києва від 03.10.2016 задоволено клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Баскакова О.В. про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення та про скасування арештів з майна банкрута.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 11.10.2016 справу призначено до розгляду на 24.10.2016.

Судове засідання 24.10.2016 не відбулось у зв'язку з направленням матеріалів справи до Київського апеляційного господарського суду.

Матеріали справи № 5011-15/2045-2012 повернуто до Господарського суду м. Києва.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 21.12.2016 справу призначено до розгляду на 30.01.2017.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 30.01.2017 відкладено розгляд справи на 06.02.2017 у зв'язку з необхідністю витребування нових доказів.

У судовому засіданні 06.02.2017 оголошено перерву до 08.02.2017.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 08.02.2017 відмовлено в задоволенні клопотань Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик" та Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" про припинення повноважень ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Баскакова О.В., а також в задоволенні скарги Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик" на дії арбітражного керуючого Баскакова О.В., як ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС".

02.03.2017 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" про призначення нового ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" арбітражного керуючого Стоян М.М.

07.03.2017 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик" про призначення нового ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" арбітражного керуючого Стоян М.М.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 20.03.2017 справу призначено до розгляду на 19.04.2017.

24.03.2017 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" про проведення незалежної оцінки нерухомого майна.

Судове засідання 19.04.2017 не відбулось у зв'язку з направленням матеріалів справи до Київського апеляційного господарського суду.

Матеріали справи № 5011-15/2045-2012 повернуто до Господарського суду м. Києва.

12.04.2017 до Господарського суду м. Києва надійшла скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" на дії арбітражного керуючого - ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" Баскакова О.В.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 12.05.2017 справу призначено до розгляду на 12.06.2017.

У судовому засіданні 12.06.2017 розглядались клопотання Публічного акціонерного товариства "Банк-Форум" та Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик" про призначення нового ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" арбітражного керуючого Стоян М.М., а також скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" на дії арбітражного керуючого - ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" Баскакова О.В.

Представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" надав пояснення по суті поданої скарги.

Представник Публічного акціонерного товариства "Банк-Форум" надав пояснення по суті поданого клопотання та підтримав скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд".

Ліквідатор щодо задоволення клопотань Публічного акціонерного товариства "Банк-Форум" та Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик", а також скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" заперечив.

Клопотання Публічного акціонерного товариства "Банк-Форум" та Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик" про призначення нового ліквідатора обґрунтовані тим, що 23.02.2017 згідно витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна комітетом кредиторів виявлено майно, яке не включено ліквідатором до ліквідаційної маси, а саме майнові права на отримання об'єкту нерухомості за адресою: м. Київ, пр.-т Перемоги, 115-А.

За результатами засідання комітету кредиторів Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" прийнято рішення заборонити ліквідатору банкрута здійснювати продаж майна боржника до включення майнових прав на об'єкт незавершеного будівництва за адресою: м. Київ, пр.-т Перемоги, 115-А до ліквідаційної маси банкрута. У випадку невиконання ліквідатором Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" Баскаковим О.В. включення активу - майнових прав на житлові будинки із вбудовано-прибудованими приміщеннями соціального і громадського призначення на пр.-ті Перемоги, 115-А до ліквідаційної маси банкрута - Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС", проведення інвентаризації та оцінки вказаного активу у строк до 03.03.2017", комітету кредиторів негайно звернутися з відповідною заявою до правоохоронних органів, що підтверджується протоколом засідання комітету кредиторів Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" б/н від 27.02.2017.

Публічне акціонерне товариство "Банк-Форум" та Публічне акціонерне товариство "Комерційний банк "Хрещатик" також посилаються на те, що постановою Київського апеляційного господарського суду від 29.11.2016 у даній справі було встановлено, що ліквідатор не проводив інвентаризацію майна банкрута, ліквідаційну масу не сформував.

У вказаній постанові суд апеляційної інстанції зазначив, що законом про банкрутство передбачено провадаж всього майна цілісним майновим комплексом, який може бути належним чином сформований виключно після розгляду заяв про визнання правочинів недійсними та проведення незалежної та вичерпної інвентаризації майна, в той час, як продаж майна частинами може мати місце лише після того, як продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося.

З письмових пояснень ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" арбітражного керуючого Баскакова О.В. вбачається, що станом на 18.04.2017 в останнього відсутні будь-які правовстановлюючі докумекнти, що підтверджують право власності на об'єкт незавершеного будівництва за адресою: м. Київ, пр.-т Перемоги, 115-А, в томі числі відсутній договір № 35/1 від 28.04.2015 про інвестування будівництва житлових будинків з вбудовано-прибудинковими нежитловими приміщеннями, паркінгом та інженерною інфраструктурою по пр.-ту Перемоги, 115-А, а також інші документи, що стосуються його укладення та виконання, зокрема, додаткові угоди, документи, що підтверджують сплату коштів на виконання умов договору, а також документи, які стосуються розподілу площ та їх передачу у вищевказаному об'єкті незавершеного будівництва.

Зважаючи на вказані обставини майнові права Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" на об'єкт незавершеного будівництва за адресою: м. Київ, пр.-т Перемоги, 115-А, станом на 18.04.2017 не були включені ліквідатором до ліквідаційної маси банкрута та відповідно не була проведена їх інвентаризація та оцінка.

З матеріалів справи вбачається, що ліквідатором у щомісячних звітах доводилася до відома комітету кредиторів інформація щодо вжитих заходів в ліквідаційній процедурі Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС", відтак комітету кредиторів відомо, що у ліквідатора відсутні будь-які документи стосовно об'єкту незавершеного будівництва за адресою: м. Київ, пр.-т Перемоги, 115-А, також комітету кредиторів відомо й про те, що ліквідатором з дня свого призначення вживаються заходи по отриманню документів, які стосуються вищевказаного об'єкту.

Крім того, арбітражний керуючий Баскаков О.В. з метою пришвидшення проведення інвентаризації, оцінки та включення до ліквідаційної маси Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" активу - майнові права об'єкту незавершеного будівництва за адресою: м. Київ, пр.-т Перемоги, 115-А, направлено на адресу Публічного акціонерного товариства "Банк-Форум" та Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик" лист за вих. № 09 від 09.03.2017, в якому просив комітет кредиторів невідкладно надати всі наявні документи, що підтверджують право власності боржника на вищевказаний об'єкт.

Також, до початку продажу майна банкрута, а саме у період з 01.09.2016 по 08.09.2016 ліквідатором Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" Баскаковим О.В. було проведено інвентаризацію майна боржника.

За результатами проведеної інвентаризації були складені: Інвентаризаційний опис № 2 від 01.09.2016, Інвентаризаційний опис № 3 від 02.09.2016, Інвентаризаційний опис № 4 від 06.09.2016 року, Інвентаризаційний опис № 5 на 08.09.2016 та була сформована ліквідаційна маса Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" (копія наказу та інвентаризаційних описів містяться в матеріалах справи).

До початку продажу майна банкрута, ліквідатор Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" арбітражний керуючий Баскаков О.В. керуючись ч. 2 ст. 41, ч. 1 та ч. 2 ст. 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" 12.09.2016 склав Акт оцінки цілісного майнового комплексу, що належить боржнику, в якому зробив висновок про те, що початковою вартістю цілісного майнового комплексу Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" є сукупність визнаних у встановленому спеціальним Законом порядку вимог кредиторів боржника - 280 991 555 грн. 53 коп., без ПДВ (копія котрого також міститься у матеріалах справи).

Після проведення інвентаризації та оцінки майна акціонерного товариства "Форум - ДС", як того вимагає ч. 1 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатором банкрута було розпочато продаж цілісного майнового комплексу, що належить боржнику.

Відповідно до ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь які фактичні обставини, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд приймає ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З огляду на викладене вище, розглянувши клопотання Публічного акціонерного товариства "Банк-Форум" та Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик" про призначення нового ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" арбітражного керуючого Стоян М.М., суд дійшов висновку щодо відсутності достатніх правових підстав для задоволення поданих клопотань.

Крім того, розглянувши у судовому засіданні скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" на дії арбітражного керуючого - ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" Баскакова О.В., судом встановлено, що остання обґрунтована тим, що ліквідатором здійснено оцінку частини майна та сформовано цілісний майновий комплекс, до якого не включено все майно банкрута, а лише частину, що за переконанням заявника є грубим порушенням норм законодавства про банкрутство.

Так, за умов наявності підстав для повернення великої частини майна банкрута, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Жмеринська, 1, за результатами розгляду позовних вимог про визнання угод недійсними (оскільки даний об'єкт був предметом позовних вимог ліквідатора), арбітражний керуючий сформував цілісний майновий комплекс, не включивши до його складу об'єкт нерухомості загальною площею 14 896,80 кв.м. та цілий перелік рухомого майна, в тому числі транспортні засоби, які були також повернуті на підстави ухвали Господарського суду м. Києва від 30.11.2016, також до сформованого ліквідатором цілісного майнового комплексу взагалі не було включено майнові права на об'єкт, що розташований за адресою: м. Київ, пр.-т Перемоги, 115-А.

Законом передбачено продаж всього майна цілісним майновим комплексом, який може бути належним чином сформований виключно після розгляду заяв про визнання правочинів по відчуженню майна недійсними та проведення вичерпної інвентаризації майна боржника, а продаж майна частинами може мати місце лише після того, як ліквідатору не вдалося здійснити продаж цілісним майновим комплексом.

Таким чином, за переконанням заявника фактична інвентаризація, яка була проведена 01.09.2016 не є кінцевою, та до цілісного майнового комплексу повинно бул бути включено все майно банкрута, в тому числі повернутого за недійсними угодами 30.11.2016, оскільки Зокон не передбачає формування цілісного майнового комплексу більше одного разу протягом розгляду справи про банкрутство.

Згідно ч. 8 ст. 26 Закону забезпечені кредитори мають право лише дорадчого голосу.

Відповідно до ч. 1 Розділу X "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури".

Так, в силу тієї обставини, що комітет кредиторів у справі про банкрутство Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" формувався до набрання чинності нової редакції Закону, до її складу ввійшли повністю забезпечений кредитор Публічне акціонерне товариство "Банк-Форум" та Публічне акціонерне товариство "Комерційний банк "Хрещатик".

Згідно п. 40 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 № 01-06/606/2013 у зв'язку з здійсненням переходу до застосування нової редакції Закону необхідно привести реєстр вимог кредиторів у відповідність до вимог статті 45 Закону в новій редакції і з урахуванням його вимог вирішити питання щодо переобрання представницьких органів кредиторів (зборів кредиторів та комітету кредиторів).

Отже, у зв'язку з набранням чинності новою редакцією Закону учасниками комітету кредиторів можуть бути лише конкурсні кредитори, у зв'язку з чим необхідно було скликати та провести загальні збори кредиторів та здійснити переобрання представницьких органів кредиторів боржника (комітету кредиторів), однак ліквідатором досі не було цього зроблено.

Зважаючи на викладені обставини, Товариство з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" звернулось до суду зі скаргою на дії арбітражного керуючого - ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" Баскакова О.В., в якій просило суд визнати дії арбітражного керуючого Баскакова О.В. щодо невключення до цілісного майнового комплексу нерухомого майна боржника за адресою: м. Київ, вул. Жмеринська, 1, рухомого майна (право власності на яке було визнано за Закритим акціонерним товариством "Форум - ДС" на підставі ухвали Господарського суду м. Києва від 30.11.2016 р.), а також майнових прав, належних боржнику щодо об'єкту розташованого за адресою: м. Київ, проспект Перемоги, 115-а, такими, що не відповідають вимогам ч. 5 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зобов'язати ліквідатора припинити будь-які дії, пов'язані з продажем майна боржника частинами та зобов'язати сформувати цілісний майновий комплекс в розумінні ч. 5 ст. 44 Закону, а також, зобов'язати ліквідатора привести реєстр вимог кредиторів Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" у відповідність до вимог ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону № 4212-VІ від 22 грудня 2011 р.), а також з урахуванням цих вимог вирішити питання щодо переобрання представницьких органів кредиторів боржника (комітету кредиорів).

Відповідно до ч. 4 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Розглянувши скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" на дії арбітражного керуючого Баскакова О.В., як ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС", дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступне.

З відзиву на подану скаргу вбачається, що дії ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" арбітражного керуючого Баскакова О.В., які стосуються формування ліквідаційної маси та цілісного майнового комплексу боржника, а також початок продажу майна Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" вже перевірялися комісією ГТ УЮ у м. Києві, під час проведення позапланової перевірки, у період з 10.01.2017 по 12.01.2017 року.

Вказана перевірка проводилася на підставі скарги Публічного акціонерного товариства "Банк-Форум" на дії арбітражного керуючого Баскакова О.В., як ліквідатора банкрута (копія скарги міститься в матеріалах справи).

За результатами позапланової перевірки комісією ГТ УЮ у м. Києві було складено Акт № 2/05-40 від 16.01.2017, в якому зазначено, що у діяльності арбітражного керуючого Баскакова О.В. порушень з питань відповідної скарги, що стала підставою для проведення перевірки - не виявлено (копія Акту також міститься в матеріалах справи).

Крім того, ідентична за змістом скарга Публічного акціонерного товариства "Банк-Форум" була подана, в межах справи про банкрутство Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" до Господарського суду м. Києва.

За результатами розгляду вищезазначеної скарги судом була винесена ухвала від 08.02.2017 у справі № 5011-15/2045-2012, якою відмовлено Публічному акціонерному товариству "Банк-Форум" в задоволенні скарги у зв'язку з відсутністю достатніх правових підстав.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 11.04.2017 по справі № 5011-15/2045-2012 залишено без змін ухвалу Господарського суду м. Києва від 08.02.2017 по справі № 5011-15/2045, а апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк-Форум" - без задоволення.

Відтак, вищевикладені обставини підтверджують, той факт, що ліквідатор Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" арбітражний керуючий Баскаков О.В. у відповідності до вимог чинного законодавства сформував ліквідаційну масу та цілісний майновий комплекс боржника, правильно та у відповідності до вимог чинного законодавства провів інвентаризацію та оцінку майна Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" та почав його продаж.

Стосовно не включення до цілісного майнового боржника майнових прав на об'єкт, що розташований за адресою: м. Київ, пр.-т Перемоги, 115-А, то Товариству з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" відомо, що у ліквідатора відсутні правовстановлюючі документи стосовно вищезазначеного об'єкту, а також про те, що з дня свого призначення ліквідатор вживає заходів по отриманню документів, які стосуються вищевказаного об'єкту, оскільки дана інформація була детально описана останнім, зокрема, у клопотанні про витребування доказів, що стосуються вищезазначеного об'єкту, у Святошинського РВ поліції, а також у клопотанні про продовження строку ліквідаційної процедури.

Зміст цих клопотань та доданих до них документів відомий Товариству з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд", оскільки на всіх судових засіданнях у справі про банкрутство був присутній його представник, клопотання також містяться в матеріалах справи.

Станом на 12.06.2017 у ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" Баскакова О.В. відсутні будь-які документи, що підтверджують право власності боржника на актив - майнові права на об'єкт незавершеного будівництва за адресою: м. Київ, пр-т Перемоги, 115-А, що в свою чергу робить неможливим його включення до ліквідаційної маси Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС".

Стосовно наявності справи про визнання недійсними торгів з продажу майна за адресою: м. Київ, пр.-т. Відрадний, 95, то Публічним акціонерним товариством "Банк-Форум", в межах справи про банкрутство Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС", була подана заява про визнання недійсними результатів аукціону та договору купівлі-продажу до якої приєдналося Товариство з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд".

Ухвалою господарського суду м. Києва від 15.02.2017 по справі № 5011-15/2045-2012 відмовлено Публічному акціонерному товариству "Банк-Форум" та Товариству з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" в задоволенні вищезазначених заяв.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 11.04.2017 по справі № 5011- 15/2045-2012 апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства "Банк-Форум" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" на ухвалу Господарського суду м. Києва від 15.02.2017 у справі № 5011-15/2045-2012 залишено без задоволення.

Станом на 12.06.2017 іншого майна, яке б належало Закритому акціонерному товариству "Форум - ДС" на праві власності або повного господарського відання, ліквідатором виявлено не було.

Стосовно не виконання ліквідаторам вимог п.4 ухвали Господарського суду м. Києва від 01.04.2015, то постановою Вищого господарського суду України від 19.05.2015 у справі № 5011-15/2045-2012 скасовано постанову Київського апеляційного господарського суду від 11.02.2015 та ухвалу Господарського суду м. Києва від 17.12.2014 у справі № 5011-15/2045-2012 в частині зобов'язання ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" переобрання представницьких органів кредиторів (зборів кредиторів та комітет кредиторів).

Вимоги ухвали Господарського суду м. Києва від 17.12.2014 щодо приведення реєстру вимог кредиторів Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" у відповідність до вимог ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатором виконані у повному обсязі, відповідний реєстр поданий до суду та затверджений ухвалою від 06.07.2015.

Стосовно звернення Товариства з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" із заявою про скликання та проведення зборів кредиторів вих. №1 від 04.03.2016, то за результатами розгляду вказаної заяви, представнику заявника Наконечній Я.С. було вручено лист за вих.№ 09 від 01.04.2016, в якому вказано, що сума кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" є меншою від третини всіх вимог кредиторів Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС", у зв'язку з чим, керуючись ч. З ст. 26 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заявника було повідомлено про те, що можливість скликання та проведення зборів кредиторів за ініціативою кредитора сума вимог якого є меншою від третини всіх вимог кредиторів, внесених до реєстру вимог кредиторів або від однієї третини кількості голосів кредиторів законом не передбачена (копія міститься в матеріалах справи).

Згідно з ч. 1 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі - банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Статтею 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Відповідно до ч. 12 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

Згідно ч. 3 ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Частиною 2. ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено повноваження ліквідатора банкрута, зокрема, з дня свого призначення ліквідатор: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства відповідну інформацію для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь які фактичні обставини, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд приймає ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З огляду на викладене вище та зважаючи на встановлені обставини та наведені норми, суд дійшов висновку щодо відсутності достатніх правових підстав для задоволення скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" на дії арбітражного керуючого - ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" Баскакова О.В.

Керуючись Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 32, 33, 34, 38, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. У задоволенні клопотань Публічного акціонерного товариства "Банк-Форум" та Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Хрещатик" про призначення нового ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" арбітражного керуючого Стоян М.М. відмовити.

2. У задоволенні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Євробудтрейд" на дії арбітражного керуючого - ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Форум - ДС" Баскакова О.В. відмовити .

3. Копію ухвали направити сторонам, ліквідатору та кредиторам.

Суддя П.П. Чеберяк