Ухвала суду № 67194426, 13.06.2017, Господарський суд Дніпропетровської області

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

13.06.2017 Справа № 904/10897/16

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Полєв Д.М.

при секретарі судового засідання Карпенко К.М.

за участю представників сторін:

від кредитора: представник ПАТ "Дельта Банк" Комерзан О.О. за довіреністю б/н від 30.04.2017р.

від боржника: ліквідатор Шевцов Є.В.

представник ліквідатора Степанова О.О. за довіреністю б/н від 27.02.2017р.

розглянувши справу

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛОТОС-ДНІПРО", м. Дніпро, вул. Войцеховича, 77, код ЄДРПОУ 33475447

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛОТОС-ДНІПРО", м. Дніпро, вул. Войцеховича, 77, код ЄДРПОУ 33475447

про визнання банкрутом

СУТЬ СПРАВИ:

Розглядається клопотання ліквідатора №90-17 від 30.05.2017р. про надання згоди на продаж майна банкрута.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд, -

ВСТАНОВИВ:

Провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛОТОС-ДНІПРО", м. Дніпро, вул. Войцеховича, 77, код ЄДРПОУ 33475447 порушено ухвалою господарського суду 06.12.2016р. відповідно до процедури, передбаченої статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою суду від 07.12.2016р. Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛОТОС-ДНІПРО", м. Дніпро, вул. Войцеховича, 77, код ЄДРПОУ 33475447 визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії Шевцова Євгена Вікторовича (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1).

До суду надійшло клопотання ліквідатора №90-17 від 30.05.2017р. про надання згоди на продаж нерухомого майна банкрута, яке перебуває в іпотеці у ПАТ "Дельта Банк" (далі - банк) на підставі іпотечного договору №4/14-ЮР-ІП-1 від 27.06.2008р. та знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, м. Дніпро, вулиця Войцеховича, будинок 77, а саме: будівлі і споруди в виробничому корпусі літ.Аз-1, поз. 1-11, загальною площею 3984,0 кв.м; в адміністративному корпусі літ.А4-4 на 1 поверсі поз. 1-20, сходи І, ІІ загальною площею 329,8 кв.м; навіс (тимчас.) літ.а4; на 2 поверсі, поз. 1-13, 13а, сходи І, ІІ, загальною площею 344,3 кв.м; навіс (тимчас.) літ.К, Л, М; вартова (тимчас.) літ.Н; альтанка (тимчас.) літ.О; огорожа №8,9; покриття IY, Примітка: зміна кількості позицій та зміна площ в літ.Аз-1, А4-4 (1 пов., 2 пов.) узаконено технічним висновком інспекції ДАБК від 23.02.2006 р. за №280/6: літ.Аз-1 зменшення заг. площі на 274,6 кв.м та зменшення кількості позицій за рахунок знесення антресольних приміщень поз.6-12, 22, 23, 64 та перепланування; в літ.А4-4 на 1-му та 2-му поверхах зменшення заг. площі на 29,4 кв.м, зменшення кількості позицій на 1-му поверсі та збільшення на 2-му поверсі за рахунок перепланування та уточнення лінійних розмірів, шляхом проведення торгів у формі аукціону відповідно до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у складі цілісного майнового комплексу на таких умовах: перший аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити за початковою вартістю, яка дорівнює сукупності визнаних у встановленому Законом порядку вимог кредиторів без можливості її зниження; повторний аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити зі зниженням початкової вартості на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, 50 відсотків початкової вартості; другий повторний аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити зі зниженням початкової вартості на 20% від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір; після продажу предмету іпотеки у складі ЦМК боржника 99,3% від продажної ціни спрямувати на задоволення забезпечених вимог ПАТ «ДЕЛЬТА БАНК».

Також ліквідатор просить визнати організатора аукціону товарну біржу «Самарська» учасником провадження у справі.

09.06.2016р. до суду надійшло заперечення банку б/н від 08.06.2017р. на клопотання ліквідатора, яке обґрунтовано тим, що оскільки банком надано згоду на продаж іпотечного майна подальше погодження реалізації зазначеного майна в судовому порядку є недоцільним.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, встановлено наступне.

Під час ліквідаційної процедури ліквідатором виявлено зареєстроване за банкрутом нерухоме майно, що знаходиться за адресою: м. Дніпро, вул. Войцеховича, буд. 77, яке складається з наступних будівель та споруд: у виробничому корпусі літ.Аз-1, поз. 1-11, загальною площею 3984,0 кв.м; в адміністративному корпусі літ.А4-4 на 1 поверсі поз. 1-20, сходи І, ІІ загальною площею 329,8 кв.м; навіс (тимчас.) літ.а4; на 2 поверсі, поз. 1-13, 13а, сходи І, ІІ, загальною площею 344,3 кв.м; навіс (тимчас.) літ.К, Л, М; вартова (тимчас.) літ.Н; альтанка (тимчас.) літ.О; огорожа №8,9; покриття IY, Примітка: зміна кількості позицій та зміна площ в літ.Аз-1, А4-4 (1 пов., 2 пов.) узаконено технічним висновком інспекції ДАБК від 23.02.2006 р. за №280/6: літ.Аз-1 зменшення заг. площі на 274,6 кв.м та зменшення кількості позицій за рахунок знесення антресольних приміщень поз.6-12, 22, 23, 64 та перепланування; в літ.А4-4 на 1-му та 2-му поверхах зменшення заг. площі на 29,4 кв.м, зменшення кількості позицій на 1-му поверсі та збільшення на 2-му поверсі за рахунок перепланування та уточнення лінійних розмірів.

Зазначене майно перебуває в іпотеці банку на підставі іпотечного договору №4/14-ЮР-ІП-1 від 27.06.2008р.

З метою погодження продажу заставного майна ліквідатор звернувся до ПАТ "Дельта Банк" з відповідними зверненнями (листи №44-17 від 02.03.2017р., №60-17 від 10.04.2017р.).

Відповідно до листа банку №23.1/266 від 04.05.2017р. останнім надано згоду на проведення першого прилюдного аукціону з продажу майна банкрута як цілісного майнового комплексу за початковою вартістю, що дорівнює сукупності всіх визнаних у справі про банкрутство вимог, без можливості пониження початкової вартості. Проте банк у зазначеній згоді встановив обмеження, відповідно до яких у випадку якщо перші прилюдні торги з реалізації майна банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу не відбудуться, то ліквідатору необхідно здійснити подальший продаж майна окремими лотами за початковою вартістю та на умовах, окремо погоджених письмово з банком.

Ліквідатор із зазначеною позицією банку не погоджується та вважає, що останній не надав належної згоди на продаж предмету іпотеки у порядку, визначеному Законом, а встановлення банком умов та обмежень шляхом надання згоди лише на проведення першого аукціону предмету іпотеки у складі ЦМК, встановлення вимоги про розділення ЦМК на окремі лоти в рамках продажу на повторному аукціоні та вимоги про необхідність отримання подальших окремих письмових погоджень щодо продажу предмету іпотеки тощо не відповідають вимогам чинного законодаства.

Враховуючи викладене, з матеріалів справи вбачається наявність спору щодо погодження продажу предмету іпотеки в частині погодження умов та порядку його проведення, у зв'язку із чим суд вважає за можливе вирішити питання про надання згоди на продаж майна боржника у відповідності до ст.42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Розглянувши матеріали справи встановлено наступне.

Відповідно до частини 2 ст.4-1 Господарського процесуального кодексу України провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим Кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон) продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Відповідно до вимог частини першої статті 57 Закону про банкрутство початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим.

Виходячи із вимог ст.ст. 44, 49 Закону про банкрутство продаж ЦМК в рамках справи про банкрутство здійснюється ліквідатором шляхом проведення аукціону з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

При цьому положення Закону про банкрутство не містять окремої процедури продажу заставного майна, а приписи ч. 4 ст. 42 Закону стосуються розподілу коштів, отриманих від продажу майна банкрута, тому за наявності згоди забезпеченого кредитора таке майно відчужується в порядку, передбаченому Законом.

Згідно із ч. 5 ст. 44 Закону ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплекс (ЦМК). За приписами положень ч.ч. 1, 2 ст. 43 Закону майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором; початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Статтею 65 Закону передбачено, що якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна - двох місяців) організатор аукціону зобов'язаний провести повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця протягом місяця організатор аукціону зобов'язаний провести другий повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, початковою вартістю повторного аукціону, другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, попереднього повторного аукціону.

Повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону. Якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості. Під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір (ч.ч. 1-4 ст. 66 Закону).

Вказані вище норми Закону чітко встановлюють порядок продажу майна банкрута, у тому числі, порядок зниження початкової вартості майна.

Отже, законодавцем визначено право організатора аукціону знижувати початкову вартість лота, що реалізовується на другому повторному аукціоні, на крок аукціону до того моменту, коли не виявиться потенційний покупець, оскільки законодавством про банкрутство не передбачено можливості проведення третього та подальших повторних аукціонів з продажу майна банкрута.

Вимогами Закону про банкрутство не встановлено обов'язку ліквідатора отримувати згоду заставного кредитора на проведення повторного та другого повторного аукціону. Згода надається на реалізацію майна боржника в цілому, а не на кожну окрему дію, спрямовану на реалізацію майна боржника, в тому числі на проведення окремого аукціону.

Встановлення початкової вартості цілісного майнового комплексу та порядку її зниження, визначаються безпосередньо самим ліквідатором банкрута у відповідності до вимог Закону.

Крім того, Закон про банкрутство не передбачає обов'язку ліквідатора визначати граничну межу продажу, до якої може бути знижено початкову вартість, в тому числі і за вимогою заставного кредитора щодо продажу майна банкрута, яке перебуває в його заставі.

Одночасно слід зазначити, що ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами лише у разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося (ч. 5 ст. 44 Закону). При цьому ліквідатор має забезпечити продаж майна банкрута як ЦМК в рамках первісного аукціону, повторного та другого повторного аукціонів.

При цьому, у разі відсутності осіб, бажаючих взяти участь у другому повторному аукціоні, організатор аукціону визнає його таким, що не відбувся, у зв'язку з чим ліквідатору банкрута необхідно вжити заходів щодо зміни характеристик лота, що виставлявся на продаж на другому повторному аукціоні, та доручити організатору аукціону розпочати його реалізацію з першого аукціону.

Отже, встановлення забезпеченим кредитором умов та обмежень до процедури реалізації майна банкрута суперечать положенням Закону, зокрема викладеним в абз. 2 ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство, яким встановлено, що продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, в будь-якому разі здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом.

Таким чином, надання згоди банком на вчинення окремої дії в рамках реалізації майна боржника, а не на продаж в цілому, встановлення вимоги щодо продажу предмету іпотеки окремо від ЦМК після проведення першого аукціону, окреме погодження початкової вартості предмету іпотеки та інших умов його продажу, в тому числі проведення оцінки лише у визначених банком суб'єктах оціночної діяльності, є таким, що не відповідає вимогам Закону.

З огляду на викладене, суд вважає за необхідне надати згоду на продаж нерухомого майна банкрута, яке перебуває в іпотеці у банку на підставі іпотечного договору №4/14-ЮР-ІП-1 від 27.06.2008р. та знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, м. Дніпро, вулиця Войцеховича, будинок 77, а саме: будівлі і споруди в виробничому корпусі літ.Аз-1, поз. 1-11, загальною площею 3984,0 кв.м; в адміністративному корпусі літ.А4-4 на 1 поверсі поз. 1-20, сходи І, ІІ загальною площею 329,8 кв.м; навіс (тимчас.) літ.а4; на 2 поверсі, поз. 1-13, 13а, сходи І, ІІ, загальною площею 344,3 кв.м; навіс (тимчас.) літ.К, Л, М; вартова (тимчас.) літ.Н; альтанка (тимчас.) літ.О; огорожа №8,9; покриття IY, Примітка: зміна кількості позицій та зміна площ в літ.Аз-1, А4-4 (1 пов., 2 пов.) узаконено технічним висновком інспекції ДАБК від 23.02.2006 р. за №280/6: літ.Аз-1 зменшення заг. площі на 274,6 кв.м та зменшення кількості позицій за рахунок знесення антресольних приміщень поз.6-12, 22, 23, 64 та перепланування; в літ.А4-4 на 1-му та 2-му поверхах зменшення заг. площі на 29,4 кв.м, зменшення кількості позицій на 1-му поверсі та збільшення на 2-му поверсі за рахунок перепланування та уточнення лінійних розмірів, шляхом проведення торгів у формі аукціону відповідно до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у складі цілісного майнового комплексу на таких умовах:

перший аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити за початковою вартістю, яка дорівнює сукупності визнаних у встановленому Законом порядку вимог кредиторів без можливості її зниження;

повторний аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити зі зниженням початкової вартості на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, 50 відсотків початкової вартості;

другий повторний аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити зі зниженням початкової вартості на 20% від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Вирішуючи питання щодо визначення частки грошовий коштів, отриманих від реалізації ЦМК банкрута, які мають бути спрямовано на задоволення забезпечених вимог банку встановлено наступне.

Відповідно до проведеної інвентаризації майна банкрута активи банкрута складаються із: нерухомого майна за адресою: м. Дніпро, вул. Войцеховича, буд. 77 (комплекс виробничих та адміністративних приміщень), яке перебуває в іпотеці у банку на підставі іпотечного договору №4/14-ЮР-ІП-1 від 27.06.2008р. (балансовою вартістю 2 808 933,59 грн.) та дебіторської заборгованості ТОВ «ІК «Метал України» (балансовою вартістю 19 775,00 грн.).

Вартісне співвідношення нерухомого майна (предмету іпотеки) та дебіторської заборгованості по відношенню до загальної балансової вартості ЦМК є 99,3% та 0,7 %.

Таким чином, після продажу ЦМК боржника 99,3% від продажної ціни мають бути спрямовані на задоволення забезпечених вимог банку.

Одночасно, під час розгляду справи судом досліджено порядок визначення організатора аукціону та встановлено наступне.

Відповідно до положень ч. 6 ст. 49 Закону організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону. Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди. Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону.

Ліквідатором розроблено та 10.03.2017р. затверджено Положення про умови і порядок проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута.

З метою визначення організатора аукціону в газеті «Дніпровський Експрес» від 16.03.17 р. №11(725) опубліковано оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута.

За результатами розгляду отриманих пропозицій від ТБ «Самарська» та ТБ «Придніпров'є», ліквідатором складено протокол № 29/03-17 від 29.03.2017р. про результати конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута та якості організатора торгів визначено - ТБ «Самарська».

Згідно установчих документів ТБ "Самарська" здійснює господарську діяльність на основі принципу публічного проведення відкритих торгів, аукціонів з надання послуг по укладанню біржових угод, виявленню, упорядкуванню та полегшенню товарообігу і пов'язаних з ним торговельних операцій, послуги по укладанню угод по відчуженню майна громадян та підприємств всіх форм власності (нерухомість, автотранспорт, основні фонди) тощо. Відповідно до довідки ТБ "Самарська" №23/03-17 від 17.03.2017р. досвід проведення аукціонів з продажу майна підприємств-боржників становить 4 роки.

За результатами проведеного конкурсу з ТБ "Самарська" укладено договір №05С-17 від 14.04.2017р. на проведення відкритих торгів (аукціону) з продажу майна банкрута.

Так, п. 2 договору визначено обов'язки організатора аукціону, які відповідають вимогам Закону та у п. 1.2. договору сторони визначили основні умови продажу майна (ЦМК) - початкову вартість ЦМК, порядок її зниження, а також можливість її зниження на самому аукціоні - повторному (не нижче, ніж до граничної вартості, 50 відсотків початкової вартості) та другому повторному (на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір) аукціонах, що відповідає приписам ст. ст. 65, 66 Закону.

Згідно поданих доказів організатор аукціону відповідає вимогам Закону, заперечень щодо обраного організатора аукціону до суду не надійшло.

Відповідно до абз. 4 п. 33 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 №01-06/606/2013 (із змінами та доповненнями), організатор аукціону згідно з частиною шостою статті 49 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначається замовником аукціону за конкурсом. В разі виникнення під час проведення ліквідаційної процедури спору відносно визначення організатора аукціону, господарський суд перевіряє порядок визначення ліквідатором організатора аукціону. В такому випадку організатор аукціону залучається судом до участі у провадженні у справі про банкрутство.

Враховуючи відсутність спору щодо обраного ліквідатором організатора аукціону, суд не вбачає підстав для розгляду клопотання ліквідатора в частині залучення ТБ "Самарська" учасником провадження у справі про банкрутство.

Керуючись ст.ст. 40, 41, 42, 49, 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд, -

УХВАЛИВ:

Клопотання ліквідатора №90-17 від 30.05.2017р. задовольнити частково.

Надати згоду на продаж нерухомого майна банкрута ТОВ "Лотос-Дніпро" (код ЄДРПОУ 33475447), яке перебуває в іпотеці у ПАТ "Дельта Банк" на підставі іпотечного договору №4/14-ЮР-ІП-1 від 27.06.2008р., та знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, м. Дніпро, вулиця Войцеховича, будинок 77, а саме: будівлі і споруди в виробничому корпусі літ.Аз-1, поз. 1-11, загальною площею 3984,0 кв.м; в адміністративному корпусі літ.А4-4 на 1 поверсі поз. 1-20, сходи І, ІІ загальною площею 329,8 кв.м; навіс (тимчас.) літ.а4; на 2 поверсі, поз. 1-13, 13а, сходи І, ІІ, загальною площею 344,3 кв.м; навіс (тимчас.) літ.К, Л, М; вартова (тимчас.) літ.Н; альтанка (тимчас.) літ.О; огорожа №8,9; покриття IY, Примітка: зміна кількості позицій та зміна площ в літ.Аз-1, А4-4 (1 пов., 2 пов.) узаконено технічним висновком інспекції ДАБК від 23.02.2006 р. за №280/6: літ.Аз-1 зменшення заг. площі на 274,6 кв.м та зменшення кількості позицій за рахунок знесення антресольних приміщень поз.6-12, 22, 23, 64 та перепланування; в літ.А4-4 на 1-му та 2-му поверхах зменшення заг. площі на 29,4 кв.м, зменшення кількості позицій на 1-му поверсі та збільшення на 2-му поверсі за рахунок перепланування та уточнення лінійних розмірів, шляхом проведення торгів Товарною біржею "Самарська" (адреса: 49000, м. Дніпро, пл. Героїв майдану, 1/571, код ЄДРПОУ 35864015) у формі аукціону відповідно до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у складі цілісного майнового комплексу на таких умовах:

- перший аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити за початковою вартістю, яка дорівнює сукупності визнаних у встановленому Законом порядку вимог кредиторів без можливості її зниження;

- повторний аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити зі зниженням початкової вартості на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, 50 відсотків початкової вартості;

- другий повторний аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити зі зниженням початкової вартості на 20% від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір;

Після продажу предмету іпотеки у складі ЦМК боржника 99,3% від продажної ціни спрямувати на задоволення забезпечених вимог ПАТ "Дельта Банк".

Суддя Д.М. Полєв