Постанова № 67126856, 12.06.2017, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

12.06.2017 справа №908/227/17

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів: при секретарі судового засідання: за участю представників сторін: від позивача: від відповідача: від апелянта: від апелянта:ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 ОСОБА_5 представник за довіреністю №01/02-17/03460 від 10.06.2016 р. ОСОБА_6 представник за довіреністю №6 від 01.03.2017 р. ОСОБА_7, директор ОСОБА_8 представник за довіреністю б/н від 15.08.2016 р. розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_9 підприємства Білки, м. Запоріжжяна рішення господарського суду Запорізької областівід19.04.2017 р.у справі№908/227/17 (суддя Корсун В.Л.)за позовом до відповідача третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачаЗапорізької міської ради, м. Запоріжжя Комунального підприємства Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай, м. Запоріжжя Приватне підприємство Білки, м. Запоріжжяпро зобовязання вчинити певні дії

В С Т А Н О В И В:

У лютому 2017 р. Запорізька міська рада звернулася до господарського суду Запорізької області з позовом до Комунального підприємства Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай про зобовязання відповідача відновити становище, яке існувало до порушення прав та законних інтересів Запорізької міської ради, а саме: відновити стан земельної ділянки наданої в постійне користування КП ЦПКтаВ Дубовий гай по вул. Глісер ній, 1 у м. Запоріжжі шляхом знесення обєктів, а саме стовпчастих фундаментів у кількості 15 шт. з координатами: № 1 Х(9451,117), Y(16409,180); № 2 - Х(9456,643), Y(16414,780); № 3 - Х(9459,456), Y(16421,637); № 4 - Х(9459,234), Y(16428,605); № 5 - Х(9459,059), Y(16435,681); № 6 - Х(9458,763), Y(16443,522); № 7 - Х(9458,503), Y(16450,991); № 8 - Х(9454,015), Y(16457,166); № 9 - Х(9449,139), Y(16462,876); № 10 - Х(9445,135), Y(16468,599); № 11 - Х(9427,066), Y(16474,084); № 12 - Х(9378,586), Y(16470,000); № 13 - Х(9376,422), Y(16461,726); № 14 - Х(9376,040), Y(16452,732); № 15 - Х(9377,433), Y(16444,675).

Ухвалою суду від 11.04.17 було залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Приватне підприємство Білки . (т.1, а.с. 159-160)

В судовому засіданні 19.04.17 судом першої інстанції, через безпідставність, відмовлено у задоволенні письмового клопотання (фізичної особи ОСОБА_10 від 19.04.17 про залучення її в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору у цій справі на стороні відповідача. (т.2, а.с. 46-50)

Рішенням господарського суду Запорізької області від 19.04.2017р. по справі №908/227/17 позов Запорізької міської ради, м. Запоріжжя до Комунального підприємства Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай, м. Запоріжжя за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_9 підприємства Білки, м. Запоріжжя про зобовязання вчинити певні дії задоволено повністю. Зобовязано Комунальне підприємство Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай відновити становище, яке існувало до порушення прав та законних інтересів Запорізької міської ради відновити стан земельної ділянки, наданої в постійне користування по вул. Глісерній, 1 у м. Запоріжжі шляхом знесення обєктів, а саме стовпчастих фундаментів у кількості 15 шт. з координатами: № 1 Х(9451,117), Y(16409,180); № 2 - Х(9456,643), Y(16414,780); № 3 - Х(9459,456), Y(16421,637); № 4 - Х(9459,234), Y(16428,605); № 5 - Х(9459,059), Y(16435,681); № 6 - Х(9458,763), Y(16443,522); № 7 - Х(9458,503), Y(16450,991); № 8 - Х(9454,015), Y(16457,166); № 9 - Х(9449,139), Y(16462,876); № 10 - Х(9445,135), Y(16468,599); № 11 - Х(9427,066), Y(16474,084); № 12 - Х(9378,586), Y(16470,000); № 13 - Х(9376,422), Y(16461,726); № 14 - Х(9376,040), Y(16452,732); № 15 - Х(9377,433), Y(16444,675). Стягнуто з Комунального підприємства Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай на користь Запорізької міської ради 1 600 грн. 00 коп. судового збору.

Приватне підприємство Білки, м. Запоріжжя, звернулось до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою б/н від 05.05.2017 р. на рішення господарського суду Запорізької області від 19.04.2017р. по справі №908/227/17, за змістом якої останній просить рішення господарського суду Запорізької області від 19.04.2017 р. по справі №908/227/17 скасувати, прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову Запорізької міської ради, м. Запоріжжя до Комунального підприємства Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай, м. Запоріжжя про зобовязання відновити стан земельної ділянки шляхом знесення обєктів відмовити.

В обґрунтування вимог скарги заявник посилається на те, що рішення судом першої інстанції винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права України, а висновки господарського суду не відповідають фактичним обставинам справи.

Зокрема, скаржник зазначає, що матеріали справи не містять доказів, що районна адміністрація Запорізької міської ради забороняла Комунальному підприємству Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай визначати зони для розміщення засобів пересувної межі, а відтак висновок суду першої інстанції щодо того, що розміщення туристичної смуги перешкод ОСОБА_9 підприємства Білки є незаконним.

Апелянт зазначає, що суд першої інстанції дійшов помилкового висновку, що докази визначення місця(локацію), де Приватне підприємство Білки може здійснювати свою діяльність в матеріалах справи відсутні, оскільки, по-перше, наявний договір про співпрацю №15 від 01.03.2014 р. між Комунальним підприємством Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай, м. Запоріжжя та ОСОБА_9 підприємством Білки, по-друге, сторони по справі не заперечують проти обставин, що Приватне підприємство Білки провадить свою діяльність на території відповідача.

Також, скаржник зазначає, що твердження суду першої інстанції про те, що такі обєкти як стовпчасті фундаменти у кількості 15 штук, які позивач просить знести в договорі взагалі відсутні та не передбачені в діяльності ОСОБА_9 підприємства Білки спростовуються наявними в матеріалах справи доказами, оскільки в справі міститься копія технічного висновку за результатами обстеження будівельних конструкцій мобільного мотузкового парку в Дубовому гаю, з якого вбачається, що будівельна конструкція мобільного мотузкового парку являє собою 15 щогол, зєднаних між собою тяжками, вузли-болтові, конструкція-розбірна. Відтак, з технічного висновку вбачається, що обєкти, які позивач по справі просить знести є невідємною частиною мобільного мотузкового парку, на якій Приватне підприємство Білки провадить свою діяльність відповідно до умов укладеного договору.

Апелянт вважає, що стовпчасті споруди є розбірною конструкцією, отже не є нерухомим майном.

Крім того, скаржник зазначає, що посилання суду першої інстанції на Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності» не стосується обєктів мобільного мотузкового парку, а відтак їх розміщення передує лише укладання договорів, і це є єдиною підставою для розміщення мотузкового парку на території відповідача.

На думку ОСОБА_9 підприємства Білки, м. Запоріжжя, позивач невірно визначив спосіб захисту, та не довів, які його права та охоронювані законом інтереси порушено.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.05.2017 р. визначено склад колегії суддів: головуючий суддя - Москальова І.В., судді Агапов О.Л., Будко Н.В.

06.06.2017 р. через канцелярію Донецького апеляційного господарського суду від представника позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, за змістом якого останній просить залишити рішення господарського суду Запорізької області від 19.04.2017р. у справі №908/227/17 без змін, апеляційну скаргу ОСОБА_9 підприємства Білки, м. Запоріжжя без задоволення.

Враховуючи перебування у відпустці судді члена колегії Будко Н.В. розпорядженням керівника апарату Донецького апеляційного господарського суду від 08.06.2017 №967 було призначено повторний автоматизований розподіл справи, за результатами якого протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів сформовано склад колегії суддів : Головуючий суддя Москальова І.В., судді Сгара Е.В., Агапов О.Л.

У судове засідання зявились представники апелянта, підтримали вимоги апеляційної скарги, надали пояснення аналогічні, викладеним в апеляційній скарзі.

Представник позивача вважав рішення суду законним та обґрунтованим, тому просив залишити його без змін, апеляційну скаргу-без задоволення.

Представник відповідача у судове засідання зявився, заперечив проти вимог апеляційної скарги.

Судове засідання апеляційної інстанції здійснювалось за допомогою звукозаписувального технічного засобу у порядку розгляду апеляційної скарги, встановленому ст.ст. 4-4, 81-1,99, 101 Господарського процесуального кодексу України.

Перевіривши матеріали справи та правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права України, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду встановила.

Рішенням виконавчого комітету Запорізької міської ради від 26.03.98 № 184/134 з врахуванням змін за рішенням виконавчого комітету Запорізької міської ради від 04.06.98 № 307/31 надано в користування державному комунальному підприємству Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай земельну ділянку загальною площею 54,8849га по вул. Глісерній, 1, в т.ч.: площею 54,6961га в постійне користування для функціонування парку Дубовий гай; площею 0,1888 га в тимчасове користування, на умовах оренди, строком на пять років, для функціонування та розміщення відкритої платної автостоянки в межах згідно з планом, що додається, за рахунок земель, що раніше надавались парку культури та відпочинку Дубовий гай (п. 2).

На виконання вказаних рішень, 28.07.98 між Запорізькою міською радою (міська рада) та ДКП Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай (Землекористувач) укладено договір № 2304/у про умови використання земельної ділянки наданої в постійне користування державному комунальному підприємству Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай для функціонування парку Дубовий гай.

Відповідно до п. 2.1.2 договору № 2304/у, міська рада зобовязана здійснювати контроль за використанням наданої ділянки, розвязувати земельні конфлікти в межах своєї компетенції.

За невиконання або неналежне виконання умов договору ДКП Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай несе відповідальність згідно з законодавством України (п. 3.4. договору № 2304/у).

17.09.98 державному комунальному підприємству Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай видано державний акт на право постійного користування землею серії І-ЗП № 002694. Акт зареєстровано в книзі записів державних актів на праві постійного користування землею за № 2304.

Рішенням міського голови Запорізької міської ради від 27.03.13 № 19 затверджено Порядок відведення місць для розміщення засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі та сфери послуг (далі Порядок), за пунктом 1 якого встановлено, що засоби пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі та сфери послуг розміщуються на території м. Запоріжжя у відповідності до Порядку, визначеного п. 1 цього рішення (п. 2).

01.03.14 між комунальним підприємством Центральний парк культури і відпочинку Дубовий Гай (далі Парк) та приватним підприємством Білки (далі Підприємство) укладено договір № 15 (далі договір №15) про співпрацю, відповідно до якого (п. 1.1. договору № 15), сторони, з метою задоволення потреб відвідувачів та надання їм широкого кола послуг під час відпочинку та перебування в парку, співпрацюють з питань організації відпочинку в рекреаційній зоні та надання відповідних послуг, шляхом об'єднання зусиль та залучення власних ресурсів. Об'єднання зусиль та ресурсів Сторін не передбачає спільну власність (п.1.2. договору № 15).

Згідно п. 2.2. договору № 15 Парк, зокрема, зобовязаний визначити місце (локацію), де Підприємство може здійснювати свою діяльність передбачену цим Договором.

Згідно із п. 2.3. договору № 15, парк зокрема має право:

- перевіряти дотримання Підприємством вимог за цим договором в будь-який час протягом робочого дня, не втручаючись в його діяльність;

- вимагати додержання умов цього Договору…

Відповідно до п. 2.3. договору № 15, Підприємство зокрема зобовязане:

- на визначеній Парком території за свої кошти організувати (розмістити) обєкти, які повністю йому належать;

- своїми силами здійснювати монтаж некапітальних споруд (обєктів) гірка, туристична смуга перешкод, торгівельний майданчик;

- повідомити Парк про розміщення додаткових обєктів, окрім тих, що визначені в цьому договорі, шляхом направлення листа на адресу Парка за 10 днів до дня монтажу нового обєкту…

Пунктом 4.1. договору передбачено, що договір набуває чинності з моменту його підписання Сторонами та діє до 28.02.19.

Додатком № 1 до договору № 15 від 01.03.14 є розрахунок ціни на обєкти Підприємства (ПП Білки), які розташовані та здійснюють діяльність на території Парку (КП Центральний парк культури і відпочинку Дубовий Гай), а саме: гірка, початок експлуатації обєкта 01.03.14, з розрахунковою ціною 2 000,00 грн.; туристична смуга перешкод, початок експлуатації обєкта 01.09.14, з розрахунковою ціною 2 000,00 грн.; торгівельний майданчик, початок експлуатації обєкта 01.03.14, з розрахунковою ціною 2 000,00 грн.

Матеріали справи містять договір № 17 про надання послуг від 12.06.14 (на який посилається третя особа у цій справі) укладений між фізичною особою-підприємцем ОСОБА_11 (далі Замовник) та приватним підприємством КОЛОС-ЛЮКС (далі Виконавець) відповідно до умов якого (п. 1.1. договору № 17), Виконавець зобовязується на умовах цього договору надати Замовнику виготовлення та монтаж металоконструкцій м. Запоріжжя, а Замовник прийняти і оплатити такі послуги.

Згідно із п. 3.1. договору № 17, оплата наданих послуг здійснюється на підставі підписаних уповноваженими представниками та скріпленими мокрими печатками Сторін актів приймання-передачі наданих послуг готівковим шляхом.

Відповідно до Акту № 1 приймання виконаних будівельних робіт за липень 2014 року (форма КБ-2в), наданих до справи третьою особою, ПП КОЛОС-ЛЮКС на виконання умов договору № 17 про надання послуг від 12.06.14 здійснив монтажні роботи, а саме: виготовлення гратчастих конструкцій (стояки, опори, ферми та ін.); монтаж конструкцій металевих; ставлення болтів будівельних з гайками й шайбами; металоконструкції індивідуальні; виготовлення дверей; металоконструкції дверних коробок, полотен; фарбування суриком сталевих балок, труб діаметром понад 50 мм тощо за два рази.

Листом від 02.02.16 № 0509/01/01-07/0749 Департамент комунальної власності та приватизації Запорізької міської ради проінформував виконавчий комітет Запорізької міської ради та інспекцію з благоустрою Запорізької міської ради про результати розгляду матеріалів щорічної інвентаризації майна за 2015 рік та про результати огляду фактично розташованих на території парку об'єктів нерухомого майна.

Так, зокрема, згідно із п. 2 даного листа, при візуальному огляді території парку встановлено наявність обєктів нерухомого майна (будівель та споруд), які не відображені на балансі підприємства, а саме: два обєкти (вежі), які використовуються як елемент атракціону Мотузкова смуга перешкод не відображені на балансі підприємства та використовуються без законних підстав субєктом господарювання для отримання прибутку, що є порушенням Закону України Про оренду державного та комунального майна. Крім того, на території парку влаштовано споруди (стовпчасті фундаменти), на яких розташований зазначений атракціон. Дозвільні документи, які є підставою для розміщення на території парку стовпчастих фундаментів та атракціону, відсутні, що є порушенням вимог Правил будови і безпечної експлуатації атракціонної техніки, затверджених наказом Міністерства України з питань надзвичайних ситуацій та у справах захисту населення від наслідків Чорнобильської катастрофи від 01.03.06 № 110 (п. 2.3. листа від 02.02.16 № 0509/01/01-07/0749).

27.09.16 головним спеціалістом-інспектором відділу координації діяльності та оперативного контролю у сфері благоустрою Інспекції з благоустрою ОСОБА_12 під час проведення обстеження території/перевірки стану благоустрою території м. Запоріжжя, що знаходиться за адресою: м. Запоріжжя, на території КП ЦПКтаВ Дубовий гай, площею (приблизно) 0,02 га, виявлено самостійно розміщені обєкти (майно), а саме стовпчасті фундаменти у кількості 15 шт., про що складено Акт від 27.09.16 про виявлення самовільно розміщеного обєкта.

Відповідно до висновку Акту від 27.09.16 виявлені обєкти встановлено всупереч Закону України Про благоустрій населених пунктів, п. 4.3.33, п. 4.3.10 Правил благоустрою території м. Запоріжжя, затверджених рішенням Запорізької міської ради від 22.06.11 № 41, у зв»язку з чим директору КП ЦПКтаВ Дубовий гай запропоновано самостійно провести демонтаж (транспортування) самовільно розміщеного обєкта, а саме стовпчасті фундаменти у кількості 15 шт., які розміщені за адресою: м. Запоріжжя, на території КП ЦПКтаВ Дубовий гай.

27.09.16 начальником відділу економіки, фінансів та зв'язків з громадськістю Інспекції з благоустрою Запорізької міської ради ОСОБА_13, з метою усунення порушень законодавства в сфері благоустрою на території м. Запоріжжя, виявлених під час перевірки, проведеної 27.09.16 винесено припис директору КП ЦПКтаВ Дубовий гай, за яким директору КП ЦПКтаВ Дубовий гай приписано самостійно провести демонтаж самовільно розміщених обєктів, а саме стовпчастих фундаментів у кількості 15 шт. Термін виконання даного припису 10 денний термін з моменту отримання припису. Припис до виконання прийняв директор КП ЦПКтаВ Дубовий гай ОСОБА_14 27.09.16 (про що свідчить підпис останнього на тексті цього припису).

02.11.2016р. Запорізька міськРада у листі №03/02-32/05009 вимагає у відповідача відновити до 04.11.2016р. стан земельної ділянки, наданої в постійне користування Комунальному підприємству Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай по вул. Глісерній, 1 у м.Запоріжжя шляхом знесення об`єктів нерухомого майна, а саме - веж, які використовуються як елемент атракціону «Туристична смуга перешкод», а також стовпчасті фундаменти, на яких розташовано вказаний атракціон, з підстав створення таких об»єктів з порушенням чинного містобудівного та земельного законодавства України.

17.11.16 головним спеціалістом-інспектором відділу координації діяльності та оперативного контролю у сфері благоустрою Інспекції з благоустрою ОСОБА_12 складено Акт № 0010 про перевірку виконання припису від 27.09.16 відповідно до якого встановлено, що КП ЦПКтаВ Дубовий гай добровільно і в повному обсязі не виконало вимоги припису від 27.09.16 про усунення наслідків порушення Правил благоустрою території м. Запоріжжя. Копію акту отримав директор КП ЦПКтаВ Дубовий гай ОСОБА_14 17.11.16.

Огляд чинного законодавства та матеріалів справи свідчить про наступне.

Згідно ст. 181 Закону України Про місцеве самоврядування в Україні, орган місцевого самоврядування може бути позивачем та відповідачем у судах загальної юрисдикції, зокрема, звертатися до суду, якщо це необхідно для реалізації його повноважень і забезпечення виконання функцій місцевого самоврядування, визначених п. 34 ч. 1 ст. 26 Закону України Про місцеве самоврядування в Україні, ст.12 Земельного Кодексу України), а саме, зокрема здійснення контролю за використанням та охороною земель комунальної власності, додержанням земельного та екологічного законодавства (п. є ч. 1 ст. 12).

Відповідно до ст.ст.1,4 Закону України «Про архітектурну діяльність» парки є об»єктами архітектури та створюються у відповідності до затвердженого у встановленому законодавством проекту.

Таким чином, розміщення будь-яких об`єктів на території парку повинно здійснюватись у відповідності до затвердженої у встановленому порядку містобудівної документації.

Відповідно до п. 2 ст. 29 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності, фізична або юридична особа, яка подала виконавчому органові міської ради заяву про намір щодо забудови земельної ділянки, що перебуває у власності або користуванні такої особи, повинна одержати містобудівні умови та обмеження для проектування обєкта будівництва.

Листом від 12.10.16 № 4797 Департамент архітектури та містобудування Запорізької міської ради повідомив Запорізьку міську раду, що згідно з базою даних Департаменту, будь-яких звернень щодо реєстрації МБУ забудови земельної ділянки по вул. Глісерній, 1а (територія КП ЦПКтаВ Дубовий гай), для розміщення двох обєктів (веж) та споруд (стовпчастих фундаментів), які використовуються як елементи атракціону Мотузкова смуга перешкод, до Департаменту не надходило, з даного питання фізичні або юридичні особи не звертались, МБУ не узгоджувались.

Згідно із п. 1 ст. 13 Закону України Про благоустрій населених пунктів, до об'єктів благоустрою населених пунктів належать зокрема парки (гідропарки, лугопарки, лісопарки, парки культури та відпочинку, парки-пам'ятки садово-паркового мистецтва, спортивні, дитячі, історичні, національні, меморіальні та інші), рекреаційні зони, сади, сквери та майданчики…

Пунктом 1 ст. 261 наведеного вище Закону передбачено, що порушення обєктів благоустрою, повязане з виконанням субєктами господарювання земляних та ремонтних робіт, здійснюється на підставі дозволу на порушення обєктів благоустрою виконавчого органу сільської, селищної, міської ради (далі - дозвіл), крім випадків, встановлених абзацами другим четвертим частини першої цієї статті.

Дозвіл на порушення обєктів благоустрою не вимагається, якщо земляні та ремонтні роботи здійснюються:

- особами, які мають документ, що посвідчує право власності або право користування земельною ділянкою, у тому числі право земельного сервітуту;

- у складі підготовчих або будівельних робіт, право на виконання яких оформлене у встановленому законодавством порядку.

Роботи з усунення наслідків аварій на обєктах благоустрою розпочинаються негайно з обов'язковим подальшим оформленням дозволу в порядку, визначеному законодавством.

Листом від 05.10.16 № 1307/01-24 Інспекція з благоустрою Запорізької міської ради повідомила Запорізьку міську раду про відсутність звернень від субєктів господарювання з питань надання дозволу на розміщення на території КП ЦПКтаВ Дубовий гай двох обєктів (веж), які використовуються як елемент атракціону Мотузковий рай, а також стовпчастих фундаментів, на яких розташовані зазначені атракціони. Інспекцією з благоустрою не надавались будь які дозвільні документи, а також не готувались рішення Запорізької міської ради щодо надання дозволу на порушення обєктів благоустрою.

Листом від 06.10.16 № 2352/02-03 Управління з питань земельних відносин Запорізької міської ради повідомило Запорізьку міську раду, що окремо під вказані споруди, а саме під двома об'єктами (вежами), які використовуються, як елемент атракціону Мотузкова смуга перешкод, та спорудами (стовпчастими фундаментами), на яких розташований зазначений атракціон, земельні ділянки в користування не передавались, рішення щодо землевідведення управлінням на розгляд сесії міської ради не готувались. Земельна ділянка по вул. Глісерній, 1 знаходиться в постійному користуванні КП Центральний парк культури та відпочинку Дубовий гай на підставі Державного акту на право постійного користування на земельну ділянку, зареєстрованого за № 2304 від 17.09.98.

Згідно п.4.1, п.4.2 Правил будови і безпечної експлуатації атракціонної техніки, затвердженої наказом Міністерства України з питань надзвичайних ситуацій та у справах захисту населення від наслідків Чорнобильської катастрофи від 01.03.2006 № 110, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 7 квітня 2006 р. за N 405/12279 (далі наказ №110), територія атракціонного комплексу, будівлі та приміщення, що будуються для встановлення в них атракціонів і обладнання, що належать до них, мають відповідати проектним рішенням, вимогам цих Правил, інших нормативно-правових актів, стандартів, санітарних норм, будівельних норм і правил. Атракціонні комплекси, будівлі та приміщення для встановлення в них атракціонів і обладнання, що належать до них, а також пересувні містечка атракціонів повинні розміщуватись відповідно до проектів, розроблених спеціалізованими організаціями, що мають ліцензію (дозвіл) на виконання таких робіт.

Згідно п.4.5 вказаного наказу № 110 проекти розміщення атракціонів повинні погоджуватись в установленому порядку.

Атракціон це пристрій або комбінація пристроїв, які пересувають або спрямовують відвідувача (відвідувачів) заданою траєкторією або в певній зоні з метою розваги, або інші пристрої, використовувані в місцях дозвілля населення для розваги й активного відпочинку. Атракціон немеханізований це атракціон, у якому відвідувачі пересуваються тільки завдяки енергії людини (людей) і (або) сили тяжіння. Вежа - атракціон з поступальним переміщенням пасажирських модулів (посадкових місць) вертикальними напрямними (пункти 2.1.1,2.1.6 , 2.1.14 вказаного наказу № 110).

Згідно пункту 8.1.4 наказу №110 монтаж атракціонів, які мають фундаменти, повинен здійснюватися за наявності акта геологічних досліджень та дозволу на проведення земляних робіт на місці їх монтажу.

В матеріалах справи відсутні докази дотримання вказаних вимог законодавства під час встановлення 15 стовпчастих фундаменту для створення атракціону «Мотузковий парк».

В матеріалах справи також відсутні дозвільні документи, які були би підставою для розміщення на території парку стовпчастих фундаментів для атракціону, у відповідності до вищенаведених вимог містобудівного, земельного законодавства, та у відповідності Правил будови і безпечної експлуатації атракціонної техніки, затверджених наказом від 01.03.06 № 110, про що також визначено у листі Департаменту комунальної власності та приватизації Запорізької міської ради від 02.02.16 № 0509/01/01-07/0749.

Відповідно до ст. 50 Земельного кодексу України, до земель рекреаційного призначення належать землі, які використовуються для організації відпочинку населення, туризму та проведення спортивних заходів.

Частиною 1 ст. 52 Земельного кодексу України визначено, що землі рекреаційного призначення можуть перебувати у державній, комунальній та приватній власності.

Згідно із ч. 2 ст. 327 ЦК України, управління майном, що є у комунальній власності, здійснюють безпосередньо територіальна громада та утворені нею органи місцевого самоврядування.

З огляду на вищенаведене, зведення на земельній ділянці комунальної форми власності стовпчастих фундаментів без дотримання містобудівних умов та обмежень, а також без отримання дозволу на створення об'єкту благоустрою є порушенням права Запорізької міської ради на управління своєю власністю.

Відповідно до ст. 391 Цивільного кодексу України, власник майна має право вимагати усунення перешкод у здійсненні ним права користування та розпоряджання своїм майном.

Згідно із ч.ч. 2,3 ст. 152 Земельного кодексу України, власник земельної ділянки або землекористувач може вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю, навіть якщо ці порушення не пов'язані з позбавленням права володіння земельною ділянкою, і відшкодування завданих збитків.

Захист прав на земельні ділянки здійснюється шляхом, зокрема відновлення стану земельної ділянки, який існував до порушення прав, і запобігання вчиненню дій, що порушують права або створюють небезпеку порушення прав.

Враховуючи, що земельна ділянка надавалась відповідачу у цій справі для функціонування парку, а матеріали справи № 908/227/17 не містять доказів правомірності спорудження (розміщення чи встановлення і таке інше) стопчастих фундаментів у кількості 15 шт., чи рішень відповідних компетентних контролюючих органів на правомірність розміщення вказаних стовпчастих фундаментів, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про відсутність правових підстав для розміщення вказаних стопчастих фундаментів у кількості 15 шт. на земельній ділянці наданій в користування відповідачу у цій справі на підставі чинного державного акту серії І-ЗП №002694, у зв`язку з чим обґрунтовано задовольнив позовні вимоги.

Судом першої інстанції обґрунтовано враховано при вирішенні спору той факт, що матеріалами справи № 908/227/17 жодним чином не підтверджено та не доведено, що вказані стовпчасті фундаменти у кількості 15 шт. встановлено на законних підставах, у відповідності до вимог містобудівного, земельного законодавства та Правил благоустрою у місті Запоріжжі та Правил будови і безпечної експлуатації атракціонної техніки, затверджених наказом від 01.03.06 № 110.

Враховуючи вищевикладене, апеляційна скарга скаржника задоволенню не підлягає, а судове рішення у цій справі є законним, обґрунтованим, прийнятим із правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права і підлягає залишенню без змін. Матеріали справи не спростовують висновок суду першої інстанції про відсутність підстав для відмови у задоволенні клопотання фізичної особи ОСОБА_10 про залучення її в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору у цій справі на стороні відповідача.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.

На підставі вищенаведеного, керуючись ст.ст. 49, 99, 101-105, Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_9 підприємства «Білки» м.Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 19.04.2017 по справі №908/227/17 залишити без задоволення, а рішення господарського суду Запорізької області від 19.04.2017 по справі №908/227/17 залишити без змін.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий І.В. Москальова

Судді О.Л. Агапов

ОСОБА_3

надруковано: 6 прим

1 позивачу

1відповідачу

1 третій особі

1 у справу

1 ДАГС

1 ГСЗО