Ухвала суду № 66977798, 07.06.2017, Апеляційний суд Одеської області

Номер провадження: 11-сс/785/839/17

Номер справи місцевого суду: 5217179/17

Головуючий у першій інстанції Передерко

Доповідач Потанін О. О.

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.06.2017 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Одеської області в складі:

головуючого Потаніна О.О.,

суддів Джулай О.Б., Копіци О.В.

при секретарі Головченко Ю.

за участю прокурора Адельшина М.Б.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі в залі суду апеляційну скаргу прокурора з доповненнями на ухвалу слідчого судді Малиновського районного суду м. Одеси від 22.05.2017, якою клопотання слідчого про накладення арешту на майно задоволено частково,

ВСТАНОВИЛА:

Зазначеною ухвалою слідчого судді задоволено клопотання старшого слідчого СВ ФР ДПІ у Малиновському районі м. Одеси ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_1 про накладення арешту на майно, вилучене в ході обшуку у кримінальному провадженні №12017160020000001 від 21.02.2017 року за ознаками злочину, передбаченого ч.1 ст. 204, ч.1 ст.272 КК України, - задоволено частково. Накладено арешт, який полягає у забороні відчудження та розпорядження майном, же належить ТОВ «Каньон Трейд» (кодЄДРПОУ 40760864), вилучене під час обшуку 21.03.2017 року, зокрема на:

-резервуар білого кольору (вмісгимість 9,96 метрів кубічних);

-колонку дня відпуски скрапленого газу;

-скраплений газ, орієнтовно у кількості 65 % від загальної кількості.

В задоволенні клопотання слідчого в частині ареппу іншого майна відмовити.

В апеляційній скарзі прокурор просить Ухвалу слідчого судді Малиновського районного суду м. Одеси Передерко Д.П. від 22.05.2017 про часткове задоволення клопотання старшого слідчого СВ ФР ДНІ у Малиновському районі м. Одеси ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_1 про арешт майна - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання старшого слідчого СВ ФР

Д П І у Малиновському районі м. Одеси ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_1 про арешт майна, а саме на:

-резервуар білого кольору (вмістимість 9,96 метрів кубічних);

-колонка для відпуску скрапленого газу;

-скраплений газ орієнтовно у кількості 65% від загальної кількості;

-Зошит в клітинку з чорновими записами;

-Книга з надписом «книга обліку розрахункових операцій №Г 33 № 1» .

-Бланки з надписом «Товарний чек» не заповнені та печаткою ТОВ «Каньон Трейд».

Таким чином, виявлені та вилучені в ході обшуку по кримінальному провадженню речі, первинні фінансово-господарські документи, грошові кошти та підакцизні товари (скраплений газ), ємкості для зберігання (резервуар та колонка) згідно положень ст.ст. 98, 99 КПК України є речовими доказами, які були знаряддями вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюється під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були обєктом кримінально протиправних дій.

Крім того, вилучені речі, документи підпадають під критерії ч. 2 ст. 167 КПК України оскільки скраплений газ - підакцизний товар, а тому є предметом кримінального правопорушення, газовий резервуар та колонка використовувались для зберігання та збуту підакцизних товарів, грошові кошти одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення, а саме реалізації незаконно виготовлених підакцизних товарів, а вилучені документи, у тому числі зошит з чорновими записами, є засобами та знаряддями за допомогою яких вчинено кримінальне правопорушення, а саме реалізація незаконно виготовлених підакцизних товарів.

Виявлення та вилучення у в ході обшуку АЗС розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Люстдорфська дорога, буд. 94, вказаних речей та документів свідчить про володіння, користування чи розпорядження службовими особами ТОВ «Каньон Трейд» вказаними речами та документами.

Враховуючи викладене, у органа досудового розслідування є підстави та розумні підозри вважати, що вилучені у ході обшуку речі та документи є доказом зберігання та збуту незаконно виготовлених підакцизних товарів, а саме були знаряддям вчинення кримінального правопорушення (розрахункові квитанції, книга обліку, резервуар, колонка, зошит з чорновими записами), зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети (скраплений газ), що були обєктом кримінально протиправних дій.

В свою чергу повернення, не заборона використання та розпорядження вилученими у ході проведення обшуку речами та документами може призвести до їх зникнення, втрати або пошкодження, або настанню інших наслідків, які можуть перешкодити кримінальному провадженню і суттєво вплинути на його подальший хід.

Вказане в тому числі може призвести до втрати речових доказів у кримінальному провадженні.

Завданням та підставою для арешту майна є запобігання можливості їх приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження, оскільки не вжиття заходів щодо арешту цього майна може призвести до вказаних наслідків, зважаючи на можливу зацікавленість службових осіб ТОВ «Каньон Трейд» у тому, щоб вчинити вищевказані дії, що можуть перешкодити проведенню досудового розслідування.

Крім того, слідчим було зазначено у клопотанні, що матеріали якими обґрунтовується клопотання будуть надані під час судового засідання, водночас судом вони не взяті до уваги.

На підставі викладеного, вважаю, що ухвала слідчого судді Малиновського районного суду м. Одеси Жуковського С.О. від 31.03.2017 винесена незаконно, необґрунтовано та підлягає скасуванню.

У відповідності до п. 2 та п. 8 ч. З ст. 129 Конституції України, одними з основних засад судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом, забезпечення апеляційного та касаційного оскарження рішення судів.

В судове засідання представник ТОВ зявився, та не надав передбачених законом повноважень, в звязку з чим не був допущенний до розгляду справи.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, думку прокурора, який просив про задоволення апеляцій і її доповнення, вивчивши матеріали справи та доводи апеляції, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляція задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Як вбачається з ухвали суду, слідчим відділом ФР ДІД у Малиновському районі міста ОСОБА_2 управління ДФС в Одеській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні 32017160020000001 від 21.02.2017, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 204 КК України, за фактом незаконного виготовлення, зберігання, збуту або транспортування з метою збуїу підакцизних товарів, а також за ч. 2 ст. 272 КК України, за фактом порушення правил безпеки під час виконання робіт з підвищеною небезпекою на виробництві або будь- якому підприємстві особою, яка зобов'язана їх дотримувати, якщо це порушення створило загрозу загибелі людей чи настання інших тяжких наслідків або заподіяло шкоду здоров'ю потерпілого.

Слідчий вважає встановленим, що на території міста ОСОБА_2 та області невідомі особи організували незаконну діяльність авгозаправочних та авгогазозаправочних станцій, спеціально обладнаних автомобілів (автоцистерн), з яких здійснюється реалізація незаконно виготовлених під акцизних товарів (нафтопродуктів та скрапленого газу) без дозвільних документів та документів які б свідчили про якість палива, без видачі квитанцій і касових чеків, в тому числі за адресами: м.Одеса, вул. Цегляна, буд. 3; Одеська область, Біляївський район, смт. Хлібодарське, автодорога Одеса-Кучурган, 12 км.+60м., на огородженій території; м.Одеса, вул. Люстдорфська дор., буд. 94; м. Одеса, проспект Маршала Жукова, буд.75\1; м.Одеса, вул.25 Чапаєвської дивізії, зуп. трамваю №№9,10 та ін. Так, на виконання доручення, та в ході проведеного комплексу заходів, співробітниками ОУ ДНІ у Малиновському районі м. Одеси ГУ ДФС в Одеській області була отримана та перевірена інформація щодо місць, які можуть використовуватись для зберігання та незаконної реалізації нафтопродуктів та скрапленого газу. Так встановлено, що за адресою м. Одеса, пр.-т Маршала Жукова, буд.75\1 здійснюється зберігання та незаконна торгівля паливно- мастильними матеріалами, а саме скрапленим газом, з порушенням вимог встановлених чинним законодавством.

Згідно отриманої оперативної інформації встановлено, що за адресою: м.Одеса, пр.-т Маршала Жукова, буд.75\1 здійснює господарську діяльність підприємство ТОВ «Каньон Трейд» (код СДРПОУ 40760864). Службові особи ТОВ «Каньон Трейд» (код СДРПОУ 40760864) здійснюють відпуск скрапленого газу, а також паливних талонів у готівковій та безготівковій формі оплати без відображення у податковій звітності реального обсягу реалізації товарно-матеріальних цінностей. АІС «Податковий блок» - ТОВ «Каньон Трейд» (код СДРПОУ 40760864) знаходиться на податковому обліку ДШ у Київському районі м.Одеси ГУ ДФС в Одеській області. Зареєстроване

26.08.2016року'. Основний вид діяльності - оптова торгівля твердим, рідким, газоподібним паливом і подібними продуктами. Директор - ОСОБА_3 (іпн.2930815606), головний бухгалтер - ОСОБА_4 (іпн. НОМЕР_1), засновник - ОСОБА_5 (іпн.2824902710) зареєстровани за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_1.

Податкова адреса TOB «Каньон Трейд» (код ЄДРПОУ 40760864) - м.Одеса, вул. 25-ї Чапаєвської дивізії, буд.З,корп.1, офіс 209. Статутний фонд- 1000 грн.

Відомості щодо об'єктів оподаткування: Газова АЗС - м.Одеса, вулЛюстдорфська дор., буд. 94; м.Одеса, пр.-т Маршала Жукова, буд.75\1; м.Одеса, вул.25-ї Чапаєвської дивізії, зупинка трамваю №9,10.

Відповідно до ч. 1 ст. 98 КПК України речовими доказами є матеріальні об'єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані ж доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об'єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Згідно ч. 2 ст. 167 КПК України тимчасово вилученим може бути майно у вигляді речей, документів, грошей тощо, щодо яких є достатні підстави вважати, що вони:

1)підшукані, виготовлені, пристосовані чи використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення та (або) зберегли на собі його сліди;

2)призначалися (використовувалися) для схиляння особи до вчинення кримінального правопорушення, фінансування та/або матеріального забезпечення кримінального правопорушення або винагороди за його вчинення;

3)є предметом кримінального правопорушення, у тому числі пов'язаного з їх незаконним обігом;

4)одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від них, а також майно, в же їх було повністю або часткою перетворено.

Одним з доказів протиправних фактів реалізації незаконно виготовлених підакцизних товарів являються первинні бухгалтерські, облікові та інші документи, чорнові записи, носії електронної інформації, які відображають об'єми, хронологію та інші дані про фактичні фінансово - господарські операції, що є об'єктами оподаткування, а також безпосередню сам предмет вчинення кримінального правопорушення, підакцизні товари.

Так, з метою відшукання доказів, що вказують на факти зберігання та реалізації незаконно виготовлених підакцизних товарів 21.03.2017 проведено обшук АЗС розташованої за адресою: м. Одеса, просп. Маршала Жукова, буд.75/1, за результатами проведення жого виявлено та вилучено:

-резервуар білого колюру (вмістимість 9,96 метрів кубічних);

-колонка для відпуску скрапленого газу;

-скраплений газ орієнтовно у кількості 65% від загальної кількості;

-зошит в клітинку з чорновими записами;

-книга з надписом «книга обліку розрахункових операцій №Г 33 №1».

-бланки з надписом «Товарний чек» не заповнені та печаткою ТОВ «Каньон Трейд».

-розрахункові квитанції серія АБНА форма №рк-1 у кількості 100 шт. (№053801 по №053900) видано на ТОВ «Каньон Трейд» (код ЄДРПОУ 40760864).

-книга обліку розрахункових операцій №3000286509 р\л від 23.12.2016 на 79 арк. м.Одеса, просп.. Маршала Жукова, буд. 101\2.

Таким чином, вказані речі, первинні фінансово-господарські документи та підакцизні товари (скраплений газ), ємкості для зберігання (резервуар та колонка) згідно положень ст.сг. 98,99 КПК України є речовими доказами, які були знаряддями вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані ж доказ факіу чи обставин, що встановлююєгься під час криміанльного провадження, в тому числі предмет, що були об'єктом кримінально протиправних дій. Крім того, вказані речі та документи підпадають під критерії ч. 2 ст. 167 КПК України оскільки газ - підакцизний товар, а тому є предметом кримінального правопорушення, а документи є засобами та знаряддями за чи допомогою яких вчинено кримінальне правопорушення, а саме реалізація незаконно виготовлених підакцизних товарів.

Виявлення та вилучення у в ході обшуку вказаних речей та документів свідчить про володіння, користування чи розпорядження службовими особами ТОВ «Каньон Трейд» вказаними речами та документами.

Згідно ч. 1 ст. 170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слід чого судді або суду права на відчуження, розпоряд ження та/ або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що юно є доказом злочину, піддягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Враховуючи викладене, у органа досудового розслідування є підстави та розумні підозри вважати, що вилучені у ході обшуку речі та документи є доказом зберігання та збуту незаконно виготовлених підакцизних товарів, а саме були знаряддям вчинення кримінального правопорушення (розрахункові Квитанції, книга обліку, резервуар, колонка зошит з чорновими записами), зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети (скраплений газ), що були об'єктом кримінально протиправних дій.

В свою чергу повернення, не заборона використання та розпорядження вилученими у ході проведення обшуку речами та документами може призвести до їх зникнення, втрати або пошкодження, або настанню інших наслідків, які можуїь перешкодиш кримінальному провадженню і суттєво вплинути на його подальший хід.

Вказане в тому числі може призвести до втрати речових доказів у кримінальному провад женні. Завданням та підставою для арешту майна є запобігання можливості їх приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження, оскільки не вжиття заходів щодо ареппу цього майна може призвести до вказаних наслід ків, зважаючи на зацікавленість службових осіб ТОВ «Каньон Трейд» у тому, щоб вчинити вищевказані дії, що можуть перешкодити проведенню досудового розслідування.

Також, вилучені речі та документи необхідні для подальшого проведення судових експертиз, оскільки можуїь містити сліди вчинення кримінального правопорушення.

Слідчий, який приймав участь у судовому засіданні підтримав своє клопотання часткою і просив його задовольнити в частині накладення арешту на резервуар білого кольору, колонку для відпуску скрапленого газу та на скраплений газ орієнтовно у кількості 65% від загальної кількості.

При цюму слідчий додатково вказав, що в теперішній час у кримінальному провадженні, на підставі постанови від 24.04.2017 року, призначена і проводиться комплесна хімічно-товарознавча експертиза предметом дослідження якої є вилучені під час обшуку АЗС розташованої за адресою: м. Одеса, просп. Маршала Жукова, буд.75/1, скраплений газ і відповід не облад нання. В підтвердження своїх доводів слідчим була надана копія вказаної постанови. Слідчий в судовому засіданні також підтвердив, що тимчасове вилучене майно, яке підлягає ареппу, визнано ним ж речовий доказ, який відповідає критеріям, вказаним у ст. 98 КПК України.

В той же час посилання слідчого у клопотанні на те, що тимчасово вилучені в ході обшуку речі і документи підпадають під критерії ч.2 ст. 167 КПК України оскільки скраплений газ - підакцизний товар, а тому є предметом кримінального правопорушення, облад нання АГЗС використовувались для зберігання та збуту підакцизних товарів, а грошові кошти одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення, а саме реалізації незаконно виготовлених підакцизних товарів, а вилучені документи є знаряддями за допомогою яких вчинене кримінальне правопорушення, а саме реалізація незаконно виготовлених підакцизних товарів є необґрунтованим, так як дані по цім обставинам в ЄРДР не вносились, а підозра по цім обставинам нікому з учасників не предявлялась. Бажання накласти арешт на все майно яке входить в зір слідчого не ґрунтується на діючому законодавстві.

При вирішенні питання про арешт майна слідчий судця також враховує правову підставу для арешту майна, розумність та сггіврозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження та вважає, що арешт майна не буде мати негативніх наслідків для роботи підприємства

Метою арешту вищевказаних речей, документів слідчий суддя визнає необхідність забезпечення збереження речових доказів, що передбачено п. 1 ч. 2 ст. 170 КПК України.

Слідчий суддя також враховав, що оскільки в теперішній час слідчим призначено судову експертизу, предметом дослідження жої є скраплений газ, який перебуває у відповідному резервуарі, є вірогідність спотворення цього предмету дослідження зацікавленими особами, що зробить неможливим проведення експертного дослідження.

Повернення, не заборона використання та розпорядження вилученими у ході проведення обшуку речами та документами може призвести до їх зникнення, втрати або пошкодження, або настанню інших наслідків, які можуть перешкодити кримінальному провадженню і суттєво вплинути на його подальший хід.

За таких обставин колегія суддів доходить висновку, що дана ухвала суду не підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 160, 163, 392,400, 407,422 КПК України, колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Одеської області, -

УХВАЛИЛА:

Апеляцію прокурора залишити без задоволення.

Ухвалу слідчого судді, якою задоволено клопотання старшого слідчого СВ ФР ДПІ у Малиновському районі м. Одеси ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_1 про накладення арешту на майно, вилучене в ході обшуку у кримінальному провадженні №12017160020000001 від 21.02.2017 року за ознаками злочину, передбаченого ч.1 ст. 204, ч.1 ст.272 КК України, - задоволено частково. Накладено арешт, який полягає у забороні відчуження та розпорядження майном, же належить ТОВ «Каньон Трейд» (код ЄДРПОУ 40760864), вилучене під час обшуку 21.03.2017 року, зокрема на:

-резервуар білого кольору (вмісгимість 9,96 метрів кубічних);

-колонку дня відпуски скрапленого газу;

-скраплений газ, орієнтовно у кількості 65 % від загальної кількості.

В задоволенні клопотання слідчого в частині ареппу іншого майна відмовити залишити без зміни.

Ухвала є кінцевою і подальшому оскарженню не підлягає.

Судді: Потанін О.О.

ОСОБА_6

ОСОБА_7

З оригіналом згідно суддя: Потанін О.О.