Постанова № 66684506, 23.05.2017, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 травня 2017 року Справа № 904/10587/16 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Плюшка І.А. - головуючого,

Малетича М.М.,

Шевчук С.Р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні

касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1"

на постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02 березня 2017 року

у справі № 904/10587/16

господарського суду Дніпропетровської області

за позовом ОСОБА_4

до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Сухі Суміші",

2) Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій № 1"

про визнання частково недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, визнання недійсним статуту товариства та скасування реєстраційної дії

за участю представників:

позивача: ОСОБА_5

відповідача-1: не з'явилися

відповідача-2: Бондар Є.І.

вільні слухачі: ОСОБА_7, ОСОБА_8

ВСТАНОВИВ:

У листопаді 2016 року ОСОБА_4 звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Сухі Суміші" та Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій № 1", в якому просив

1) визнати протиправними та частково недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Сухі Суміші" від 30 червня 2016 року про:

- виключення ОСОБА_4 з учасників ТОВ "Сухі Суміші";

- прийняття частки у статутному капіталі ТОВ "Сухі Суміші", що належала ОСОБА_4, у розмірі 160 000,00 грн. у власність Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1" у встановленому законом порядку;

- зміну місцезнаходження ТОВ "Сухі Суміші" на іншу адресу: АДРЕСА_1;

- внесення змін до статуту товариства шляхом викладення п. 7.4. ст. 7 статуту ТОВ "Сухі Суміші" в новій редакції: "Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більше як 50 відсотками голосів", у відповідності до вимог абзацу першого ст. 60 Закону України "Про господарські товариства";

2) визнати недійсним Статут ТОВ "Сухі Суміші" (шоста редакція), затверджений рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Сухі Суміші", оформленим протоколом №30/06/2016 від 30 червня 2016 року, та зареєстрований приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар І.М. від 27 жовтня 2016 року за № 11031050029009685;

3) скасувати реєстраційну дію щодо державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "Сухі Суміші", здійснену 27 жовтня 2016 року за № 11031050029009685 приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар І.М.

В обґрунтування вимог позивач зазначав, що спірні рішення загальних зборів учасників ТОВ "Сухі Суміші" є недійсними, оскільки були прийняті неповноважними представниками Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій № 1", як учасника товариства з обмеженою відповідальністю "Сухі Суміші", за відсутності необхідного кворуму для проведення загальних зборів, передбаченого статутом товариства, загальні збори, на яких були прийняті спірні рішення були проведені з порушенням порядку їх скликання, а рішення про перехід частки ОСОБА_4 у власність ПАТ "ЗЗБК № 1" прийнято без включення такого питання до порядку денного загальних зборів товариства.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 26 грудня 2016 року (суддя: Соловйова А.Є.) у задоволенні позову відмовлено.

Місцевий господарський суд виходив з того, що загальні збори учасників ТОВ "Сухі Суміші", на яких були прийняті спірні рішенні, були скликані з дотриманням положень ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", а саме: учасником товариства, який володіє часткою в статутному капіталі товариства 50,16% та відповідно має право на скликання загальних зборів, з повідомленням іншого учасника товариства - позивача у справі про їх проведення у строки, передбачені законом. Загальні збори були повноважними, спірні рішення були прийняті за наявності необхідного кворуму, оскільки відповідно до ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" позивач не мав права приймати участь у голосуванні під час прийняття рішення про його виключення зі складу учасників товариства і відсутні підстави для урахування його голосів для визначення кворуму. Суд дійшов висновку про те, що присутні на загальних зборах представники від ПАТ "ЗЗБК № 1" мали відповідний та належний обсяг повноважень, діяли на підставі довіреності від 26 травня 2016 року, а зазначення в протоколі загальних зборів про довіреність з датою її видачі після проведення зборів є технічною помилкою. Суд також визнав доведеними обставини того, що позивач, як учасник товариства, систематично не виконував обов'язки учасника товариства, перешкоджав своєю бездіяльністю досягненню цілей товариства та перешкоджав іншим учасникам брати участь у розгляді питань, що стосуються діяльності товариства, у зв'язку з чим дійшов висновку про те, що рішення про виключення позивача зі складу учасників товариства було прийнято з дотримання ст. 64 Закону України "Про господарські товариства". За висновком суду, невключення до порядку денного питання про перехід частки позивача у статутному капіталі ТОВ "Сухі Суміші" у власність відповідача-1 не є підставою для визнання рішення недійсним, оскільки вирішення питання переходу частки є похідним від рішення про виключення учасника з товариства.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02 березня 2017 року (склад колегії суддів: Коваль Л.А. - головуючий, Пархоменко Н.В., Чередко А.Є.) рішення господарського суду Дніпропетровської області від 26 грудня 2016 року скасовано та прийнято нове рішення, яким позовні вимоги задоволено частково. Визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Сухі Суміші", оформлені протоколом № 30/06/2016 від 30 червня 2016 року, в частині першого, восьмого та дев'ятого питань порядку денного, а саме про:

виключення ОСОБА_4 з учасників ТОВ "Сухі Суміші"; прийняття частки у статутному капіталі ТОВ "Сухі Суміші", що належала ОСОБА_4, у розмірі 160 000,00 грн. у власність Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1" у встановленому законом порядку;

зміну місцезнаходження Товариства з обмеженою відповідальністю "Сухі Суміші" на адресу: 49074, м. Дніпро, Індустріальний район, вулиця Батумська, будинок 11;

внесення змін до статуту товариства шляхом викладення п. 7.4. ст. 7 статуту ТОВ "Сухі Суміші" в новій редакції: "Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів", у відповідності до вимог абзацу першого ст. 60 Закону України "Про господарські товариства".

Визнано недійсним статут ТОВ "Сухі Суміші" (шоста редакція), затверджений рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Сухі Суміші" від 30 червня 2016 року, оформленим протоколом №30/06/2016, та зареєстрований приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар І.М. від 27 жовтня 2016 року за номером 11031050029009685.

В частині позовних вимог до Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1" - відмовлено.

Припинено провадження у справі в частині позовної вимоги про скасування реєстраційної дії щодо державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "Сухі Суміші", яка здійснена 27 жовтня 2016 року за № 11031050029009685 приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар І.М.

Суд апеляційної інстанції виходив з того, що на загальних зборах був відсутній кворум, передбачений Статутом ТОВ "Сухі Суміші", що є безумовною підставою для визнання недійсними рішень, прийнятих на цих загальних зборах, які є предметом спору у даній справі. Крім того, суд не встановив наявності обставин, які б могли бути підставою для виключення позивача з учасників товариства.

В частині позовної вимоги про скасування реєстраційної дії щодо державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "Сухі Суміші", здійсненої 27 жовтня 2016 року за № 11031050029009685, суд припинив провадження у справі на підставі п. 1-1 ч. 1 ст. 80 ГПК України у зв'язку з відсутністю предмету спору, оскільки було встановлено, що зазначена реєстраційна дія вже є скасованою.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог до відповідача-2, суд апеляційної інстанції виходив з того, що ПАТ "Завод залізобетонних конструкцій № 1", як учасник товариства, не може бути відповідачем у спорі про визнання недійсними рішень загальних зборів цього товариства, тобто є неналежним відповідачем у справі.

Не погодившись з постановою апеляційного господарського суду, Публічне акціонерне товариство "Завод залізобетонних конструкцій №1" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02 березня 2017 року, а рішення господарського суду Дніпропетровської області від 26 грудня 2016 року залишити без змін. В обґрунтування зазначених вимог заявник касаційної скарги посилається на порушення та неправильне застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права.

Колегія суддів, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши матеріали справи, юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення судами, дослідивши правильність застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню.

Як встановлено судами попередніх інстанцій та підтверджено матеріалами справи, відповідно до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Сухі Суміші" зі змінами, зареєстрованими 10 серпня 2009 року за № 11031050010009685, товариство засноване громадянами України та юридичною особою шляхом об'єднання їх фінансів, майна та підприємницької діяльності з метою здобуття прибутку відповідно до діючого законодавства України. Учасниками товариства є: ЗАТ "Завод залізобетонних конструкцій № 1" з часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 50,16% (відповідач-2) та ОСОБА_4 (позивач) з часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 49,84%.

30 червня 2016 року відбулись загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Сухі Суміші", на яких були присутні представники одного учасника - Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1". За результатами голосування з питань, включених до порядку денного, загальними зборами учасників були прийняті рішення, оформлені протоколом № 30/06/16 від 30 червня 2016 року, про:

- виключення ОСОБА_4 з учасників ТОВ "Сухі Суміші" згідно зі ст. 64 "Про господарські товариства", оскільки ОСОБА_4 систематично не виконує обов'язки учасника Товариства, ігнорує повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТОВ "Сухі Суміші", що є зловживанням корпоративним правом, у зв'язку з чим перешкоджає своєю бездіяльністю досягненню цілей Товариства та перешкоджає іншим його учасникам брати участь у розгляді питань порядку денного для підвищення ефективності діяльності ТОВ "Сухі Суміші"; також було вирішено прийняти частку у статутному капіталі ТОВ "Сухі Суміші", що належала ОСОБА_4, у розмірі 160 000,00 грн. у власність ПАТ "ЗЗБК №1" у встановленому законом порядку;

- припинення з 30 червня 2016 року повноважень директора ТОВ "Сухі Суміші" ОСОБА_12 та звільнення його з посади директора ТОВ "Сухі Суміші" за п. 5 статті 41 КЗпП України (припинення повноважень посадових осіб);

- призначення на посаду директора ТОВ "Сухі Суміші" ОСОБА_13;

- зміну місце знаходження ТОВ "Сухі Суміші" на адресу: 49074, м. Дніпро, Індустріальний район, вулиця Батумська, будинок 11;

- внесення зміни до статуту Товариства з викладенням п.7.4. ст.7 статуту ТОВ "Сухі Суміші" в новій наступній редакції: "Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більше як 50 відсотками голосів", у відповідності до вимог абзацу першого ст. 60 Закону України "Про господарські товариства";

- надання ОСОБА_13 усіх без виключення повноважень, передбачених Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань", для проведення державної реєстрації змін до відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань у зв'язку із прийняттям рішень цими зборами.

Друге питання порядку денного щодо звіту виконавчого органу товариства було знято з розгляду у зв'язку з нез'явленням на збори виконавчого органу ТОВ "Сухі Суміші". Розгляд третього, четвертого, сьомого, десятого та одинадцятого питань порядку денного був відкладений до наступних зборів.

Відповідно до протоколу № 30/06/16 від 30 червня 2016 року всі рішення з порядку денного прийняті одноголосно.

На підставі прийнятих зборами рішень, оформлених протоколом № 30/06/16 від 30 червня 2016 року, приватним нотаріусом Бондар І.М. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Сухі Суміші" (реєстраційний запис № 11031050029009685 від 27 жовтня 2016 року); зміни місцезнаходження, зміни складу або інформації про засновників, а також проведено державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах (реєстраційний запис № 11031070030009685 від 27 жовтня 2016 року); зміна керівника юридичної особи, зміна складу підписантів.

Визнання недійсними зазначених рішень, прийнятих 30 червня 2016 року загальними зборами учасників ТОВ "Сухі Суміші", є предметом спору у даній справі.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання та свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Згідно з ч.ч. 1, 5 ст. 98 ЦК України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу. Рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Відповідно до п. 17 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24 жовтня 2008 року "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Згідно з п. 7.4. Статуту ТОВ "Сухі Суміші" повідомлення учасникам Товариства про проведення зборів учасників розсилається поштовою кореспонденцією.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що повідомлення про проведення 30 червня 2016 року загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Сухі Суміші" із зазначенням місця та часу їх проведення та порядку денного зборів було надіслано ініціатором таких зборів - відповідачем-1, як учасником ТОВ "Сухі Суміші", 23 квітня 2016 року, тобто у визначений законом строк - за 30 днів до скликання зборів, що підтверджується наявними в матеріалах справи доказами, зокрема самим повідомленням про проведення загальних зборів № 435 від 23 травня 2016 року, копіями списків згрупованих поштових відправлень, фіскальних чеків, на підставі яких суди дійшли висновку про те, що позивач, як учасник товариства, був своєчасно повідомлений про дату та час проведення загальних зборів, які відбулись 30 червня 2016 року.

Крім того, судами попередніх інстанцій вірно встановлено та підтверджується матеріалами справи, що під час оформлення протоколу спірних загальних зборів в даті довіреності, виданої на ім'я ОСОБА_14 та ОСОБА_15 на представництво інтересів відповідача-2 на загальних зборах, було помилково зазначено дату видачі довіреності 11 липня 2017 року, тобто дату після проведення зборів. Судами встановлено, що зазначені представники відповідача-2 під час проведення 30 червня 2016 року загальних зборів учасників товариства діяли на підставі іншої довіреності від 26 травня 2016 року та мали належний обсяг повноважень.

Пунктом 2.13. постанови пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25 лютого 2016 року "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" передбачено, що безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України "Про господарські товариства").

Частиною 1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства", норми якої кореспондуються зі ст. 145 ЦК України визначено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Компетенція загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю визначена ст. 59 Закону України "Про господарські товариства", та в ст. 145 ЦК України, згідно яких до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить виключення учасника з товариства.

Отже, нормами діючого законодавства у сфері діяльності господарських товариств, встановлено, що виключення учасника з товариства з обмеженою відповідальністю належить до компетенції зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю. Про виключення з товариства з обмеженою відповідальністю будь-кого з його учасників має бути прийнято відповідне рішення на загальних зборах учасників товариства в порядку, передбаченому зазначеним Законом.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів. Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.

Згідно з п. 7.4. статуту ТОВ "Сухі Суміші" збори учасників вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що мають загалом більше 60 відсотків голосів.

Разом з цим положеннями статті 64 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не приймає.

Пунктами 7.2., 7.3 статуту Товариства передбачено, що учасники мають кількість голосів, пропорційну до кількості їх часток у статутному капіталі, одна частка - один голос. При розв'язанні питання порядку денного про виключення учасника з Товариства, рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності 50 відсотками загальної кількості голосів учасників Товариства.

Таким чином, кворум загальних зборів товариства визначається присутністю учасників, які володіють голосами, а не частками в статутному капіталі. Прийнявши до уваги наведені вище норми закону, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про те, що кворум загальних зборів учасників товариства для прийняття рішення про виключення учасника з товариства визначається з урахуванням положень ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", тобто без урахування голосів учасника, якого мають намір виключити з товариства, оскільки такий учасник не має право приймати участь в голосуванні та не є учасникам, який володіє голосами.

Однак, апеляційний господарський суд під час встановлення обставин наявності кворуму загальних зборів ТОВ "Сухі Суміші" не врахував, що кворум для прийняття рішення про виключення учасника з товариства визначається з урахуванням положень статті 64 Закону України "Про господарські товариства".

Судами встановлено, що на загальних зборах ТОВ "Сухі Суміші", які відбулись 30 червня 2016 року з розгляду питання про виключення учасника з товариства, був присутній один учасник товариства - публічне акціонерне товариство "Завод залізобетонних конструкцій № 1", якому належало 50,16% голосів від загальної кількості голосів всіх учасників товариства, у зв'язку з чим місцевий господарський суд, врахувавши положення ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" дійшов обґрунтованого висновку, про те, що на зазначених зборах був присутній учасник, який володів 100 % голосів, які мали право брати участь у голосуванні для прийняття рішення про виключення учасника з товариства, що свідчить про наявність кворуму на зазначених загальних зборах для вирішення питання про виключення учасника з товариства та чим спростовується висновок апеляційного господарського суду про відсутність кворуму для вирішення зазначеного питання.

Виключення учасника товариства - є формою відповідальності його перед товариством за невиконання обов'язків, передбачених установчими документами або законом.

На відміну від виходу з товариства, виключення має примусовий характер і не залежить від бажання учасника. Воно можливе лише за наявності підстав, визначених законом та установчими документами.

В пункті 4.24. постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" №4 від 25 лютого 2016 року зазначено, що під час вирішення спорів, пов'язаних з виключенням учасників з господарських товариств, господарським судам слід враховувати, що прийняття рішення про виключення учасника з господарського товариства законом віднесено до компетенції загальних зборів учасників цих товариств, а не суду. Виключення учасника з товариства судом є втручанням у господарську діяльність товариства, а тому суд не має права брати на себе функції органів управління товариством; суд перевіряє обґрунтованість та законність прийняття рішення про виключення учасника у разі подання ним позову про визнання такого рішення недійсним.

У рішенні загальних зборів про виключення учасника з господарського товариства повинні міститися обґрунтовані причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою для виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою для визнання зазначеного рішення недійсним за позовом такого учасника.

Під час вирішення питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

Господарські суди повинні перевірити фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника товариства, а також дослідити питання щодо дотримання вимог законодавства та установчих документів під час скликання та проведення відповідних загальних зборів.

Як встановлено судами, відповідно до протоколу № 30/06/16 від 30 червня 2016 року загальних зборів підставою для прийняття спірного рішення про виключення позивача зі складу учасників ТОВ "Сухі Суміші" стало систематичне невиконання ОСОБА_4 обов'язків учасника товариства, ігнорування ним повідомлень про скликання загальних зборів учасників товариства, що є зловживанням корпоративним правом, у зв'язку з чим він перешкоджає своєю бездіяльністю досягненню цілей товариства та перешкоджає іншим його учасникам брати участь у розгляді питань порядку денного для підвищення ефективності діяльності ТОВ "Сухі Суміші".

Відповідно до ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства.

Судами встановлено, що відповідачем-1, як учасником ТОВ "Сухі Суміші", на підставі ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" в 2016 році скликались загальні збори учасників товариства з для вирішення питань, що стосуються діяльності товариства, зокрема таких важливих для діяльності товариства, як зміна виконавчого органу товариства, надання згоди на укладення правочинів Товариством, розгляд (затвердження) звіту виконавчого органу товариства, внесення змін до Статуту Товариства тощо, у зв'язку з чим відповідачем-2 було надіслано позивачу відповідні повідомлення про дату, час та місце проведення зборів із зазначенням порядку денного.

При цьому слід зазначити, що у разі неможливості особисто прийняти участь у загальних зборах у зв'язку з певними обставинами, учасник товариства має можливість направити для участі у зборах свого повноваженого представника.

Однак, як встановлено судами, позивач, як учасник товариства, проігнорував усі запрошення на проведення загальних зборів учасників ТОВ "Сухі Суміші" та на жодні зі зборів не з'явився, як і не направив свого повноваженого представника, що підтверджується наявним в матеріалах справи копіями протоколів реєстрації учасників, які прибули для участі у позачергових зборах учасників ТОВ "Сухі Суміші" від 28.03.2016, 20.05.2016, 06.06.2016, 07.06.2016, 08.06.2016, 09.06.2016, 10.06.2016, 13.06.2016, 14.06.2016, 15.06.2016, 16.06.2016, 17.06.2016, 23.06.2016, 24.06.2016, 27.06.2016, 29.06.2016 та протоколу від 30.06.2016.

Встановивши наведені обставини місцевий господарський суд дійшов правильного висновку про те, що поведінка позивача, як учасника товариства, робить неможливим вирішення важливих питань подальшої діяльності товариства, бездіяльність позивача суттєво ускладнює діяльність товариства та робить її неможливою у вирішенні важливих питань, які належать до виключної компетенції загальних зборів, зокрема що стосуються фінансово-господарської та організаційної діяльності.

При цьому, наслідком такої поведінки позивача, який ігнорував повідомлення про скликання загальних зборів та не з'являвся на збори, є повне блокування діяльності вищого органу товариства, що свідчить про зловживанням позивачем, як учасником товариства, своїми корпоративним правом, а систематична бездіяльність позивача перешкоджає досягненню цілей товариства та перешкоджає іншим його учасникам брати участь у розгляді питань порядку денного для підвищення ефективності діяльності ТОВ "Сухі Суміші". Однак, наведеного не було враховано судом апеляційної інстанції

Крім того, місцевий господарський суд обґрунтовано зазначив про те, що невключення до порядку денного питання про перехід частки позивача у статутному капіталі ТОВ "Сухі Суміші" у власність відповідача-1 не є підставою для визнання рішення недійсним, оскільки вирішення питання переходу частки є похідним від рішення про виключення учасника з товариства а відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Сухі Суміші" №30/06/16 від 30 червня 2016 року таке питання розглядалось під час вирішення питання щодо виключення ОСОБА_4 з числа учасників товариства.

Відповідно до ст. 4 Господарського процесуального кодексу України рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленою господарським судом.

Проте постанова суду апеляційної інстанції зазначеним вимогам не відповідає, висновки апеляційного господарського суду не відповідають нормам чинного законодавства та не спростовують правильних висновків суду першої інстанції, а тому постанова Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02 березня 2017 року підлягає скасуванню, а рішення господарського суду Дніпропетровської області підлягає залишенню в силі.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119 - 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1" задовольнити.

2. Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02 березня 2017 року у справі № 904/10587/16 скасувати.

3. Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 26 грудня 2016 року у справі № 904/10587/16 залишити без змін.

Головуючий суддя І.А. Плюшко

Судді М.М. Малетич

С.Р. Шевчук