Ухвала суду № 66674905, 23.05.2017, Житомирський апеляційний адміністративний суд

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

__________

10002, м-н Путятинський, 3/65, телефон/факс: (0412) 481-604, 481-637 e-mail: inbox@apladm.zt.court.gov.ua

Головуючий у 1-й інстанції: Шуляк Л.А.

Суддя-доповідач:Шевчук С.М.

УХВАЛА

іменем України

"23" травня 2017 р. Справа № 806/1968/16

Житомирський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді Шевчук С.М.

суддів: Іваненко Т.В.

Кузьменко Л.В.,

за участю секретаря судового засідання Витрикузи В.П.,

сторін та їх представників: від відповідача -пред. ОСОБА_3; від позивача пред. ОСОБА_4, ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру на постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "26" грудня 2016 р. у справі за позовом ОСОБА_6 до Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру про визнання протиправними та скасування висновку і наказу ,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_6 звернулася з позовом до Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру та просить:

- визнати протиправним та скасувати висновок державної експертизи землевпорядної документації від 22.07.2016 №591-16, наданий Державною службою України з питань геодезії, картографії та кадастру;

- визнати протиправним та скасувати наказ Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру №239 від 13.09.2016 щодо анулювання кваліфікаційного сертифікату інженера-землевпорядника ОСОБА_6.

Обгрунтовуючи позовні вимоги зазначає, що дії відповідача є протиправними, оскільки не вбачає у зауваженнях, які були вказані у висновку державної експертизи землевпорядної документації від 22 липня 2016 року №591-16 наявності грубих порушень вимог нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, стандартів, норм і правил у сфері землеустрою, а відтак винесення Наказу Держгеокадастру від 13 вересня 2016 року №239 щодо анулювання кваліфікаційного сертифікату інженера-землевпорядника № 012340 від 07 листопада 2014 року є безпідставним.

Житомирський окружний адміністративний суд постановою від 26.12.2016 позов задоволив.

Визнав протиправним та скасував висновок державної експертизи землевпорядної документації від 22.07.2016 №591-16, наданий Державною службою України з питань геодезії, картографії та кадастру.

Визнав протиправним та скасував наказ Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру №239 від 13.09.2016 щодо анулювання кваліфікаційного сертифікату інженера-землевпорядника ОСОБА_6.

Не погоджуючись з вищезазначеною постановою, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову суду першої інстанції як таку, що постановлена з порушенням норм матеріального та процесуального права та ухвалити нову постанову, якою в задоволенні позову відмовити. В апеляційній скарзі зазначив, що судом не було вияснено питання про наявність/відсутність/ акту перевірки за результатами здійснення заходів державного нагляду (контролю). Окрім того, не взято до уваги ту обставину, що відповідно до Закону України "Про фермерське господарство" від 19.06.2003 № 973-IV громадянин право на отримання земельної ділянки державної власності може використати один раз, додатково земельні ділянки громадянин або фермерське господарство можуть отримати на конкурентних засадах через участь у торгах. Громадянин ОСОБА_7 на момент виготовлення проекту землеустрою вже був засновником фермерського господарства "Авангард СВ." ОСОБА_8 своє право на отримання земельної ділянки використав шляхом заснування фермерського господарства "Авангард С.В." і попередньо отримавши земельну ділянку для ведення фермерського господарства.

Переглянувши судове рішення, доводи апеляційної скарги, розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не належить до задоволення.

Суд встановив, що відповідно до заяви ОСОБА_7 від 02.10.2013 (а.с. 26) та договору на розроблення проекту щодо відведення земельної ділянки від 02.10.2013 (а.с. 27-28), сертифікованим інженером-землевпорядником ОСОБА_6 було розроблено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 7,00 га для ведення фермерського господарства, з метою передачі її в оренду гр. ОСОБА_7, яка розташована на території Мовчанівської сільської ради Ружинського району Житомирської області, за межами населеного пункту (а.с. 108-189).

Державною службою України з питань геодезії, картографії та кадастру проведено обов'язкову експертизу землевпорядної документації щодо розробленого проекту землеустрою, за результатом розгляду якої, 22 липня 2016 року наданий негативний висновок державної експертизи землевпорядної документації за №591-16, яким встановлено, що розроблений проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки не відповідає вимогам ч.2 ст.134 Земельного кодексу України, оскільки зазначений проект землеустрою розроблено без проведення земельних торгів (а.с. 10-11).

Державна служба України з питань геодезії, картографії та кадастру листом від 18 серпня 2016 року № 26-28-0.23-13422/2-16 "Про порушення сертифікованими інженерами-землевпорядниками вимог законодавства" направила до Кваліфікаційної комісії інформацію щодо порушення сертифікованими інженерами-землевпорядниками вимог положень нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, стандартів, норм і правил у сфері землеустрою, за участі яких документація із землеустрою та документація з оцінки земель була оцінена негативно за підсумковою оцінкою результатів державної експертизи, у тому числі щодо ОСОБА_6 (а.с. 12-14).

Згідно витягу з протоколу засідання №9 від 31 серпня 2016 року Кваліфікаційною комісією ухвалено звернутись до Держгеокадастру із поданням про позбавлення (анулювання) кваліфікаційних сертифікатів інженерів-землевпорядників, зокрема і ОСОБА_6 (а.с. 18-19).

Кваліфікаційною комісією Держгеокадастру на адресу Держгеокадастру направлено подання від 01 вересня 2016 року №16/477 про анулювання кваліфікаційних сертифікатів інженерів-землевпорядників згідно з протоколом (а.с.16-17).

Наказом Держгеокадастру від 13 вересня 2016 року №239 анульовано кваліфікаційний сертифікат інженера-землевпорядника №012340 від 07 листопада 2014 року, виданий ОСОБА_6 (а.с.20-21).

Не погоджуючись із висновком державної експертизи землевпорядної документації та наказом про анулювання кваліфікаційного сертифікату інженера-землевпорядника, позивач звернулась з позовом до суду.

Суд першої інстанції дійшов висновку про задоволення позову.

Колегія погоджується з таким висновком, виходячи з наступного.

Правові та організаційні основи діяльності у сфері землеустрою і спрямований на регулювання відносин, які виникають між органами державної влади, органами місцевого самоврядування, юридичними та фізичними особами із забезпечення сталого розвитку землекористування визначені Законом України "Про землеустрій" від 22.05.2003 року №858-IV.

Відповідно до ст.60 Закону України "Про землеустрій" (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) державний контроль за проведенням землеустрою, виконанням запроектованих заходів із землеустрою і дотриманням вимог, встановлених цим Законом, законами України та іншими нормативно-правовими актами при розробці документації із землеустрою, здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику із здійснення нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі, центральними органами виконавчої влади, які здійснюють державний контроль за використанням та охороною земель відповідно до повноважень, визначених законом.

Згідно з Положенням про Державну службу України з питань геодезії, картографії та кадастру, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14 січня 2015 р. № 15, Державна служба України з питань геодезії, картографії та кадастру (Держгеокадастр) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра аграрної політики та продовольства і який реалізує державну політику у сфері топографо-геодезичної і картографічної діяльності, земельних відносин, землеустрою, у сфері Державного земельного кадастру, державного нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі в частині дотримання земельного законодавства, використання та охорони земель усіх категорій і форм власності, родючості ґрунтів.

Відповідно до ст.61-1 Закону України "Про землеустрій" (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) державний нагляд у сфері землеустрою здійснює центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин, шляхом проведення планових та позапланових перевірок відповідно до підстав, визначених Законом України "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності".

Під час здійснення заходів державного нагляду виконавців робіт із землеустрою центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин, перевіряє дотримання сертифікованим інженером-землевпорядником вимог положень законів, інших нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, стандартів, норм і правил у сфері землеустрою.

За наявності підстав для анулювання чи зупинення дії кваліфікаційного сертифіката інженера-землевпорядника акт перевірки є обов'язковим для розгляду на засіданні Кваліфікаційної комісії. За результатами розгляду акта Кваліфікаційна комісія направляє подання центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин, про анулювання чи зупинення дії кваліфікаційного сертифіката інженера-землевпорядника.

На підставі подання Кваліфікаційної комісії про анулювання чи зупинення дії кваліфікаційного сертифіката центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин, приймає рішення про анулювання чи зупинення дії кваліфікаційного сертифіката та повідомляє інженера-землевпорядника письмово у двотижневий строк після надходження відповідного протоколу засідання Кваліфікаційної комісії.

Стаття 68 Закону України "Про землеустрій" визначає відповідальність за порушення законодавства у сфері землеустрою.

Зокрема, особи, винні в порушенні законодавства у сфері землеустрою, несуть відповідальність згідно із законом.

Кваліфікаційна комісія за результатами розгляду письмових звернень заінтересованих осіб, замовників документації із землеустрою, органів державної влади та місцевого самоврядування, саморегулівних організацій у сфері землеустрою робить подання центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин, про позбавлення сертифікованого інженера-землевпорядника кваліфікаційного сертифіката (його анулювання) з таких підстав: грубе порушення сертифікованим інженером-землевпорядником вимог положень нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, стандартів, норм і правил у сфері землеустрою; рішення суду за фактами неякісного проведення землеустрою сертифікованим інженером-землевпорядником; наявність у сертифікованого інженера-землевпорядника непогашеної судимості за корисливі злочини; з'ясування факту неправомірної видачі кваліфікаційного сертифіката.

На підставі подання Кваліфікаційної комісії про позбавлення сертифікованого інженера-землевпорядника кваліфікаційного сертифіката центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин, приймає відповідне рішення та повідомляє його письмово у двотижневий строк після надходження відповідного протоколу засідання Кваліфікаційної комісії.

Рішення про позбавлення сертифікованого інженера-землевпорядника кваліфікаційного сертифіката може бути оскаржено в судовому порядку.

Суд встановив, що перевірка щодо дотримання сертифікованим інженером-землевпорядником вимог положень законів, інших нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, стандартів, норм і правил у сфері землеустрою відповідачем не проводилась.

Підставою для звернення Кваліфікаційної комісії до Держгеокадастру про анулювання кваліфікаційних сертифікатів перелічених інженерів-землевпорядників, зокрема, ОСОБА_6 був лише лист Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру від 18 серпня 2016 року № 26-28-0.23-13422/2-16 "Про порушення сертифікованими інженерами-землевпорядниками вимог законодавства",.

При цьому суд вірно зазначив, що з листа неможливо встановити наявність вини сертифікованого інженера-землевпорядника ОСОБА_6 в грубому порушенні вимог положень нормативно-правових актів, нормативно технічних документів, стандартів, норм і правил у сфері землеустрою.

Відтак, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що Кваліфікаційною комісією було порушено вимоги ст.61-1 Закону України "Про землеустрій", відповідно до якого за наявності підстав для анулювання кваліфікаційного сертифіката інженера-землевпорядника акт перевірки центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин, є обов'язковим для розгляду Кваліфікаційною комісією.

Що стосується факту порушення позивачем вимог положень нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, стандартів, норм і правил у сфері землеустрою при складанні нею документації із землеустрою, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідач в письмових запереченнях в обґрунтування законності висновку державної експертизи землевпорядної документації та оскаржуваного наказу, посилається на те, що відповідно до Закону України "Про фермерське господарство" від 19.06.2003 № 973-IV громадянин може використати право на отримання земельної ділянки державної власності один раз, додатково земельні ділянки громадянин або фермерське господарство можуть отримати на конкурентних засадах через участь у торгах. Гр. ОСОБА_7 на момент виготовлення проекту землеустрою вже був засновником фермерського господарства "Авангард СВ", своє право на отримання земельної ділянки використав шляхом заснування фермерського господарства "Авангард С.В." і попередньо отримавши земельну ділянку для ведення фермерського господарства. Свої доводи ґрунтує наявністю у проекті землеустрою щодо відведення ділянки бізнес- плану (а.с. 125-129), в якому вказується ФГ "Авангард СВ" у власності якого перебуває 7 га ріллі, а з наступного року буде додано ще 6 га. (а.с. 126) та витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (а.с. 195-197).

Колегія суддів вважає, що суд правомірно не погодився з висновком відповідача в цій частині, виходячи з такого.

Згідно з ст.26 Закону України "Про землеустрій" розробниками документації із землеустрою є юридичні особи, що володіють необхідним технічним і технологічним забезпеченням та у складі яких працює не менше двох сертифікованих інженерів-землевпорядників.

Відповідно п. "а" ч.2 ст.28 Закону України "Про землеустрій" розробники документації із землеустрою зобов'язані дотримуватися законодавства України, що регулює земельні відносини, а також державних стандартів, норм і правил при здійсненні землеустрою.

Статтею 1 Закону України "Про державну експертизу землевпорядної документації" визначено, що державна експертиза землевпорядної документації (далі - державна експертиза) - це діяльність, метою якої є дослідження, перевірка, аналіз та оцінка об'єктів експертизи на предмет їх відповідності вимогам законодавства, встановленим стандартам, нормам і правилам, а також підготовка обґрунтованих висновків для прийняття рішень щодо об'єктів експертизи.

Згідно зі ст. 35 Закону України "Про державну експертизу землевпорядної документації", об'єкт державної експертизи, який не відповідає вимогам законодавства, встановленим стандартам, нормам і правилам, оцінюється негативно і не погоджується. Негативна оцінка об'єкта державної експертизи повинна бути всебічно обґрунтована відповідно до вимог законодавства, встановлених стандартів, норм і правил. Висновки державної експертизи після їх затвердження спеціально уповноваженим органом виконавчої влади у сфері державної експертизи є обов'язковими для прийняття до розгляду замовником і врахування при прийнятті відповідного рішення щодо об'єктів державної експертизи.

Встановлено, що Державна служба України з питань геодезії, картографії та кадастру листом 18 серпня 2016 року № 26-28-0.23-13422/2-16 "Про порушення сертифікованими інженерами-землевпорядниками вимог законодавства" направила до Кваліфікаційної комісії інформацію щодо порушення сертифікованими інженерами-землевпорядниками вимог положень нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, стандартів, норм і правил у сфері землеустрою, за участі яких документація із землеустрою та документація з оцінки земель була оцінена негативно за підсумковою оцінкою результатів державної експертизи, у тому числі щодо ОСОБА_6 (а.с.12-14).

Водночас слід зазначити, що у негативному висновку державної експертизи від 22.07.2016 відсутня інформація або відомості та чітке зазначення щодо грубого порушення інженером-землевпорядником ОСОБА_6 вимог нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, стандартів, норм і правил у сфері землеустрою.

Даний висновок містить зауваження, що проект землеустрою розроблений з порушенням ч 2 с. 134 Земельного кодексу України.

За таких обставин, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що відповідач не врахував вимоги ст. 35 Закону України "Про державну експертизу землевпорядної документації", яка передбачає, що негативна оцінка об'єкта державної експертизи повинна бути всебічно обґрунтована відповідно до вимог законодавства, встановлених стандартів, норм і правил.

Суд також прийшов до правильного висновку, що посилання Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру на наявний у проекті землеустрою бізнес-план та відомості, які в ньому зазначені не є коректним, оскільки даний документ носить рекомендаційний та прогнозуючий характер і не може слугувати підтвердженням чи спростуванням того чи іншого юридичного факту.

Так, відповідно до наданих представниками позивача пояснень та наявних у справі доказів, даний бізнес-план був складений у 2013 році, а зазначене у ньому фермерське господарство "Авангард СВ" було зареєстровано 04.02.2014 (а.с. 195), а відтак даний бізнес-план носить виключно теоретичний характер.

Згідно наданого витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних-підприємців осіб та громадських формувань (а.с. 195-197) а також Повідомлення про проведення державної реєстрації припинення юридичної особи від 22.04.2014 (а.с. 194) 22 квітня 2014 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців було внесено запис №13001110002000600 про проведення державної реєстрації припинення юридичної особи ФЕРМЕРСЬКЕ ГОСПОДАРСТВО "АВАНГАРД СВ", 36928781.

Відповідачем також не доведено, що на момент розроблення позивачем проекту землеустрою та винесення негативного висновку державної експертизи щодо цього проекту, за гр. ОСОБА_8 було вже зареєстровано право на іншу земельну ділянку для ведення фермерського господарства, а отже існували обставини, які виключали передачу йому земельної ділянки відповідно до ч.2 ст.134 Земельного кодексу України.

Колегія суддів також зазначає, що на момент розроблення позивачем як інженером-землевпорядником ПП "Експрес-сервіс" проекту землеустрою у 2013 році діяла інша редакція ч.2 ст. 134 Земельного кодексу України, яка передбачала, що не підлягають продажу на конкурентних засадах (земельних торгах) земельні ділянки державної чи комунальної власності або права на них у разі, зокрема передачі громадянам земельних ділянок для ведення фермерського господарства, ведення особистого селянського господарства, ведення садівництва, будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка), індивідуального дачного будівництва, будівництва індивідуальних гаражів, для сінокосіння і випасання худоби, для городництва.

Окрім того, статтею 37 Закону України "Про державну експертизу землевпорядної документації" визначена процедура спростування висновків державної експертизи.

Відповідно до частин 1, 2, 4 статті 37 Закону України "Про державну експертизу землевпорядної документації" замовники або розробники об'єктів державної експертизи, заінтересовані у спростуванні висновків державної експертизи або їх окремих положень, подають обґрунтоване клопотання (заяву) про це до центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин.

Центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин, у місячний термін з дня отримання клопотання (заяви) розглядає його і за наявності підстав призначає проведення повторної державної експертизи.

У разі відмови в розгляді заяви про спростування висновків державної експертизи або незгоди з висновками повторної державної експертизи замовники або розробники об'єктів державної експертизи мають право звернутися до суду.

Як вбачається з матеріалів справи, ПП "Експрес-сервіс", де працює позивач, подавалась скарга до Голови кваліфікаційної комісії, в якій, серед іншого, спростовувались висновки державної експертизи землевпорядної документації від 22.07.2016 №591-16, водночас скарга залишена без задоволення (а.с.22-24).

За таких обставин, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції, що висновок державної експертизи землевпорядної документації від 22.07.2016 №591-16, наданий Державною службою України з питань геодезії, картографії та кадастру та з огляду не відповідає вимогам закону, є таким, що порушує права та інтереси позивача, а відтак підлягає скасуванню.

Суд також дійшов вірного висновку, що чинним законодавством не встановлено, що наявність негативного висновку державної експертизи землевпорядної документації свідчить про грубе порушення суб'єктом господарювання або ж інженером-землевпорядником вимог нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, стандартів, норм і правил у сфері землеустрою.

Такий висновок відповідає правовій позиції Вищого адміністративного суду України, яка викладена в ухвалі від 22.10.2015 року у справі № К/800/23317/15.

Відповідачем не доведено наявність вини сертифікованого інженера-землевпорядника в грубому порушені вимог положень нормативно-правових актів, нормативно технічних документів, стандартів, норм і правил у сфері землеустрою.

Враховуючи протиправність висновку державної експертизи землевпорядної документації від 22.07.2016 №591-16, наданого Державною службою України з питань геодезії, картографії та кадастру, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що наявні правові підстави і для скасування наказу Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру №239 від 13.09.2016 щодо анулювання кваліфікаційного сертифікату інженера-землевпорядника ОСОБА_6.

Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Відповідно до ст. 200 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає скаргу без задоволення, а постанова суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Доводи апеляційної скарги не спростовують законність та обґрунтованість постанови суду першої інстанції.

За таких підстав, апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а постанова суду першої інстанції - без змін.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 200, 205, 206 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру залишити без задоволення, постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "26" грудня 2016 р. - без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання її в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя С.М. Шевчук

судді: Т.В. Іваненко

Л.В. Кузьменко

Роздруковано та надіслано:р.л.п.

1- в справу:

2 - позивачу/позивачам: ОСОБА_6 АДРЕСА_3

3- відповідачу/відповідачам: Державна служба України з питань геодезії, картографії та кадастру вул.Народного Ополчення,3,м.Київ,03681

4-ОСОБА_4 АДРЕСА_1

ОСОБА_5 - АДРЕСА_2