Ухвала суду № 66624240, 22.05.2017, Оболонський районний суд міста Києва

22.05.2017 Справа № 756/6839/17

Унікальний номер №756/6839/17-к

Провадження №1-кс/756/976/17

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 травня 2017 року слідчий суддя Оболонського районного суду міста Києва Шестаковська Л.П., за участю секретаря Рекеди С.С., прокурора Київської місцевої прокуратури № 5 Яковчука М.Ю., розглянувши у судовому засіданні в залі суду в місті Києві клопотання прокурора Київської місцевої прокуратури № 5 Яковчука М.Ю. у кримінальному провадженні №32014100050000036 від 22.05.2014 року, про надання тимчасового доступу до документів,

в с т а н о в и в :

Слідчим управлінням фінансових розслідувань ДПІ в Оболонському районі ГУ ДФС у м. Києві перебувають матеріали досудового розслідування, внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32014100050000036 від 22.05.2014 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України.

Процесуальне керівництво у зазначеному кримінальному провадженні здійснюється прокурорами Київської місцевої прокуратури № 5.

Досудовим розслідуванням встановлено, що згідно акту планової виїзної перевірки Представництва ТОВ «Газпром Експорт» (код ЄДРПОУ 26409809) від 14.04.2014 №377/26-54-22-02/26409809, відповідно до висновків якого встановлено, що Представництво ТОВ «Газпром Експорт» в порушення п.14.1.36 п.14.1 ст.14 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.1994 №3344/94-ВР та п.160.8 ст.160 Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI занизило податок на прибуток підприємства за період з 01.01.2011 по 31.12.2013 на загальну суму 1 512 048 грн., що є значним розміром.

Перевіркою встановлено, що фактично Представництво ТОВ «Газпром Експорт» отримувало кошти у вигляді фінансування материнської компанії - нерезидента ТОВ «Газпром Експорт» (Росія) та здійснювало збір і передачу інформації на користь ТОВ «Газпром Експорт» (Росія) про кількість та якість природного газу, виміряного на газовимірювальних системах, які здійснюють транзит природного газу через територію України та дотримання технічних режимів ГТС України. Представництво ТОВ «Газпром Експорт» за період з 01.01.2011 по 31.12.2013 не декларувало доходів, звільнених від оподаткування, та витрат, понесених постійним представництвом у зв'язку з одержанням доходів, звільнених від оподаткування, на підставі міжнародних договорів України від діяльності допоміжного або підготовчого характеру.

Також в акті від 14.04.2014 №377/26-54-22-02/26409809 міститься посилання на порушення Представництвом ТОВ «Газпром Експорт» вимог п. 13.8 ст. 13 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.1994 №334/94-ВР та п. 160.8 ст. 160 Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI, відповідно яких суми прибутків нерезидентів, які здійснюють свою діяльність на території України через постійне представництво, оподатковуються у загальному порядку. При цьому таке постійне представництво прирівнюється з метою оподаткування до платника податку, який здійснює свою діяльність незалежно від такого нерезидента.

Крім цього, під час проведення вказаної перевірки встановлено, що Представництво ТОВ «Газпром Експорт» здійснювало збір і передачу інформації, а не вело представницькі функції і даний вид діяльності згідно п. 14.1.36 п.14.1 ст. 14 Податкового кодексу України та п. 1.32 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» є господарською діяльністю не території України.

В ході досудового розслідування встановлено, що службовими особами Представництва ТОВ «Газпром Експорт» (код ЄДРПОУ 26409809) відкрито та використовувалися рахунки: №26008010026590 (українська гривня, долар США), відкриті в АТ «Укрексімбанк» (МФО 322313) за адресою: м. Київ, вул. Антоновича, 127.

Як вказується у клопотанні, з метою виконання вимог ст. 91 КПК України, виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю - документів про відкриття та функціонування вищезазначених банківських рахунків.

Прокурор зазначає, що вказані документи необхідні для швидкого, повного та неупередженого розслідування, оскільки дані документи самі по собі та в сукупності з матеріалами кримінального провадження, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин в даному провадженні, а також містять відомості, за відсутністю яких неможливо встановити обставини, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Крім того, в клопотанні вказується, що на даний час необхідно дослідити оригінали, а в разі їх відсутності - завірені копії, документів, які свідчать про відкриття та функціонування вищезазначених рахунків, у зв'язку з чим необхідно отримати до них доступ.

Оригінали, а в разі їх відсутності - завірені копії, документів, які містять відомості про функціонування рахунків необхідні для: встановлення фактичного обігу коштів по рахунку, призначення їх надходження та списання; встановлення вичерпного кола суб'єктів від яких надходили кошти; встановлення подальшого руху коштів, шляхів їх обготівковування та кінцевих їх отримувачів; забезпечення в подальшому проведення криміналістичних експертиз та документальних перевірок; використання як доказів відомостей, що містяться в даних документах, а також використання їх в ході здійснення заходів забезпечення кримінального провадження.

Також, в клопотанні зазначається, що існує загроза зміни, або знищення документів, які мають істотне значення для швидкого та повного розслідування кримінального провадження, оскільки співробітники вищезазначених банків виступають гарантом таємниці банківського рахунку, операцій, які проводяться по рахунку, збереження відомостей відносно клієнта, а також у захисті посягань, як працівників правоохоронних органів так і інших сторін, для підтримання своєї репутації перед іншими клієнтами банку, у зв'язку з чим процесуальний керівник у даному кримінальному провадженні клопоче про розгляд даного клопотання без участі представників банків.

У зв'язку з цим, відповідно до вимог ч. 2 ст.163 КПК України слідчий суддя прийняв рішення про розгляд клопотання у відсутність осіб, у володінні яких знаходяться вказані документи.

В судовому засіданні прокурор підтримав дане клопотання та просив для об'єктивного з'ясування дійсних фактичних обставин кримінального провадження задовольнити його клопотання.

Заслухавши думку прокурора, дослідивши клопотання, копії матеріалів, якими прокурор обґрунтовує доводи клопотання, слідчий суддя дійшов до висновку, що клопотання прокурора є обґрунтованим проте таким, що підлягає задоволенню лише частково.

В ході розгляду клопотання встановлено, що з витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань вбачається, що 22.05.2014року внесено відомості про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України (кримінальне провадження №32014100050000036), яке вчинялося в період з 2011 року по 2013 року.

У відповідності до ч. ч. 1, 2 ст. 93 КПК України збирання доказів здійснюється сторонами кримінального провадження, потерпілим у порядку, передбаченому цим Кодексом. Сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитись з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Згідно з ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи перебувають або можуть перебувати у володіння відповідної юридичної або фізичної особи, самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з якими подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною 5 статті 163 КПК України, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Документи, до яких слідчий просить надати тимчасовий доступ, дійсно можуть знаходитись в: АТ «Укрексімбанк» (МФО 322313) за адресою: м. Київ, вул. Антоновича, 127.

Відповідно до ст.ст. 161, 162 КПК України, документи, до яких прокурор просить надати тимчасовий доступ, не є документами, до яких заборонено доступ, але які містять охоронювану законом таємницю.

На підставі вищевказаного, та враховуючи те, що прокурором, крім обставин, передбачених ч. 5 ст. 163 КПК України, доведено можливість використання як доказів відомостей, що містяться у вказаних у клопотанні документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів, вважаю за необхідне надати прокурору тимчасовий доступ до документів, які перебувають у володінніАТ «Укрексімбанк» (МФО 322313) за адресою: м. Київ, вул. Антоновича, 127 та надати можливість ознайомитися з ними і зробити їх копії, оскільки прокурором не доведено необхідності вилучення вищевказаних документів як в клопотанні, так і безпосередньо в судовому засіданні. Зокрема, не доведено наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 3 ч. 1 п. 19, 41, 159, 162, 163, 164, 166, 309 ч.1 п.10, 372 КПК України, слідчий суддя,

п о с т а н о в и в :

Клопотання прокурора Київської місцевої прокуратури № 5 Яковчука М.Ю. у кримінальному провадженні №32014100050000036 від 22.05.2014 року, про надання тимчасового доступу до документів- задовольнити частково.

Надати процесуальним керівникам у кримінальному провадженні №32014100050000036 Яковчуку Михайлу Юрійовичу, Батрину Юрію Михайловичу та старшому слідчому другого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ДПІ в Оболонському районі ГУ ДФС у м. Києві Сауляк Людмилі Віталіївні дозвіл на тимчасовий доступ до документів, які містять банківську таємницю, а саме:

про розкриття в АТ «Укрексімбанк» (МФО 322313) за адресою: м. Київ, вул. Антоновича, 127, банківської таємниці клієнта банку - Представництва ТОВ «Газпром Експорт» (код ЄДРПОУ 26409809) та надання вказаним особам тимчасового доступу до документів, які містять банківську таємницю клієнта банку - Представництва ТОВ «Газпром Експорт», щодо відкриття та функціонування рахунків №26008010026590 (українська гривня, долар США), а саме:

документів, які містяться у справі клієнта Представництва ТОВ «Газпром Експорт» і стосуються відкриття та обслуговування рахунків Представництва ТОВ «Газпром Експорт» №26008010026590 (українська гривня, долар США), картки із зразками підписів та відбитком печатки, договори на здійснення розрахунково-касового обслуговування, договори про використання системи «Клієнт-Банк», акти прийому-передачі виконаних робіт, технічної документації щодо проведення працівниками банку інсталяції на комп'ютери суб'єкта господарювання Представництва ТОВ «Газпром Експорт» вказаної системи, документів з даними про місце проведення вказаної інсталяції та документів, які підтверджують факт видачі та отримання ключів доступу до системи «Клієнт банк»; протоколи системи «Банк-Клієнт», в яких міститься дата та час з'єднання (включаючи години, хвилини та секунди з'єднання), електронне ім'я користувача, назва операції та IP - адреса клієнта, витяг з реєстру протоколів логінів доступу до рахунків; документацію, яка свідчить про отримання від працівників банку електронної картки зі зразком підпису службових осіб підприємств, наказів про призначення на посади; заяви на видачу чекових книжок, доручення на представлення інтересів підприємства чи зняття готівкових коштів, чеків на підставі яких знімались готівкові кошти;

інформації як на паперових носіях, так в електронному вигляді, про рух грошових коштів по рахунках Представництва ТОВ «Газпром Експорт» №26008010026590 (українська гривня, долар США), за період з 01.01.2011 по 31.12.2013, в якій відобразити: дату та час (година, хвилина, секунда) надходження коштів на вказані рахунки, суму надходження грошових коштів, призначення платежу, з якого рахунку надійшли кошти (його номер), назва підприємства від якого надійшли грошові кошти (П.І.Б фізичної особи), код ЄДРПОУ даного підприємства (ідентифікаційний номер особи), дату та час (година, хвилина, секунда) списання коштів з рахунків Представництва ТОВ «Газпром Експорт» №26008010026590 (українська гривня, долар США), суму списання грошових коштів, призначення платежу, на який рахунок перераховані кошти (його номер), назва підприємства куди перераховані грошові кошти (П.І.Б фізичної особи), код ЄДРПОУ даного підприємства (ідентифікаційний номер особи), номери референтів.

Зобов`язати посадових осіб АТ «Укрексімбанк» (МФО 322313) за адресою: м. Київ, вул. Антоновича, 127 надати тимчасовий доступ до вищевказаних документів процесуальним керівникам у кримінальному провадженні №32014100050000036 Яковчуку Михайлу Юрійовичу, Батрину Юрію Михайловичу та старшому слідчому другого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ДПІ в Оболонському районі ГУ ДФС у м. Києві Сауляк Людмилі Віталіївні та надати можливість ознайомитися з ними та зробити їх копії.

Строк дії ухвали встановити один місяць з дня її постановлення - до 22 червня 2017 року включно.

Роз'яснити АТ «Укрексімбанк» (МФО 322313) за адресою: м. Київ, вул. Антоновича, 127, що відповідно до ст.166 КПК України, у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до документів на підставі даної ухвали, слідчий суддя за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених документів.

В решті вимог клопотання прокурора - відхилити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя