Постанова № 66195373, 24.04.2017, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24.04.2017 року Справа № 904/10665/16

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Антонік С.Г.. - доповідач,

суддів: Іванов О.Г., Вечірко І.О.

при секретарі судового засідання Манчік О.О.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1, представник, довіреність №7/10-2572 від 28.12.2016 р.;

від відповідача: ОСОБА_2, представник, довіреність №б/н від 10.01.2017 р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Дніпропетровської міської ради на рішення господарського суду Дніпропетрвоської області від 23.01.2017 року у справі № 904/10665/16

за позовом Дніпропетровської міської ради, м.Дніпро

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро", м.Дніпро

третя особа: Департамент економіки, фінансів та міського бюджету Дніпропетровської міської ради, м.Дніпро

про визнання договору укладеним

ВСТАНОВИВ:

За клопотанням представників сторін та третьої особи ухвалою суду від 03.04.2017р. розгляд апеляційної скарги продовжено на 15 днів.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 23.01.2017р. (суддя Рудовська І.А.) у задоволенні позову відмовлено.

Рішення суду мотивоване спливом строку позовної давності, у межах якого Дніпропетровська міська рада могла звернутися до господарського суду з вимогою про захист свого цивільного права. Крім того, суд зазначає, що присічний строк, протягом якого може бути укладено спірний договір сплив, а чинне законодавство не передбачає можливості продовження чи відновлення цього терміну.

Не погодившись із зазначеним рішенням суду, Дніпропетровська міська рада звернулася з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального права, просить його скасувати, позов задовольнити у повному обсязі. В обґрунтування апеляційної скарги посилається на наступне:

- відповідач не звертався до органу місцевого самоврядування щодо укладення Договору про пайову участь на обєкт, а саме: будівлі та споруди по вул. Краснопільській в м. Дніпропетровську, які введені в експлуатацію відповідно до декларації про готовність обєкта до експлуатації від 13.03.2012 р. за № ДП 14312038246, тому не укладення договору свідчить про недотримання вимог законодавства та є порушенням прав та інтересів відповідної територіальної громади;

- необхідною умовою для укладення договору за рішенням суду є наявність відповідної вказівки закону на обовязковість укладення певного договору, а застосуванню до таких спорів підлягає законодавство, яке є чинним на момент виникнення переддоговірного спору та його вирішення в судовому порядку;

- Дніпропетровською міською радою не був пропущений строк позовної давності, оскільки в процесі позапланової ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності Фінансово-економічного департаменту Дніпропетровської міської ради за період з 01.01.2009р. по 30.04.2015 року, Дніпропетровській міській раді та департаменту економіки, фінансів та міського бюджету міської ради стало відомо про існування декларації 13.03.2012 року № ДП 14312038246 про готовність обєкта до експлуатації будівлі та споруди по вул..Краснопільській, 31 в м. Дніпропетровську. Забудовник ТОВ «Агро». ОСОБА_3 фінансовою інспекцією в Дніпропетровській області був підготовлений 19.06.2015 року, отже міська рада взнала про існування вищевказаної декларації в ході перевірки в 2015 році, а не після її реєстрації в 2012 році.

В судовому засіданні представник позивача підтримав доводи, що наведені в апеляційній скарзі. Просив її задовольнити.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач проти апеляційної скарги заперечив з огляду на її безпідставність та необґрунтованість. Зазначив, що суд правильно застосував позовну давність. Частиною 9 статті 40 ОСОБА_4 України «Про регулювання містобудівної діяльності» передбачено укладання договору у 15 робочих днів зо дня звернення замовника і саме до введення обєкта в експлуатацію. Оскільки договір не було укладено, а обєкт введено в експлуатацію 13.03.2012р., то саме з цього моменту і починається перебіг строку позовної давності. До суду позивач звернувся 22.11.2016р. тобто з пропуском строку позовної давності. Просить рішення суду залишити без змін.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно зі ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого суду у повному обсязі.

Колегія суддів, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм чинного законодавства при винесенні рішення суду, встановила наступне.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 25.04.2006 по справі №17/105 за позовом Колективного підприємства «Меркурій-20» до ТОВ «Агро» про усунення перешкод в користуванні земельною ділянкою та за зустрічним позовом ТОВ «Агро» до Колективного підприємства «Агро» про визнання права на нерухоме майно задоволено зустрічний позов ТОВ «Агро».

Вищевказаним рішенням судом встановлено, що на протязі 2004-2005 років, ТОВ «Агро» було здійснено за власний рахунок реконструкція приміщень, будівель та споруд які знаходяться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул.Краснопільська, 15 в результаті якої частина споруд була видозмінена, також були прибудовані додаткові нежилі приміщення до вищезгаданих споруд.

Розпорядженням міського голови Дніпропетровської міської ради №1016 - р від 14.11.2005 року будівлям та спорудам по вул.Краснопільській, 15 була присвоєна адреса - вул.Краснопільська,31.

21.05.2008р. прийнято рішенням Дніпропетровської міської ради №178/32 про передачу земельної ділянки по вул.Краснопільській,31 (Красногвардійський район) в оренду ТОВ «Агро».

Між Дніпропетровською міською радою та Товариством з обмеженою відповідальністю «Агро» 23.12.2011р. укладено договір оренди земельної ділянки за адресою: м. Дніпропетровськ, вул.Краснопільська,31.

В процесі позапланової ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності Фінансово-економічного департаменту Дніпропетровської міської ради за період з 01.01.2009р. по 30.04.2015р., яка проводилась ОСОБА_3 фінансовою інспекцією в Дніпропетровській області, Дніпропетровській міській раді та департаменту економіки, фінансів та міського бюджету міської ради стало відомо про існування декларації від 13.03.2012р. за № ДП 14312038246 про готовність об'єкта до експлуатації - будівлі та споруди по вул. Краснопільській, 31 в м. Дніпропетровську, загальною площею 7270,40 кв.м. Забудовником даного об'єкта є відповідач - ТОВ «Агро».

Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Дніпропетровській області 13.03.2012 за № ДП 14312038246 зареєстровано декларацію про готовність об'єкта - будівлі та споруди по вул. Краснопільській, 31 в м. Дніпропетровську, загальною площею 7270,40 кв.м.

У звязку з наявністю будівництва будівель та споруд, замовником якого було ТОВ «Агро», та відповідно до Декларації про готовність обєкта до експлуатації зареєстрованою Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Дніпропетровській від 13.03.2012 за № ДП 14312038246 фінансово - економічним департаментом міської ради, який діяв на підставі Положення про фінансово - економічний департамент Дніпропетровської міської ради (рішення міської ради від 29.02.2012 №37/21), чинного на час вчинення дій та уповноважений, згідно з Порядком, затвердженим рішенням Дніпропетровської міської ради від 21.07.2011 №5/14, укладати договори про пайову участь, було направлено відповідачу два примірники договору про пайову участь на розвиток соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Дніпропетровська з супровідним листом від 20.09.2015 №10/15-449.

Товариством зазначені договори підписані не були, не було надіслано зауважень чи пропозицій щодо пунктів договору.

Правонаступником фінансово-економічного департаменту міської ради, відповідно до рішення Дніпропетровської міської ради від 18.05.2016р. № 28/8 «Про затвердження Положення про Департамент економіки, фінансів та міського бюджету Дніпропетровської міської ради», є Департамент економіки, фінансів та міського бюджету Дніпропетровської міської ради.

Відповідно до п.5 Положення, керівництво департаменту на підставі рішення міської ради або доручення міського голови укладає договори про внесок замовників (забудовників) на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Дніпропетровська.

22.06.2016р. Дніпропетровською міською радою в особі міського голови видано довіреність за реєстровим № 919, якою уповноважено заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів, директора департаменту економіки, фінансів та міського бюджету Дніпропетровської міської ради ОСОБА_5 представляти інтереси Дніпропетровської міської ради з питань укладання та підписання договорів про пайову участь на розвиток соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Дніпропетровська, в тому числі додаткових договорів про розірвання договорів, інших договорів щодо зобовязань на передачу житла та нежитлових приміщень у власність територіальної громади міста, договорів на виконання робіт в рахунок пайової участі забудовників в розвитку інженерної інфраструктури міста.

Оскільки ТОВ «Агро» до органу місцевого самоврядування щодо укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури, як замовник будівництва не зверталось, направлені проекти договору не підписало то Дніпропетровська міська рада звернулася до суду з позовом про визнання укладеним договору про пайову участь замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Дніпра в такій редакції:

ДОГОВІР №

про пайову участь на розвиток соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Дніпропетровська

м. Дніпропетровськ«» 2016 року

Дніпропетровська міська рада, в особі заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів, директора департаменту економіки, фінансів та міського бюджету Дніпропетровської міської ради ОСОБА_5, діючого на підставі Положення про департамент економіки, фінансів та міського бюджету Дніпропетровської міської ради та Довіреності від 22.06.2016 за реєстровим № 919 (далі - Міська рада) з однієї сторони та Товррисгво з обмеженою відповідальністю «АГРО», в особі директора ОСОБА_6, що діє на підставі Статуту (далі - Забудовник) з іншої сторони, які надалі йменуються Сторони, керуючись ОСОБА_4 України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.2011 року № 3038-VI (зі змінами та доповненнями) та рішенням Дніпропетровської міської ради від 21.03.07 №6/11 «Про порядок залучення коштів на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Дніпропетровська» (зі змінами та доповненнями), уклали даний договір про наступне.

1.Предмет Договору

1.1.Предметом даного договору є здійснення оплати Забудовником величини пайової участі на розвиток соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Дніпропетровська (далі - величина пайової участі) шляхом перерахування грошових коштів до спеціального фонду міського бюджету у зв'язку із будівництвом будівлі та споруди (фактичне розміщення), за адресою: вул. Краснопільська, 31.

1.2.Сторони, керуючись частиною 3 статті 631 Цивільного кодексу України, домовились, що всі умови цього Договору розповсюджують свою дію на відносини (які за своєю суттю є предметом договору), які виникли між Сторонами до його укладення.

2.Загальні положення

2.1.Величина пайової участі згідно з розрахунком (додаток № 1 до даного договору) становить 3 452 690,87 (Три мільйона чотириста пятдесят дві тисячі шістсот девяносто) грн. 87 коп. (без ПДВ).

2.2.Кошти пайової участі сплачуються в повному обсязі єдиним платежем або частинами за графіком, який є невідємною частиною даного договору (додаток № 2 до даного договору).

3.Права та обовязки Сторін

3.1.Міська рада зобовязана:

3.1.1.Виконати розрахунок величини пайової участі, належної до сплати Забудовником у відповідності до Порядку, затвердженого рішенням Дніпропетровської міської ради від 21.03.07 №6/11 (зі змінами та доповненнями).

3.1.2.На протязі трьох робочих днів з моменту отримання звернення Забудовника видати довідку про виконання останнім вимог по повній сплаті величини пайової участі.

3.2.Забудовник зобовязаний:

3.2.1.Перерахувати величину пайової участі у розвитку інфраструктури м. Дніпропетровська, яка визначена п. 2.1. даного договору та відповідним розрахунком, до спеціального фонду міського бюджету на умовах, визначених договором.

3.3.Міська рада має право:

3.3.1.Вимагати від Забудовника додержання вимог чинного законодавства з питань пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

3.3.2.Здійснювати перевірки додержання Забудовником умов даного Договору.

3.3.3.Вимагати від Забудовника своєчасної та в повному обсязі сплати величини пайової участі.

3.4.Сторони також мають інші права, визначені законодавством України.

4.Порядок здійснення розрахунків

4.1.Забудовник сплачує величину пайової участі, вказану у п. 2.1. даного договору, у строки згідно із графіком (додаток № 2 до договору) до спеціального фонду міського бюджету за наступними реквізитами:

Одержувач: ГУ ДКСУ у Дніпропетровській області м. Дніпропетровськ

Банк одержувача: ГУ ДКСУ у Дніпропетровській області м. Дніпропетровськ

МФО: 805012

Код ЄДРПОУ: 37988155

р/р: 31519921700002

Код бюджетної класифікації: 24170000 «Надходження коштів пайової участі - у розвитку інфраструктури населеного пункту».

4.2.Після надходження повної суми величини пайової участі за вказаними у h. 4.1. реквізитами, Міська рада на протязі трьох робочих днів з моменту отримання звернення Забудовника видає довідку про виконання останнім вимог по повній сплаті величини пайової участі (далі - Довідка).

4.3.У випадку порушення строку сплати величини пайової участі або неналежного виконання, Довідка видається Забудовнику після повної оплати величини пайової участі, а також нарахованих штрафних санкцій.

4.4.Довідка видається Забудовнику особисто з відміткою про отримання на копії довідки, яка залишається в Міській раді.

5. Відповідальність Сторін

5.1.За невиконання або неналежне виконання Договору Сторони несуть відповідальність відповідно до чинного законодавства України, даного Договору га Порядку, затвердженого рішенням міської ради від 21.03.07 №6/11 (зі змінами га доповненнями).

5.2.Забудовник несе повну відповідальність за надання достовірних даних, на підставі яких здійснюється розрахунок величини пайової участі.

5.3.За несвоєчасну або неповну сплату коштів пайової участі Забудовник сплачує пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від суми простроченого платежу за кожний день прострочки.

6. Інші умови

6.1.Внесення змін та/або доповнень до даного Договору здійснюється у письмовій формі за взаємною згодою Сторін, шляхом укладання додаткової угоди, що є невідємною частиною цього Договору.

6.2.Всі суперечки між Сторонами, з яких не було досягнуто згоди, вирішуються у судовому порядку згідно з чинним законодавством України.

6.3.Даний Договір не може бути розірвано в односторонньому порядку.

6.4.Договір набирає чинності з моменту підписання його Сторонами та діє до виконання зобовязань у повному обсязі.

6.5.Даний Договір складено в 2-х примірниках, які мають однакову юридичну силу, по одному для кожної Сторони.

6.6.Невідємною частиною даного договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури міста (додаток № 1 до договору).

6.7.Невідємною частиною даного договору є Графік сплати величини пайової участі (додаток № 2 до договору).

7. Юридичні адреси Сторін

Міська рада Забудовник: ТОВ «АГРО» вул.

просп. Д.Яворницького, буд. 75 м. Комсомольська, 40 Б,

Дніпропетровськ, 49000 м. Дніпропетровськ, 49000

Заступник міського голови з питань ЄДРПОУ 30696049

діяльності виконавчих органів, п/р____

директор департаменту економіки, банк

фінансів та міського бюджету МФО

Дніпропетровської міської ради тел..________

__В.В.ОСОБА_7Мазін

м.п. М .П.

Додаток № 1 до договору №_ від

РОЗРАХУНОК ВНЕСКУ на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури

м. Дніпропетровська

Забудовник: ТОВ «АГРО»

Обєкт: Будівництво будівлі та споруди (фактичне розміщення)

Адреса: вул. Краснопільська, 31

№ п/пФункціональне призначення обєктаНорматив розміру пайової участі від одиниці створеної потужності за функціональним призначенням обєкта, грн.Площа обєкта, м кв.Зональний коефіцієнтВсього 3 коефіцієнто м території, грн.1Інші нежилі приміщення, функціональне призначення, яких не визначено584,14 219,912 464 843,592Матеріально- технічне постачання і збут (складські приміщення)3382 832,11957 249,80

3Індивідуальні гаражі для легкових автомобілів442,869,1130 597,48. Всього: 3 452 690,87

Міська рада ТОВ«АГРО»

____В. ОСОБА_5 ______С.В.Мазін

М.П.М.П.

Додаток № 2 до договору № від

ГРАФІК СПЛАТИ

Забудовником ТОВ «АГРО» пайової участі на розвиток соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Дніпропетровська

у зв'язку із будівництвом будівлі та споруди (фактичне розміщення) за адресою: вул. Краснопільська, 31

Сума Внеску, грн. Підлягає сплаті протягом пяти робочих днів з моменту укладання договору, грн.3 452 690,873 452 690,87Міська рада ТОВ «АГРО»

_____В.В.Міллер ____С.В.Мазін

М.П. М.П.

Згідно ч.2 ст. 40 ОСОБА_4 України «Про регулювання містобудівної діяльності» (далі Закон) замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених ч. 4 цієї статті.

В ч.4 ст.40 ОСОБА_4 наведений вичерпний перелік обєктів у разі будівництва яких, замовник не залучається до пайової участі у розвитку інфраструктури.

Обєкт відповідача не відноситься до обєктів зазначених в даному переліку, отже він зобовязаний був взяти участь у створені і розвитку інфраструктури.

Відповідно до ч.1 ст.40 ОСОБА_4, порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього ОСОБА_4.

На виконання вимог ОСОБА_4 Дніпропетровською міською радою 29.07.2011р. прийнято рішення № 5/14 «Про внесення змін до рішення міської ради від 21.03.2007 № 6/11 «Про порядок залучення коштів на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Дніпропетровська» (далі Порядок).

Згідно ч.ч.8, 9 ст.40 ОСОБА_4, розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається протягом десяти робочих днів з дня реєстрації органом місцевого самоврядування звернення замовника про укладення договору про пайову участь та доданих до нього документів, що підтверджують вартість будівництва об'єкта, з техніко-економічними показниками.

Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію.

Кошти пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту сплачуються в повному обсязі до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію єдиним платежем або частинами за графіком, що визначається договором.

Аналогічні норми наведено в п.2.6 Порядку.

Відповідно до ч.3, 5 ст.40 ОСОБА_4, пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами.

З урахуванням наведеного колегія суддів зазначає, що укладання договору про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту для відповідача є обовязковим і саме відповідач повинен був звернутися до міської ради з заявою про укладання договору. А на міську раду Закон покладає обовязок у строк не більше ніж 15 робочих днів, з дня реєстрації звернення, але до прийняття обєкта будівництва в експлуатацію, укласти відповідний договір.

Відповідач не звертався до міської ради з метою укладання договору про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту до прийняття обєкта нерухомого майна до експлуатації, що є порушенням зобовязання, яке прямо передбачено ОСОБА_4.

При цьому колегія суддів звертає увагу на те, що не укладання договору до введення обєкта в експлуатацію, не є підставою для звільнення забудовника від пайової участі у розвитку інфраструктури, оскільки підстави звільнення встановлені ч.4 ст.40 ОСОБА_4 і є вичерпними і така підстава, як не укладення договору до прийняття обєкта в експлуатацію відсутня.

Згідно ч. 1 ст. 173, ч. 1 ст. 174 ГК України, господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, зокрема безпосередньо із закону або іншого нормативно-правового акта, що регулює господарську діяльність; з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Частиною 3 статті 179 передбачено, що укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Відповідно до ч.1 ст.187 ГК України, спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом.

Оскільки спір виник при укладанні договору, укладання якого є обовязковим на підставі закону, то даний спір підлягає вирішенню судом.

Перевіряючи наданий позивачем проект договору на предмет відповідності його вимогам ОСОБА_4 щодо істотних умов та Порядку колегія зазначає наступне.

Частиною 6 статті 40 ОСОБА_4 встановлено, що граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань не може перевищувати 10% загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта для нежитлових будівель та споруд.

Як вбачається з Декларації про готовність обєкта до експлуатації кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією складає 25 577 019 грн.

Таким чином розмір пайової участі у розвитку інфраструктури не може перевищувати 2 557 701 грн. 90 коп.

Позивачем розмір пайової участі визначено у розмірі 3 452 690,87 грн., що суперечить вимогам ОСОБА_4, а тому позовні вимоги підлягають частковому задоволенню.

Також колегія суддів вважає, відповідно до ч.2 ст.187 ГК України, визначити день набрання чинності договором 03 травня 2017 року, з урахуванням того, що договором передбачено обовязок відповідача сплатити пайовий внесок протягом пяти робочих днів з дня укладання договору.

Що стосується заяви відповідача про застосування строків позовної давності, то слід зазначити наступне.

Відповідно до статей 256, 257 Цивільного кодексу України позовна давність це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу. Загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Згідно ч.1 ст.261 ЦК України, перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Вирішуючи питання початку перебігу строку позовної давності, колегія суддів приймає до уваги наступне.

Частинами 1, 2 статті 36 ОСОБА_4 встановлено, що право на виконання будівельних робіт на об'єктах, що належать до I - III категорій складності, підключення об'єкта будівництва до інженерних мереж та споруд надається замовнику та генеральному підряднику чи підряднику (у разі якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) після реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт.

Реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт проводять відповідні інспекції державного архітектурно-будівельного контролю на безоплатній основі протягом п'яти робочих днів з дня надходження декларації.

Прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів, що належать до I - III категорій складності, та об'єктів, будівництво яких здійснювалося на підставі будівельного паспорта, здійснюється шляхом реєстрації відповідною інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю на безоплатній основі поданої замовником декларації про готовність об'єкта до експлуатації (ч.1 ст.39 ОСОБА_4).

При цьому Закон (ч.7 ст.36 та ч.11 ст.39) покладає на замовника обовязок протягом семи календарних днів з дня реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт та з дня введення в експлуатацію закінченого будівництвом об'єкта письмово поінформувати про це місцевий орган виконавчої влади або орган місцевого самоврядування за місцезнаходженням об'єкта будівництва.

Відповідачем докази виконання свого обовязку щодо повідомлення позивача про початок будівництва та про введення в експлуатацію обєкта не надані.

Згідно наданої позивачем довідки Департаменту забезпечення діяльності виконавчих органів Дніпровської міської ради, в період з 01.01.2011р. по 22.11.2016р. з повідомленням про початок та закінчення будівництва та щодо укладання договору про пайову участь до міської ради не звертався.

Отже позивач з вини відповідача не був обізнаний про ведення останнім будівництва та введення в експлуатацію обєкта.

Позивач 14.11.2013р. та 15.07.2014р. звертався до Інспекції архітектурно-будівельного контролю у Дніпропетровській області з проханням повідомляти або надавати копії дозвільних документів про початок будівельних робіт та введення в експлуатацію обєтів для можливості контролю за виконанням ОСОБА_4 щодо пайової участі.

У відповідь Інспекція архітектурно-будівельного контролю у Дніпропетровській області повідомляла про відсутність підстав для надання інформації щодо забудовників на підставі закону України «Про захист персональних даних».

Таким чином позивач не міг довідатися про порушення відповідачем ОСОБА_4 та свого права на отримання коштів, як пайової участі.

Про порушення позивачу стало відомо з ОСОБА_3 від 19.06.2015р. позапланової ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності Фінансово-економічного департаменту Дніпропетровської міської ради за період з 01.01.2009р. по 30.04.2015р., яка проводилась ОСОБА_3 фінансовою інспекцією в Дніпропетровській області.

Отже колегія суддів вважає, що саме з цього моменту 19.06.2015р. слід вираховувати строк позовної давності. А тому він не є порушеним.

З урахуванням наведеного апеляційна скарга підлягає задоволенню, а рішення скасуванню у звязку з неправильним застосуванням норм матеріального права. Позовні вимоги підлягають частковому задоволенню.

Витрати з судового збору покласти на відповідача, так як спір виник внаслідок неправильних дій з його сторони.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 49, 99, 101 -105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Дніпропетровської міської ради задовольнити.

Рішення господарського суду Дніпропетрвоської області від 23.01.2017 року у справі № 904/10665/16 скасувати. Прийняти нове рішення.

Позов задовольнити частково, уклавши договір в редакції позивача зі зменшенням розміру пайового внеску:

ДОГОВІР №

про пайову участь на розвиток соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Дніпропетровська

м. Дніпропетровськ«» 2016 року

Дніпропетровська міська рада, в особі заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів, директора департаменту економіки, фінансів та міського бюджету Дніпропетровської міської ради ОСОБА_5, діючого на підставі Положення про департамент економіки, фінансів та міського бюджету Дніпропетровської міської ради та Довіреності від 22.06.2016 за реєстровим № 919 (далі - Міська рада) з однієї сторони та Товррисгво з обмеженою відповідальністю «АГРО», в особі директора ОСОБА_6, що діє на підставі Статуту (далі - Забудовник) з іншої сторони, які надалі йменуються Сторони, керуючись ОСОБА_4 України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.2011 року № 3038-VI (зі змінами та доповненнями) та рішенням Дніпропетровської міської ради від 21.03.07 №6/11 «Про порядок залучення коштів на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Дніпропетровська» (зі змінами та доповненнями), уклали даний договір про наступне.

1. Предмет Договору

1.1.Предметом даного договору є здійснення оплати Забудовником величини пайової участі на розвиток соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Дніпропетровська (далі - величина пайової участі) шляхом перерахування грошових коштів до спеціального фонду міського бюджету у зв'язку із будівництвом будівлі та споруди (фактичне розміщення), за адресою: вул. Краснопільська, 31.

1.2.Сторони, керуючись частиною 3 статті 631 Цивільного кодексу України, домовились, що всі умови цього Договору розповсюджують свою дію на відносини (які за своєю суттю є предметом договору), які виникли між Сторонами до його укладення.

2.Загальні положення

2.1.Величина пайової участі згідно з розрахунком (додаток № 1 до даного договору) становить 2 557 701,90 (два мільйона пятсот пятдесят сім тисяч сімсот одна) грн. 90 коп. (без ПДВ).

2.2.Кошти пайової участі сплачуються в повному обсязі єдиним платежем або частинами за графіком, який є невідємною частиною даного договору (додаток № 2 до даного договору).

3.Права та обовязки Сторін

3.1.Міська рада зобовязана:

3.1.1.Виконати розрахунок величини пайової участі, належної до сплати Забудовником у відповідності до Порядку, затвердженого рішенням Дніпропетровської міської ради від 21.03.07 №6/11 (зі змінами та доповненнями).

3.1.2.На протязі трьох робочих днів з моменту отримання звернення Забудовника видати довідку про виконання останнім вимог по повній сплаті величини пайової участі.

3.2.Забудовник зобовязаний:

3.2.1.Перерахувати величину пайової участі у розвитку інфраструктури м. Дніпропетровська, яка визначена п. 2.1. даного договору та відповідним розрахунком, до спеціального фонду міського бюджету на умовах, визначених договором.

3.3.Міська рада має право:

3.3.1.Вимагати від Забудовника додержання вимог чинного законодавства з питань пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

3.3.2.Здійснювати перевірки додержання Забудовником умов даного Договору.

3.3.3.Вимагати від Забудовника своєчасної та в повному обсязі сплати величини пайової участі.

3.4.Сторони також мають інші права, визначені законодавством України.

4.Порядок здійснення розрахунків

4.1.Забудовник сплачує величину пайової участі, вказану у п. 2.1. даного договору, у строки згідно із графіком (додаток № 2 до договору) до спеціального фонду міського бюджету за наступними реквізитами:

Одержувач: ГУ ДКСУ у Дніпропетровській області м. Дніпропетровськ

Банк одержувача: ГУ ДКСУ у Дніпропетровській області м. Дніпропетровськ

МФО: 805012

Код ЄДРПОУ: 37988155

р/р: 31519921700002

Код бюджетної класифікації: 24170000 «Надходження коштів пайової участі - у розвитку інфраструктури населеного пункту».

4.2.Після надходження повної суми величини пайової участі за вказаними у h. 4.1. реквізитами, Міська рада на протязі трьох робочих днів з моменту отримання звернення Забудовника видає довідку про виконання останнім вимог по повній сплаті величини пайової участі (далі - Довідка).

4.3.У випадку порушення строку сплати величини пайової участі або неналежного виконання, Довідка видається Забудовнику після повної оплати величини пайової участі, а також нарахованих штрафних санкцій.

4.4.Довідка видається Забудовнику особисто з відміткою про отримання на копії довідки, яка залишається в Міській раді.

5. Відповідальність Сторін

5.1.За невиконання або неналежне виконання Договору Сторони несуть відповідальність відповідно до чинного законодавства України, даного Договору та Порядку, затвердженого рішенням міської ради від 21.03.07 №6/11 (зі змінами га доповненнями).

5.2.Забудовник несе повну відповідальність за надання достовірних даних, на підставі яких здійснюється розрахунок величини пайової участі.

5.3.За несвоєчасну або неповну сплату коштів пайової участі Забудовник сплачує пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від суми простроченого платежу за кожний день прострочки.

6. Інші умови

6.1.Внесення змін та/або доповнень до даного Договору здійснюється у письмовій формі за взаємною згодою Сторін, шляхом укладання додаткової угоди, що є невідємною частиною цього Договору.

6.2.Всі суперечки між Сторонами, з яких не було досягнуто згоди, вирішуються у судовому порядку згідно з чинним законодавством України.

6.3.Даний Договір не може бути розірвано в односторонньому порядку.

6.4.Договір набирає чинності з моменту підписання його Сторонами та діє до виконання зобовязань у повному обсязі.

6.5.Даний Договір складено в 2-х примірниках, які мають однакову юридичну силу, по одному для кожної Сторони.

6.6. Невідємною частиною даного договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури міста (додаток № 1 до договору).

6.7.Невідємною частиною даного договору є Графік сплати величини пайової участі (додаток № 2 до договору).

7. Юридичні адреси Сторін

Міська рада Забудовник: ТОВ «АГРО» вул.

просп. Д.Яворницького, буд. 75 м. Комсомольська, 40 Б,

Дніпропетровськ, 49000 м. Дніпропетровськ, 49000

Заступник міського голови з питань ЄДРПОУ 30696049

діяльності виконавчих органів, п/р____

директор департаменту економіки, банк

фінансів та міського бюджету МФО

Дніпропетровської міської ради тел..________

____В.В.Міллер _______ ОСОБА_6

м.п. М .П.

Додаток № 1

до договору №

від_____

РОЗРАХУНОК ВНЕСКУ на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури

м. Дніпропетровська

Забудовник: ТОВ «АГРО»

Обєкт: Будівництво будівлі та споруди (фактичне розміщення)

Адреса: вул. Краснопільська, 31

№ п/пФункціональне призначення обєктаНорматив розміру пайової участі від одиниці створеної потужності за функціональним призначенням обєкта, грн.Площа обєкта, м кв.Зональний коефіцієнтВсього 3 коефіцієнто м території, грн.1Інші нежилі приміщення, функціональне призначення, яких не визначено584,14 219,912 464 843,592Матеріально- технічне постачання і збут (складські приміщення)3382 832,11957 249,80

3Індивідуальні гаражі для легкових автомобілів442,869,1130 597,48. Всього: 3 452 690,87

З урахуванням п.2.5. Порядку та ч.6 ст.40 ОСОБА_4 України «Про регулювання містобудівної діяльності», виходячи з того, що кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією складає 25 577 019 грн., сума внеску складає 2 557 701,90 грн.

Міська рада ТОВ«АГРО»

____В. ОСОБА_5 _____С.В.Мазін

М.П.М.П.

Додаток № 2 до договору №____ від__

ГРАФІК СПЛАТИ

Забудовником ТОВ «АГРО»

пайової участі на розвиток соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Дніпропетровська

у зв'язку із будівництвом будівлі та споруди (фактичне розміщення) за адресою: вул. Краснопільська, 31

Сума Внеску, грн. Підлягає сплаті протягом пяти робочих днів з моменту укладання договору, грн.2 557 701,902 557 701,90

Міська рада ТОВ «АГРО»

_____В.В.Міллер ____С.В.Мазін

М.П. М.П.

Днем укладання договору вважати 03 травня 2017р.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро» ( код ЄДРПОУ 30696049) на користь Дніпровської міської ради ( код ЄДРПОУ 37454174) 2893, 80 грн. витрат зі сплати судового збору.

Повний текст постанови складений 24.04.2017р.

Головуючий суддя ___ С.Г.Антонік

Судді ___ І.О. Вечірко

___ ОСОБА_8