Окрема думка судді № 66000923, 11.04.2017, Львівський апеляційний адміністративний суд

Окрема думка

11 квітня 2017 року № 876/9080/16

Судді Львівського апеляційного адміністративного суду Гулида Р.М по справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю ВОГ РІТЕЙЛ до Криворізької північної ОДПІ ГУ ДФС у Дніпропетровській області про скасування податкового повідомлення-рішення від 26.07.2016 №0000361400, яким збільшено суму грошового зобовязання за платежем: акцизний податок з реалізації субєктами господарювання роздрібної торгівлі підакцизних товарів на 2671580,97 грн..

Постановою Волинського окружного адміністративного суду від 27.10.2016 року позов задоволено повністю. Визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення-рішення Криворізької північної обєднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Дніпропетровській області від 26 липня 2016 №0000361400.

Не погоджуючись з постановленим рішенням суду Криворізька північна ОДПІ ГУ ДФС у Дніпропетровській області оскаржила його в апеляційному порядку з вимогою скасування винесеної Постанови окружного адміністративного суду та повної відмови в задоволенні позову.

По даній справі 11.04.2017 року колегією суддів Львівського апеляційного адміністративного суду винесено Ухвалу про залишення апеляційної скарги без задоволення, а Постанови Волинського окружного адміністративного суду від 27.10.2016 року - без зміни.

Ухвала апеляційного суду прийнята шляхом переваги більшості голосів членів колегії в користь постановленого рішення по справі, відтак один з членів колегії, підписавши текст Ухвали залишився при своїй думці, яку викладає письмово.

Згідно вимог ст.212 ПК України, платником акцизного податку є субєкт господарювання роздрібної торгівлі, який здійснює реалізацію підакцизних товарів.

За змістом ст. 213-215 ПК України, нафтопродукти відносяться до підакцизних товарів не залежно від форм розрахунків за їх придбання. Операції з реалізації субєктам господарювання роздрібної торгівлі підакцизних товарів оподатковуються акцизним податком в розмірі 5% від вартості реалізованих підакцизних товарів.

Таким чином, обєктом оподаткування акцизним податком є будь-які операції з роздрібної реалізації нафтопродуктів кінцевим споживачам через мережі АЗС, які власне і створені для цієї мети не залежно від мети використання придбаних товарів, за умови подальшого не комерційного використання придбаного нафтопродукту, тобто без мети перепродажу чи технологічного використання в якості сировинного компонента для виготовлення іншого похідного продукту.

Такий податок сплачується за місцем реалізації підакцизних товарів субєктом господарювання роздрібної торгівлі, який здійснює реалізацію підакцизного товару, а суми податку перераховуються до бюджету на протязі 10 днів після подання податкової декларації за місячний податковий період (ст. 222 ПК України).

Мережа АЗС ВОГ РІТЕЙЛ в Дніпропетровській області створена та існує з метою роздрібного продажу нафтопродуктів споживачам в готівковій чи безготівковій формі. Нафтопродукти відпускаються за готівку, по талонах і смарт-картах з обовязковим обліком їх реалізації з застосуванням РРО та з врахуванням укладених договорів з рядом підприємств, проте за відпускною ціною роздрібного продажу, яка встановлена та оприлюднена на електронних табло АЗС на день одержання нафтопродуктів, що вбачається з редакції та тексту усіх договорів контрагентів покупців, які долучені до матеріалів справи.

З відпускних відомостей та накладних на одержання нафтопродуктів також вбачається, що такі відпускались споживачам в незначних кількостях по 150-300 літрів на місяць, що не свідчить про наявність гуртової (оптової) торгівлі нафтопродуктами, а лише стверджує про існування розстрочених платежів за придбання палива для заправки належних контрагентам автомобілів у безготівковій формі по талонах і смарт-картах.

Можливість гуртового(оптового) продажу нафтопродуктів споживачам з мережі АЗС ВОГ РІТЕЙЛ технічно не заперечується, однак лише при відпуску такого із наявних паливних складів, нафтобаз чи із залученням каліброваних автобензовозів при мінімальній кількості дрібно гуртового відвантаження в кількості від чотирьох тисяч літрів, оскільки така сертифікована техніка меншої ємкості не виготовляється та відсутня на ринку паливно-мастильних матеріалів в Україні і за її межами, або у спосіб придбання смарт-карток на суму від 100000 грн. по гуртовій(оптовій) ціні нафтопродуктів, а не по ціні роздрібної реалізації таких на АЗС « ВОГ».

Відтак, основним аргументом котрий спростовує фактичний гуртовий (оптовий) продаж нафтопродуктів з боку АЗС ВОГ РІТЕЙЛ є ціна його продажу, адже будь-яка комерційна діяльність передбачає економічну вигоду у сторін угоди, чого по справі довести не вдалося, адже відпускна ціна придбаного пального «гуртом» (оптом) у всіх випадках була тотожною роздрібній на усіх АЗС, де проводився відпуск пального.

Таким чином, очевидним є ухилення від сплати акцизного податку з боку ВОГ РІТЕЙЛ по усіх договорах продажу нафтопродуктів контрагентам по договорах купівлі-продажу з використанням талонів, смарт-карток чи видаткових відомостей, адже фактично мав місце видозмінений та уніфікований роздрібний продаж підакцизних товарів.

Зазначеної правової позиції дотримались і колегії вищого адміністративного суду у постановлених Ухвалах від 19.07.2016року по справі № К/800/54544/15 (ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3П.) та від 15.09.2016року по справі № К /800/52006/15 (ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6А.).

Суддя Гулид Р.М.