Ухвала суду № 65905405, 06.04.2017, Львівський апеляційний адміністративний суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 квітня 2017 р. Справа № 876/2886/17

Львівський апеляційний адміністративний суд в складі:

головуючого судді Носа С. П.,

суддів Кухтея Р. В., Клюби В. В.;

за участю секретаря судового засідання Мацьків М. С.;

представників позивачів ОСОБА_1, ОСОБА_2;

представників третьої особи ОСОБА_3, ОСОБА_4;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» на постанову Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 27 січня 2017 року в справі за позовом ОСОБА_5, ОСОБА_6 до державного реєстратора Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради ОСОБА_7 третя особа - товариство з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» про визнання протиправними та скасування рішень,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_5 та ОСОБА_6 звернулись до суду із позовами (в подальшому уточненими) до державного реєстратора Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради ОСОБА_7, третя особа - товариство з обмеженою відповідальністю «Домобудівник», про визнання протиправними та скасування реєстраційних дій державного реєстратора Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради ОСОБА_7 щодо внесення записів до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» (код ЄДРПОУ 01268970): №16461270022000166 від 11 червня 2015 року про внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті реорганізації; №16461070024000166 від 12 жовтня 2015 року про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах; зміна керівника юридичної особи; №16461050025000166 від 13 жовтня 2015 року про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи; зміна складу або інформації про засновників; №16461070026000166 від 15 жовтня 2015 року про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах; зміна місцезнаходження; №16461050029000166 від 22 грудня 2015 року про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи; зміна складу або інформації про засновників; №16461050030000166 від 01 березня 2016 року про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи; інші зміни, зміна складу або інформації про засновників; №16461050031000166 від 01 березня 2016 року про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи; зміна статутного або складеного капіталу, зміна складу або інформації про засновників, також просили скасувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань вищевказані записи.

Ухвалою Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 21.11.2016 року об'єднано в одне провадження адміністративний позов ОСОБА_5 до державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради ОСОБА_7 про визнання протиправними та скасування рішень з адміністративним позовом ОСОБА_6 до державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради ОСОБА_7 про визнання протиправними та скасування рішень.

Позивачі обґрунтовують свої позовні вимоги тим, що вони є учасниками ТзОВ «Домобудівник». 09.06.2016 року загальними зборами учасників цього товариства прийнято рішення про його перетворення з товариства з обмеженою відповідальністю в акціонерне товариство, створено комісію з реорганізації, обрано голову цієї комісії та її членів, визначено строк заявлення кредиторами своїх вимог протягом 3 місяців з моменту оприлюднення рішення про припинення, гарантовано учасникам товариства, що володіють часткою в статутному капіталі, здійснити пропорційний обмін часток учасників на відповідну кількість акцій та ухвалено передати повноваження з управління товариством на час проведення процедури припинення (реорганізації) до відповідної комісії, яку очолює голова. Після даного рішення, загальними зборами учасників товариства було прийнято ряд інших рішень, які оформлені протоколом №09/10/15 від 09.10.2015 року, №21/12/2015 від 21.12.2015 року та №29/02/16 від 29.02.2016 року, про які позивачам стало відомо лише осінню 2016 року. Дані рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник», в основному стосувалися зміни складу учасників та розміру статутного капіталу. В зв'язку, з прийняттям вказаних вище рішень, частка ОСОБА_5 в статутному капіталі товариства з розміру 2,44765% зменшилася до 0,55615%, ОСОБА_6 з 2,50134% до 0,56835%, а управління товариством з кількістю учасників в розмірі 543 особи фактично було передано в одноособове управління ОСОБА_8, частка якого на вересень 2016 року становить 90,5151%. Позивачі вважають, що державний ресторатор не мала права вносити до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань записи, про оскаржувані в позові реєстраційні дії, так як 09.06.2015 року товариством прийнято рішення про перетворення товариства з обмеженою відповідальністю в акціонерне товариство, введено процедуру припинення та передано всі повноваження з управління товариством відповідній комісії, яку очолює голова. З аналізу положень статті 105 ЦК України у взаємозв'язку зі статтею 97 ЦК України, позивачі вважають, що всі повноваження щодо управління юридичною особою, в тому числі загальних зборів учасників, перейшли до комісії з припинення (комісії з реорганізації), а тому в період перебування товариства в цій процедурі, загальні збори не мали права приймати жодних рішень. Державний реєстратор, як посадова особа органу державної влади, що реалізує державну політику у сфері державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, яка відповідно до цього закону від імені держави здійснює державну реєстрацію юридичних та фізичних осіб-підприємців зобов'язана була попередити порушення прав позивачів та не вчиняти оскаржувані реєстраційні дії, з огляду на пряму заборону передбачену ч. 2 ст. 35 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», в редакціях чинних станом на 13.10.2015 року та 22.12.2015 року, та ст. 8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», в редакції чинній станом на 01.03.2016 року, а саме документи суперечать вимогам Конституції та Законів України.

Постановою Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 27 січня 2017 року визнано причини пропуску ОСОБА_5 та ОСОБА_6 строку звернення до адміністративного суду поважними. Позови ОСОБА_5 та ОСОБА_6 до державного реєстратора Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради ОСОБА_7, третя особа - товариство з обмеженою відповідальністю «Домобудівник», про визнання протиправними та скасування рішень задоволено частково. Визнано протиправними реєстраційні дії державного реєстратора Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради ОСОБА_7 щодо внесення записів до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» (код ЄДРПОУ 01268970), а саме: №16461270022000166 від 11 червня 2015 року про внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті реорганізації; №16461070024000166 від 12 жовтня 2015 року про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах (зміна керівника юридичної особи); №16461050025000166 від 13 жовтня 2015 року про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи (зміна складу або інформації про засновників); №16461070026000166 від 15 жовтня 2015 року про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах (зміна місцезнаходження); №16461050029000166 від 22 грудня 2015 року про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи (зміна складу або інформації про засновників); №16461050030000166 від 01 березня 2016 року про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи (інші зміни, зміна складу або інформації про засновників); №16461050031000166 від 01 березня 2016 року про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи (зміна статутного або складеного капіталу, зміна складу або інформації про засновників). Скасовано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань вищевказані записи, що вчинені державним реєстратором Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради ОСОБА_7 стосовно товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» (код ЄДРПОУ 01268970). У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятою постановою, третьою особою товариством з обмеженою відповідальністю «Домобудівник», подано апеляційну скаргу до Львівського апеляційного адміністративного суду, в якій висловлено прохання скасувати оскаржувану постанову та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні адміністративного позову в повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги вказано, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваної постанови було порушено норми матеріального та процесуального права. Також зазначено, що державний реєстратор діяв відповідно до вимог чинного законодавства, а для вчинення реєстраційних дій йому надавався весь необхідний пакет документів.

Представники третьої особи товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник», у судовому засіданні, вимоги апеляційної скарги підтримали та просять вимоги такої задовольнити в повному обсязі.

Представники позивачів - ОСОБА_5, ОСОБА_6, у судовому засіданні, вимоги апеляційної скарги заперечили та просять відмовити в задоволенні такої.

Інші особи, які беруть участь у справі, в судове засідання не зявились, про дату, час і місце апеляційного розгляду були повідомлені належним чином, а тому, суд, у відповідності до ч. 4 ст. 196 КАС України, вважає можливим здійснювати розгляд справи за їхньої відсутності.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників третьої особи, пояснення представників позивача, проаналізувавши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів не знаходить підстав для її задоволення.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно із ст. 70 КАС України належними є докази, які містять інформацію щодо предмету доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом при вирішенні справи не беруться до уваги. Обставини, які за законом повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися ніякими іншими засобами доказування, крім випадків, коли щодо таких обставин не виникає спору.

Статтею 71 КАС України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідно до ст. 86 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні. Ніякі докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 99 КАС України, адміністративний позов може бути подано в межах строку звернення до адміністративного суду, встановленого цим Кодексом або іншими законами. Для звернення до адміністративного суду за захистом прав, свобод та інтересів особи встановлюється шестимісячний строк, який, якщо не встановлено інше, обчислюється з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення своїх прав, свобод чи інтересів. Згідно ч. 1 ст. 100 КАС України, адміністративний позов, поданий після закінчення строків, установлених законом, залишається без розгляду, якщо суд на підставі позовної заяви та доданих до неї матеріалів не знайде підстав для визнання причин пропуску строку звернення до адміністративного суду поважними, про що поставляється ухвала.

Встановлено, що ОСОБА_5 дізнався про порушення своїх прав оскаржуваними реєстраційними діями 26 вересня 2016 року після отримання у Відділі державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради копій документів, які знаходяться в матеріалах реєстраційної справи ТзОВ «Домобудівник». В свою чергу інший позивач ОСОБА_6 дізнався про порушення своїх прав оскаржуваними реєстраційними діями у жовтні 2016 року, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 25.10.2016 року щодо ТзОВ «Домобудівник» та листом б/н від 23.01.2017 року адвоката ОСОБА_9, відтак строк позивачами на звернення до адміністративного суду пропущений з поважних причин, оскільки останні звернулися до суду в межах шестимісячного строку з дати, коли вони дізналися про оскаржувані реєстраційні дії.

При цьому, судом першої інстанції вірно відхилено посилання третьої особи на те, що позивачі знали про результати загальних зборів ТзОВ «Домобудівник», які проводились в червні та жовтні 2015 року і лютому 2016 року, оскільки предметом розгляду у даній справі є вчинені відповідачем реєстраційні дії та записи про них, а квитанції про направлення листів позивачам про проведення загальних зборів та розміщення оголошень в Тернопільській регіональній газеті «Свобода» про проведення загальних зборів ТзОВ «Домобудівник» не можуть свідчити про обізнаність позивачів про вчинення відповідачем оскаржуваних реєстраційних дій.

Колегія суддів також погоджується із обґрунтуванням позивачів про те, що усі оскаржені реєстраційні дії впливають на права та обов'язки позивачів, як учасників ТзОВ «Домобудівник», а тому вони вправі звернутись до адміністративного суду, якщо вважають, що дії відповідача є протиправні.

Встановлено, що 11.06.2015 року відповідачем вчинено реєстраційну дію щодо внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запис про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті перетворення за № 16461270022000166.

Вищезазначену реєстраційну дію відповідачем проведено за зверненням голови комісії з припинення ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_10, яким було надано витяг з протоколу №б/н загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник» від 09 червня 2015 року. Відповідно до змісту витягу з протоколу №б/н загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник» від 09 червня 2015 року, загальними зборами учасників ТзОВ «Домобудівник» прийнято рішення про припинення ТзОВ «Домобудівник» шляхом перетворення в акціонерне товариство, призначено комісію з припинення ТзОВ «Домобудівник», обрано голову комісії з припинення ОСОБА_10, встановлено 3-х місячний строк на заявлення кредиторами своїх вимог до ТзОВ «Домобудівник» з моменту оприлюднення на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та припинено повноваження директора ОСОБА_11

Частиною 1 ст. 34 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» (в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної реєстраційної дії) передбачено, що для внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення щодо припинення юридичної особи заявник повинен подати (надіслати рекомендованим листом з описом вкладення) державному реєстраторові оригінал або нотаріально засвідчену копію рішення засновників (учасників) або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи.

Відповідно до ч. 1 ст. 145 ЦК України та ч. 1 та 4 ст. 58 Закону України «Про господарські товариства», вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.

Згідно ч. 1 статті 87 ЦК України, для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження. Частиною 2 ст. 57 ГК України передбачено, що в установчих документах повинні бути зазначені найменування суб'єкта господарювання, мета і предмет господарської діяльності, склад і компетенція його органів управління, порядок прийняття ними рішень, порядок формування майна, розподілу прибутків та збитків, умови його реорганізації та ліквідації, якщо інше не передбачено законом. Відповідно до ч. 1 ст. 82 ГК Україния, установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.

Пунктом 7.2. Статуту ТзОВ «Домобудівник» (в редакції чинній станом на 09 червня 2015 року), передбачено, що вищим органом управління Товариства є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників або призначених ними представників.

Пунктом 7.11 Статуту ТзОВ «Домобудівник» (в редакції чинній станом на 09 червня 2015 року) передбачено, що голова зборів Товариства організовує ведення протоколу. Книга протоколів має бути в будь-який час надана учасникам Товариства. На їх вимогу повинні надаватися засвідченні витяги з книги протоколів.

Враховуючи вищезазначені положення Статуту ТзОВ «Домобудівник» (в редакції чинній станом на 09 червня 2015 року) вбачається, що рішення загальних зборів учасників оформлюється протоколом.

Відтак, для внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення засновників (учасників) щодо припинення юридичної особи голова комісії з припинення ТзОВ «Домобудівник» - ОСОБА_10 повинен був надати оригінал або нотаріально засвідчену копію протоколу загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник» від 09 червня 2015 року, на яких прийнято рішення про припинення ТзОВ «Домобудівник» шляхом перетворення в ПАТ «Домобудівник». Законодавством України (чинним на 09 червня 2015 року) та Статутом ТзОВ «Домобудівник» (в редакції чинній на 09 червня 2015 року) не передбачено, що рішення загальних зборів учасників можуть оформлюватися витягами з протоколів, так як витяг з протоколу не є оригіналом або засвідченою копією рішення загальних зборів учасників, а є засвідченою копією частини тексту протоколу загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник» від 09 червня 2015 року.

Частиною 7 ст. 34 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» (в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної реєстраційної дії) передбачено, що державний реєстратор має право залишити без розгляду документи, які подані для внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи, якщо документи подані не у повному обсязі.

Згідно ч. 2 ст. 4 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» (в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної реєстраційної дії) порядок проведення державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців включає, зокрема перевірку комплектності документів, які подаються державному реєстратору, та повноти відомостей, що вказані в реєстраційній картці.

На підставі наведеного суд першої інстанції зробив вірний висновок про те, що відповідач повинен був залишити без розгляду подані документи головою комісії з припинення ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_10 Є О. для внесення запису про рішення засновників (учасників) ТзОВ «Домобудівник», оскільки відповідачем не надано оригінал або нотаріально засвідчену копію протоколу загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник».

Також встановлено, що 12.10.2015 року відповідачем вчинено реєстраційну дію про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах; зміна керівника юридичної особи, про що внесено відповідний запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців за №16461070024000166.

Для проведення вищезазначеної реєстраційної дії головою комісії з припинення ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_10 було надано реєстраційну картку на внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців; протокол загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник» №09/10/15 від 09 жовтня 2015 року; наказ №10/1 про призначення директора від 10 жовтня 2015 року.

Згідно ч. 1 ст. 19 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» (в редакції чинній станом на час вчинення реєстраційної дії) у разі якщо зміна відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, не пов'язана із змінами, що вносяться до установчих документів юридичної особи, або не підлягає державній реєстрації, особа, уповноважена діяти від імені юридичної особи (виконавчого органу), подає (надсилає поштовим відправленням з описом вкладення) державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи юридичної особи заповнену реєстраційну картку про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі.

Відповідно до абз. 3 ч. 6 ст. 19 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» (в редакції чинній станом на час вчинення реєстраційної дії) державний реєстратор залишає без розгляду документи, подані для внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, якщо: документи не відповідають вимогам, встановленим частинами першою - п'ятою статті 8 цього Закону.

Частиною 2 статті 8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» (в редакції чинній станом на час вчинення реєстраційної дії) передбачено, що реєстраційна картка заповнюється машинодруком або від руки друкованими літерами.

Зі змісту вищезазначеної статті вбачається, що ОСОБА_10 для внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, повинен був надати заповнену реєстраційну картку. З реєстраційної картки наданої ОСОБА_10 для внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо зміни керівника, вбачається, що на стор. 1 реєстраційної картки, в графі, де зазначається статус особи, яка підписала реєстраційну карту, відсутня відповідна відмітка.

Не заповнена реєстраційна карта є підставою для залишення без розгляду документів, поданих для внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, згідно абз. 3 ч. 6 ст. 19 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», в редакції чинній на час вчинення оскаржуваних дій.

Встановлено, що 11.06.2015 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесено запис №16461270022000166 про рішення засновників (учасників) ТзОВ «Домобудівник» про припинення ТзОВ «Домобудівник» шляхом перетворення.

Відповідно до ч. 4 ст. 105 ЦК України до комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) або ліквідатора з моменту призначення переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Голова комісії, її члени або ліквідатор юридичної особи представляють її у відносинах з третіми особами та виступають у суді від імені юридичної особи, яка припиняється.

Враховуючи вищезазначене, після внесення запису про рішення засновників (учасників) про припинення ТзОВ «Домобудівник», призначення комісії з припинення ТзОВ «Домобудівник» та обрання голови комісії з припинення ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_10, всі повноваження керівника юридичної особи переходять до голови комісії з припинення ТзОВ «Домобудівник». Отже, на дату звернення ОСОБА_10 до відповідача для внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо керівника ТзОВ «Домобудівник», керівником товариства є голова комісії з припинення ТзОВ «Домобудівник» - ОСОБА_10

Як зазначалося вище, для внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо керівника, головою комісії з припинення ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_10 було надано протокол №09/10/15 загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник» від 09 жовтня 2015 року. Зі змісту протоколу вбачається, що загальними зборами учасників ТзОВ «Домобудівник» від 09 жовтня 2015 року, згідно питань №7 та №8 порядку денного загальних зборів, учасниками проголосовано за звільнення директора ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_11 та обрання нового директора ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_8 Однак, загальними зборами учасників ТзОВ «Домобудівник» не приймалося рішення про зміну голови комісії з припинення ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_10, який станом на 12 жовтня 2015 року був керівником цього Товариства.

Отже, для зміни керівника ТзОВ «Домобудівник», яке перебувало в процесі перетворення, ОСОБА_10 повинен був надати рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник» про зміну голови комісії з припинення ТзОВ «Домобудівник», однак таке рішення надано не було, відтак, відповідач повинен був залишити подані документи без розгляду.

Також встановлено, що 13.10.2015 року відповідачем вчинено реєстраційну дію щодо державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, зміна складу або інформації про засновників, про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесено запис за №16461050025000166.

Згідно з вимогами ч. 1 ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» (в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної реєстраційної дії) для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридична особа повинна подати (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення) такі документи: заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення про внесення змін до установчих документів. Документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів; оригінали установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію з усіма змінами, чинними на дату подачі документів, або інформація про оприлюднення повідомлення про втрату всіх або частини зазначених оригіналів установчих документів; два примірники змін до установчих документів юридичної особи у вигляді окремих додатків або два примірники установчих документів у новій редакції; документ, що підтверджує внесення адміністративного збору за проведення державної реєстрації змін до установчих документів, якщо інше не встановлено цим Законом.

Положеннями ч. 3 ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» (в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної реєстраційної дії) передбачено, що у разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається примірник оригіналу (ксерокопія, нотаріально засвідчена копія) одного із таких документів: рішення про вихід юридичної особи із складу засновників (учасників); заяви фізичної особи про вихід із складу засновників (учасників); заяви, договору, іншого документа про перехід чи передачу частки учасника у статутному капіталі товариства; рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) із складу засновників (учасників) юридичної особи, якщо це передбачено законом або установчими документами юридичної особи.

Встановлено, що відповідач провів 13.10.2015 року державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи, зміна складу або інформації про засновників на підставі наступних документів: реєстраційної картки на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; протоколу №09/10/15 загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник» від 09.10.2015 року (примірник оригіналу); нової редакції статуту ТзОВ «Домобудівник», затвердженого протоколом №09/10/15 загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник» від 09.10.2015 року; копії квитанції, виданої банком; договорів про перехід чи передачу частки учасника у статутному капіталі товариства (примірник оригіналу); протоколу реєстрації учасників загальних зборів ТзОВ «Домобудівник».

Згідно ч. 11 ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» (в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної реєстраційної дії) державний реєстратор зобов'язаний залишити без розгляду документи, які подані для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо: документи подані за неналежним місцем проведення державної реєстрації; документи не відповідають вимогам, які встановлені частинами першою, другою, четвертою, п'ятою та сьомою статті 8, частиною п'ятою статті 10 цього Закону; документи подані не у повному обсязі; документи подано особою, яка не має на це повноважень; до державного реєстратора надійшло рішення суду щодо заборони у проведенні реєстраційних дій.

З матеріалів справи вбачається, що заявником не було надано відповідачеві при вчиненні даної реєстраційної дії інформації про оприлюднення повідомлення про втрату всіх або частини оригіналів установчих документів (12.06.2015 року відповідачем до Реєстру внесений запис про втрату Товариством оригіналів установчих документів), що відповідно до вимог абз. 4 ч. 11 ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» є підставою для залишення поданих документів без розгляду, так як їх подано не у повному обсязі.

Поданий заявником статут ТзОВ «Домобудівник» (нова редакція), затверджений протоколом №09/10/15 загальних зборів учасників цього товариства від 09 жовтня 2015 року, не відповідав вимогам ч. 5 ст. 8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» (в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної дії), яка передбачала, що установчі документи юридичної особи, а також зміни до них, викладаються письмово, прошиваються, пронумеровуються та підписуються засновниками (учасниками) або уповноваженими особами, якщо законом не встановлено інший порядок їх затвердження. У випадках, які передбачені законом, установчі документи повинні бути погоджені з відповідними державними органами.

Стаття 4 Закону України «Про господарські товариства» визначає, що установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут. Для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження (ч. 1 ст. 87 ЦК України). Згідно з вимогами ч. 4 ст. 83 ГК України зміни, які сталися в установчих документах господарського товариства і які вносяться до державного реєстру, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства. Аналогічне положення визначає і стаття 7 Закону України «Про господарські товариства».

З матеріалів справи вбачається, що статут ТзОВ «Домобудівник» (нова редакція), що зареєстрований відповідачем 13.10.2015 року, підписаний не учасниками (засновниками) ТзОВ «Домобудівник», як того вимагають норми законодавства, а головою та секретарем зборів, що не відповідає вимогам ч. 5 ст. 8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців».

Крім того, з порівняння змісту статутів ТзОВ «Домобудівник», в редакції затвердженій протоколом №18 загальних зборів учасників цього товариства від 10.02.2011 року, державну реєстрацію якого проведено 04.03.2011 року (попередня редакція), та в редакції затвердженій протоколом №09/10/15 загальних зборів учасників цього товариства від 09.10.2015 року, яка подана 13.10.2015 року відповідачеві для державної реєстрації, вбачається внесення змін до статуту ТзОВ «Домобудівник», а саме виключено пункт 1.10., а пункти 1.9., 1.12. та 6.4. викладено в новій редакції. Питання про зміну редакції зазначених пунктів статуту загальними зборами учасників товариства, оформлених протоколі №09/10/15 від 09.10.15 року, не вирішувалося.

Пунктом 2 ч. 4 ст. 145 ЦК України встановлено, що до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить внесення змін до статуту товариства. Аналогічні вимоги щодо компетенції загальних зборів товариства передбачені і статутом ТзОВ «Домобудівник».

Вимогами абз. 2 та 3 ч. 2 ст. 4 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» (в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної реєстраційної дії) встановлено, що порядок проведення державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців включає, зокрема перевірку комплектності документів, які подаються державному реєстратору, та повноти відомостей, що вказані в реєстраційній картці; перевірку документів, які подаються державному реєстратору, на відсутність підстав для відмови у проведенні державної реєстрації.

Положеннями ст. 30 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» (в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної реєстраційної дії) визначено, що державний реєстратор відмовляє у проведенні державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи за наявності підстав, встановлених частиною першою статті 27 цього Закону. Згідно ч. 1 ст. 27 даного закону підставами для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи є невідповідність відомостей, які вказані в реєстраційній картці на проведення державної реєстрації юридичної особи, відомостям, які зазначені в документах, що подані для проведення державної реєстрації юридичної особи.

Реєстраційна картка на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи (форма №3), затверджена наказом Міністерства юстиції України від 14.10.2011 року № 3178/5, в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної реєстраційної дії, містила розділ «Перелік змін до установчих документів, щодо яких проводиться державна реєстрація (необхідне відмітити нижче)», в якому зазначений перелік змін, які вносяться до установчих документів, в тому числі, крім іншого, «інші зміни до установчих документів, які не пов'язані з внесенням змін до відомостей до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців».

В реєстраційній картці, поданій заявником відповідачеві для проведення державної реєстрації, яка наявна в матеріалах справи, графа про внесення змін до установчих документів, які не пов'язані з внесенням змін до відомостей до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, не відмічена, рішення уповноваженого органу юридичної особи про внесення змін до пунктів 1.10., 1.9., 1.12. та 6.4. статуту ТОВ «Домобудівник» не надавалося, а тому відповідач згідно положень ч. 1 ст. 27 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» повинна була відмовити в проведенні державної реєстрації.

Також з реєстраційної картки, поданої заявником відповідачеві для вчинення державним реєстратором оскаржуваної реєстраційної дії, вбачається, що остання заповнена не в повному обсязі, а саме на сторінці 3 «Відомості про склад засновників (учасників) юридичної особи» не зазначені паспортні дані, місце проживання та розмір статутного капіталу учасників, яких виключено з ТзОВ «Домобудівник».

Також встановлено, що 15.10.2015 року відповідачем вчинено реєстраційну дію щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах; зміна місцезнаходження, про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесено запис за №16461070026000166. Для проведення цієї реєстраційної дії, тобто зміна місцезнаходження ТзОВ «Домобудівник», відповідачеві заявником подано лише реєстраційну картку про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Частина 1 ст. 19 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» (в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної дії) передбачає, що у разі якщо зміна відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, не пов'язана із змінами, що вносяться до установчих документів юридичної особи, або не підлягає державній реєстрації, особа, уповноважена діяти від імені юридичної особи (виконавчого органу), подає (надсилає поштовим відправленням з описом вкладення) державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи юридичної особи заповнену реєстраційну картку про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі. Встановлено, що місцезнаходження ТзОВ «Домобудівник» було передбачено в Статуті товариства, затвердженому протоколом №09/10/15 загальних зборів учасників цього Товариства від 09.10.2015 року, а саме в пункті 1.9. (місцезнаходження товариства: вул. Лозовецька, 13, м. Тернопіль, 46010).

Таким чином, зміна місцезнаходження ТзОВ «Домобудівник» є дією, яка пов'язана із змінами до установчих документів юридичної особи, а тому для її проведення державному реєстраторові повинні були бути подані документи перелік, яких визначений ч.ч. 1 та 2 ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», а саме: заповнена реєстраційна картка на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення про внесення змін до установчих документів, тобто зміна місцезнаходження. Документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів; оригінали установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію з усіма змінами, чинними на дату подачі документів, або інформація про оприлюднення повідомлення про втрату всіх або частини зазначених оригіналів установчих документів; два примірники змін до установчих документів юридичної особи у вигляді окремих додатків або два примірники установчих документів у новій редакції; документ, що підтверджує внесення адміністративного збору за проведення державної реєстрації змін до установчих документів, якщо інше не встановлено цим Законом та документ, що підтверджує внесення плати за оприлюднення на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, повідомлення про зміну місцезнаходження юридичної особи.

З матеріалів справи вбачається, що жоден з наведених вище документів, передбачених ст. 29 вказаного закону, не був наданий відповідачеві, однак, не зважаючи на це останнім вчинено оскаржувану реєстраційну дію, хоча відповідно до вимог абз. 4 ч. 11 ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» подані документи підлягали залишенню без розгляду.

Також встановлено, що 22.12.2015 року відповідачем вчинено реєстраційну дію щодо державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; зміна складу або інформації про засновників, про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесено запис за №16461050029000166.

Згідно з ч. 1 ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» (в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної дії) для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридична особа повинна подати (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення) такі документи: заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; примірник оригіналу (нотаріально засвідчену копію) рішення про внесення змін до установчих документів. Документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів; оригінали установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію з усіма змінами, чинними на дату подачі документів, або інформація про оприлюднення повідомлення про втрату всіх або частини зазначених оригіналів установчих документів; два примірники змін до установчих документів юридичної особи у вигляді окремих додатків або два примірники установчих документів у новій редакції; документ, що підтверджує внесення адміністративного збору за проведення державної реєстрації змін до установчих документів, якщо інше не встановлено цим Законом.

Вимогами ч. 3 наведеної вище статті передбачено, що у разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається примірник оригіналу (нотаріально засвідчена копія) одного із таких документів: рішення про вихід юридичної особи із складу засновників (учасників); заяви фізичної особи про вихід із складу засновників (учасників); заяви, договору, іншого документа про перехід чи передачу частки учасника у статутному капіталі товариства; рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) із складу засновників (учасників) юридичної особи, якщо це передбачено законом або установчими документами юридичної особи.

Встановлено, що відповідач провів 22.12.2015 року державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи, зміна складу або інформації про засновників на підставі наступних документів: реєстраційної картки на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; витягу з протоколу №21/12/15 позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник» від 21 грудня 2015 року; нової редакції Статуту ТзОВ «Домобудівник», яка затверджена протоколом №21/12/15 загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник» від 21 грудня 215 року; копії квитанції, виданої банком; договорів про перехід чи передачу частки учасника у статутному капіталі товариства (примірник оригіналу); протоколу №б/н реєстрації учасників позачергових загальних зборів ТзОВ «Домобудівник» від 21.12.2015 року.

Також встановлено, що поданий заявником статут ТзОВ «Домобудівник» (нова редакція), затверджений протоколом №21/12/15 загальних зборів учасників цього товариства від 21.12.2015 року, як і Статут (нова редакція), затверджений протоколом №09/10/15 загальних зборів учасників цього товариства від 09.10.2015 року, не відповідає вимогам ч. 5 ст. 8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» (в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної дії), яка передбачала, що установчі документи юридичної особи, а також зміни до них, викладаються письмово, прошиваються, пронумеровуються та підписуються засновниками (учасниками) або уповноваженими особами, якщо законом не встановлено інший порядок їх затвердження. У випадках, які передбачені законом, установчі документи повинні бути погоджені з відповідними державними органами.

Даний статут ТзОВ «Домобудівник» (нова редакція), що зареєстрований відповідачем 22.12.2015 року, підписаний не учасниками (засновниками) ТзОВ «Домобудівник», як того вимагають положення цього закону та ст. ст. 4, 7 Закону України «Про господарські товариства», ст. 83 ГК України та ст. 87 ЦК України, а директором ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_8, що не відповідає положенням ч. 5 ст. 8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців».

Частиною 4 ст. 105 ЦК України передбачено, що до комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) або ліквідатора з моменту призначення переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Голова комісії, її члени або ліквідатор юридичної особи представляють її у відносинах з третіми особами та виступають у суді від імені юридичної особи, яка припиняється. Таким чином, з моменту реєстрації в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник» про припинення ТзОВ «Домобудівник», всі повноваження щодо управління справами товариства перейшли до комісії з припинення (реорганізації), яку очолює голова, а тому ОСОБА_8 не мав повноважень на підписання реєстраційної картки та вчинення дій від імені Товариства як керівник.

Також встановлено, що 01.03.2016 року відповідачем вчинено дві реєстраційні дії, а саме про внесення змін до установчих документів юридичної особи; інші зміни, зміна складу або інформації про засновників та зміна статутного або складеного капіталу, про що в Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено записи за №16461050030000166 та за №16461050031000166.

Згідно з вимогами ч. 4 ст. 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» (в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної дії) передбачено, що для державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі, у тому числі змін до установчих документів юридичної особи, подається заява про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі; примірник оригіналу (нотаріально засвідчена копія) рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про зміни, що вносяться до Єдиного державного реєстру, крім внесення змін до інформації про кінцевих бенефеціарних власників (контролерів) її засновника, якщо засновник - юридична особа, про місцезнаходження та про здійснення зв'язку з юридичною особою; документ про сплату адміністративного збору - у випадках, передбачених статтею 36 цього Закону; установчий документ юридичної особи в новій редакції - у разі внесення змін, що містяться в установчому документі; примірник оригіналу (нотаріально засвідчена копія) рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про вихід із складу засновників (учасників) та/або заява фізичної особи про вихід із складу засновників (учасників), та/або договору, іншого документа про перехід чи передачу частки засновника (учасника) у статутному (складеному) капіталі (пайовому фонді) юридичної особи, та/або рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про примусове виключення із складу засновників (учасників) юридичної особи або ксерокопія свідоцтва про смерть фізичної особи, судове рішення про визнання фізичної особи безвісно відсутньою - у разі внесення змін, пов'язаних із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи.

Відповідач провів 01.03.2016 року державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі, у тому числі змін до установчих документів юридичної особи, про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено запис №16461050030000166,на підставі наступних документів: реєстраційної картки на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; витяг №1 з протоколу №29/02/16 позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» від 29 лютого 2016 року; реєстр присутніх учасників ТзОВ «Домобудівник» на загальних зборах 29.02.2016 року; довіреність від 29.02.2016 року на право представництва інтересів ОСОБА_12 видана представникові ОСОБА_13; нова редакція статуту ТзОВ «Домобудівник», затверджена протоколом №29/02/16 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» від 29 лютого 2016 року; копії квитанції, виданої банком; договорів про перехід чи передачу частки учасника у статутному капіталі товариства; довіреність від 01.10.2015 року на представництво інтересів ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_14

Інша державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі, у тому числі змін до установчих документів юридичної особи, про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено запис №16461050031000166, яка проведена відповідачем також 01.03.2016 року, вчинена на підставі наступних документів: нова редакція статуту ТзОВ «Домобудівник», затверджена протоколом №29/02/16 загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник» від 29 лютого 2016 року; витяг №2 з протоколу №29/02/16 позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Домобудівник» від 29 лютого 2016 року; реєстраційна картка на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; копія квитанції, виданої банком; довіреність від 29.02.2016 року на право представництва інтересів ОСОБА_12 видана представникові ОСОБА_13

З матеріалів справи вбачається, що примірник оригіналу (нотаріально засвідчена копія) рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про зміни, що вносяться до Єдиного державного реєстру (обґрунтування в частині того, що витяг з протоколу не є оригіналом рішення про внесення змін до установчих документів зазначено вище в рішенні), не був наданий, однак, не зважаючи на це відповідачем вчинено оскаржувану реєстраційну дію, хоча відповідно до вимог ч. 1 ст. 27 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» розгляд документів повинен був бути зупинений.

Судом також встановлено, що поданий заявником статут ТзОВ «Домобудівник» (нова редакція), затверджений протоколом №29/02/16 загальних зборів учасників цього товариства від 29 лютого 2016 року, не відповідає вимогам ст. 15 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» (в редакції чинній на час вчинення оскаржуваної дії), яка передбачала, що установчий документ юридичної особи викладається у письмовій формі, прошивається, пронумеровується та підписується засновниками (учасниками) або уповноваженими ними особами.

Даний статут ТзОВ «Домобудівник» (нова редакція), що зареєстрований відповідачем 01.03.2016 року, підписаний не учасниками (засновниками) ТзОВ «Домобудівник», як того вимагають положення цього закону та ст. ст. 4, 7 Закону України «Про господарські товариства», ст. 83 ГК України та ст. 87 ЦК України, а директором ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_8, що не відповідає вимогам наведеної вище статті, а тому згідно п. 2 ч. 1 ст. 27 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» дана обставина також була підставою для зупинення розгляду документів.

Пунктом 2 ч. 4 ст. 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», в редакції чинній станом на 01.03.2016 року, передбачено, що для державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі, у тому числі змін до установчих документів юридичної особи, подається примірник оригіналу (нотаріально засвідчена копія) рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про зміни, що вносяться до Єдиного державного реєстру, крім внесення змін до інформації про кінцевих бенефеціарних власників (контролерів) її засновника, якщо засновник - юридична особа, про місцезнаходження та про здійснення зв'язку з юридичною особою.

Крім того, з порівняння змісту статутів ТзОВ «Домобудівник», в редакції затвердженій протоколом №21/12/15 загальних зборів учасників цього товариства від 21.12.2015 року (попередня редакція), та в редакції затвердженій протоколом №29/02/16 загальних зборів учасників цього товариства від 29.02.2016 року, яка подана 01.03.2016 року відповідачеві для державної реєстрації, вбачається внесення змін до статуту ТзОВ «Домобудівник», а саме виключено підпункт «і» пункту 7.6. (відчуження майна товариства тільки за рішенням загальних зборів), а підпункт «б» пункту 7.6. та пункт 8.5. викладено в новій редакції. Відповідно до протоколу №29/02/16 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» від 29.02.2016 року, загальними зборами не розглядалися та не вирішувалися питання щодо виключення та внесення змін до наведених вище пунктів Статуту ТзОВ «Домобудівник».

Відповідно до положень ст. 8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» підставами для відмови у державній реєстрації, крім іншого, є те, що документи суперечать вимогам Конституції та законів України.

З урахуванням вищенаведеного, судом першої інстанції зроблено вірні висновки про те, що позовні вимоги позивачів в частині визнання протиправними реєстраційних дій №16461050030000166 від 01 березня 2016 року про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи; інші зміни, зміна складу або інформації про засновників та №16461050031000166 від 01 березня 2016 року про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи; зміна статутного або складеного капіталу, зміна складу або інформації про засновників внесені стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, також є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Відповідно до ч. 1 ст. 195 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції може вийти за межі доводів апеляційної скарги в разі встановлення під час апеляційного провадження порушень, допущених судом першої інстанції, які призвели до неправильного вирішення справи.

Колегія суддів звертає увагу також на те, що відповідач у справі - державний реєстратор Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради ОСОБА_7 рішення суду першої інстанції не оскаржувала в апеляційному порядку, хоч саме її дії визнано протиправними та скасовано вчинені нею реєстраційні дії щодо внесення записів до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що, на думку суду апеляційної інстанції, також свідчить про обгрунтовність та законність рішення суду першої інстанції.

Узагальнюючи викладене, суд апеляційної інстанції переконаний, що судом першої інстанції надано належну оцінку наявним у справі доказам, а їх достатня кількість та взаємний звязок у сукупності дали змогу суду першої інстанції зробити вірний висновок про наявність підстав для задоволення позову.

Враховуючи вищенаведене, суд апеляційної інстанції визнає, що судом першої інстанції, при вирішенні даного публічно-правового спору, правильно встановлено обставини справи та ухвалено законне рішення з дотриманням норм матеріального і процесуального права, постанова суду першої інстанції ґрунтується на повно, обєктивно і всебічно зясованих обставинах, доводи апеляційної скарги висновків суду першої інстанції не спростовують, тому підстав для скасування постанови суду першої інстанції немає.

Керуючись ст. ст. 158-160, 195, 196, п. 1 ч. 1 ст. 198, ст. ст. 200, 205, 206, 254 КАС України, суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» залишити без задоволення, а постанову Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 27 січня 2017 року в справі № 607/10971/16-а без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення.

Ухвала може бути оскаржена у касаційному порядку, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України, протягом двадцяти днів з дня набрання ухвалою законної сили, а у випадку коли, відповідно до частин 3 та 7 ст. 160 КАС України, складення ухвали в повному обсязі відкладено з дня складення ухвали в повному обсязі.

Головуючий суддя: С. П. Нос

Судді: Р. В. Кухтей

ОСОБА_15

Ухвалу складено в повному обсязі 11 квітня 2017 року.