Постанова № 65878558, 22.03.2017, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 березня 2017 р. справа № 804/1878/16 Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чорної В.В.

судді Єфанової О.В.

судді Царікової О.В.

при секретарі Іваненко Н.С.

за участі сторін:

позивача ОСОБА_1

представника відповідача-1 Клименка Є.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до відповідача-1 - Національного антикорупційного бюро України, відповідача-2 - Конкурсної комісії № 1 з проведення конкурсу на зайняття вакантних посад у Національному антикорупційному бюро України про визнання протиправною бездіяльності, та зобов'язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

01 квітня 2016 року ОСОБА_1 звернувся до Дніпропетровського окружного адміністративного суду із зазначеним адміністративним позовом, в якому, з урахуванням уточнень (а.с. 12-15), просив визнати протиправною бездіяльність конкурсної комісії з проведення конкурсу на зайняття вакантних посад у Національному антикорупційному бюро України щодо нерекомендування його на заміщення вакантної посади детектива Національного антикорупційного бюро України, та зобов'язати конкурсну комісію з проведення конкурсу на зайняття вакантних посад у Національному антикорупційному бюро України рекомендувати позивача Директору Національного антикорупційного бюро України Ситнику А.С. на заміщення вакантної посади детектива відділу детективів, з випробувальним терміном 3 місяці.

В обґрунтування позовних вимог, позивач зазначив, що він брав участь у конкурсі на посаду детектива Національного антикорупційного бюро України, за результатами якого успішно пройшов етапи тестування на знання законодавства та загальних здібностей, в результаті чого був допущений до психологічного тестування ММРІ-2 та співбесіди. За результатами проведеного психологічного тестування та співбесіди, позивача не було рекомендовано на заміщення вакантної посади детектива відділу детективів, що, на його думку, обумовлено дискримінацією, пов'язаною з різною кількістю членів Конкурсної комісії № 1, присутніх на співбесіді, а також з недотриманням членами комісії принципів прозорості та об'єктивності. Позивач вважає, що отримавши за двома тестуваннями один з найвищих загальних балів, він неправомірно не був рекомендований на заміщення вакантної посади детектива, і така бездіяльність конкурсної комісії є незаконною, порушує його право на рівний доступ до публічної служби. Звертаючи увагу на неоднаковий підхід конкурсної комісії до кандидатів на посаду під час проходження співбесіди, позивач просить суд зобов'язати конкурсну комісію рекомендувати його Директору Національного антикорупційного бюро України Ситнику А.С. на заміщення вакантної посади детектива відділу детективів, з випробувальним терміном 3 місяці.

Представником Національного антикорупційного бюро України за довіреністю подані заперечення проти адміністративного позову, в яких зазначено, що розпорядженням Директора НАБУ від 05.10.2015 р. № 158-р оголошено конкурс на заміщення вакантних посад детективів, в якому взяв участь ОСОБА_1, який успішно пройшов етапи тестування та був допущений до етапу проходження співбесіди. За результатами співбесіди з 23 кандидатами, яких було запрошено для її проходження на 19.02.2016 р., конкурсною комісією № 1 з проведення конкурсу у складі 6 членів одноголосно було ухвалено рішення про включення позивача до короткого списку, що складався із 120 кандидатів, по яких проводилось наступне голосування 02.03.2016 р., за результатами якого було відібрано 66 осіб на заміщення вакантної посади «детектив відділу детективів», з випробувальним терміном на 3 місяці. Як зазначає представник відповідача-1 в своїх запереченнях, ОСОБА_1 не набрав необхідних голосів та не був рекомендований на заміщення вакантної посади «детектив відділу детективів» (6 членів комісії утримались). При цьому, при проведенні голосування конкурсною комісією було дотримано п. 3.1. Регламенту конкурсної комісії з проведення конкурсу на зайняття вакантних посад у Національному антикорупційному бюро України, яким визначено, що засідання конкурсної комісії вважається правомочним приймати рішення в разі особистої участі в засіданні не менше п'яти її членів. Крім того, представник відповідача-1 зазначає, що конкурсною комісією № 1 конкурс на заміщення вакантної посади «детектив відділу детективів» був проведений з дотриманням вимог Закону України «Про Національне антикорупційне бюро України», Порядку проведення відкритого конкурсу для призначення на посади у Національне антикорупційне бюро України та Регламенту конкурсної комісії з проведення конкурсу на зайняття вакантних посад у Національному антикорупційному бюро України. У зв'язку з викладеним, представник відповідача-1 просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог в повному обсязі (а.с. 57-62).

Крім того, представником відповідача-1 надані письмові пояснення з окремих питань, в яких, зокрема, зазначено, що на момент виникнення спірних правовідносин діяв Порядок проведення відкритого конкурсу для призначення на посади у Національному антикорупційному бюро України, затверджений наказом Директора Національного бюро від 23.04.2015 р. № 3-н, та відповідно до п. 15 Порядку, співбесіда проводиться конкурсною комісією у формі інтерв'ю за особистою участю кандидата згідно із затвердженим конкурсною комісією графіком. Зміст інформації щодо результатів проведення психологічного тестування кандидатами на посаду детективів обмежено ТОВ «ОС Україна», залученим до організації проведення такого тестування. Також, представником відповідача зазначено, що на момент подання позивачем документів на конкурс, Порядок та інше законодавство в галузі державної служби не передбачали недопущення кандидата до конкурсу на стадії подачі документів через його невідповідність кваліфікаційним критеріям, визначеним у профілі на вакантну посаду. Отже, у зв'язку з тим, що позивачем було подано до НАБУ документи за переліком, передбачені вимогами Порядку, останнього було допущено до участі у конкурсі на заміщення вакантної посади (а.с. 209-211).

В судовому засіданні позивач ОСОБА_1 підтримав заявлені позовні вимоги та просив їх задовольнити, посилаючись на обставини, викладені у позовній заяві.

Представник відповідача за довіреністю Клименко Є.С. заперечував проти задоволення позовних вимог, посилаючись на обставини, викладені у запереченнях проти адміністративного позову.

Заслухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали справи та відеодокази, надані на запит суду Радою громадського контролю при НАБУ, судом встановлені наступні обставини.

Розпорядженням Директора Національного антикорупційного бюро України від 05.05.2015 р. № 5-р оголошено конкурс на заміщення вакантних посад детективів у Національному антикорупційному бюро України.

Для проведення конкурсу на зайняття вакантних посад у Національному антикорупційному бюро України створено Конкурсну комісію з проведення конкурсу на зайняття вакантних посад у Національному антикорупційному бюро України, яка повинна здійснювати свою діяльність на засадах відкритості, гласності, законності, рівності прав членів конкурсної комісії, колегіальності прийняття рішень, незалежності, об'єктивності та обґрунтованості, недискримінаційного ставлення до кандидатів на зайняття вакантних посад.

07.10.2015 року ОСОБА_1 було подано до Національного антикорупційного бюро України заяву на участь у конкурсі на заміщення вакантної посади детектива, до якої долучено відповідні документи, за результатом чого останнього було допущено до участі у конкурсі на заміщення вказаної посади (а.с. 74-79).

Матеріалами справи підтверджено та сторонами не заперечується, що позивач успішно пройшов тестування на знання законодавства (95 балів) та тестування загальних здібностей (30,75 балів), у зведеному рейтингу по результатам тестування із загальної кількості кандидатів (888 осіб) посів третє місце (а.с. 80-87), та був допущений до наступного етапу конкурсного відбору - психологічного тестування ММРІ-2 та Співбесіди (а.с. 88-98).

За результатами психологічного тестування, кандидат ОСОБА_1 отримав рівень «yellow» та висновок: «має неочевидну придатність для роботи в антикорупційному бюро» (а.с.88-89).

Згідно протоколу № 18 засідання Конкурсної комісії № 1 від 19.02.2016 р., ОСОБА_1 одноголосно було включено до короткого списку («short list»), що складався із 120 кандидатів (а.с. 99-104).

На засіданні Конкурсної комісії №1 02.03.2016 року (протокол № 25) за результатами голосування по коротким спискам («short list») директору Національного антикорупційного бюро України Ситнику А.С. було рекомендовано 66 кандидатів на заміщення вакантних посад детектива відділу детективів з випробувальним терміном три місяці (а.с. 105-117). Серед рекомендованих на призначення кандидатів, ОСОБА_1 - відсутній.

Не погодившись з такими діями та рішеннями конкурсної комісії, позивач звернувся до суду з даним позовом, в якому просить визнати протиправною бездіяльність конкурсної комісії та зобов'язати її рекомендувати ОСОБА_1 на заміщення вакантної посади детектива відділу детективів з випробувальним терміном 3 місяці.

Встановивши обставини справи, проаналізувавши норми чинного законодавства, що регулюють спірні правовідносини, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог, з огляду на таке.

Указом Президента України № 217/2015 від 16.04.2015 р. утворено Національне антикорупційне бюро України.

Відповідно до частини першої статті 1 Закону України від 14.10.2014 р. № 1698-VII «Про Національне антикорупційне бюро України», Національне антикорупційне бюро України є державним правоохоронним органом, на який покладається попередження, виявлення, припинення, розслідування та розкриття корупційних правопорушень, віднесених до його підслідності, а також запобігання вчиненню нових.

Завданням Національного антикорупційного бюро є протидія кримінальним корупційним правопорушенням, які вчинені вищими посадовими особами, уповноваженими на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, та становлять загрозу національній безпеці.

Частиною 1 ст. 6 Закону України № 1698-VII від 14.10.2014 р. «Про Національне антикорупційне бюро України» передбачено, що керівництво діяльністю Національного бюро здійснює його Директор, який призначається на посаду та звільняється з посади Президентом України в порядку, визначеному цим Законом.

Згідно ч. 3 ст. 10 Закону України № 1698-VII від 14.10.2014 р., директор Національного бюро утворює конкурсні комісії, які проводять конкурс на зайняття вакантних посад у Національному бюро. Директор Національного бюро включає до складу конкурсної комісії представників, визначених Радою громадського контролю при Національному бюро (не більше трьох осіб у складі однієї конкурсної комісії).

Положення про конкурсні комісії та регламент їх роботи визначаються Директором Національного бюро.

Повідомлення про оголошення конкурсу на зайняття посади у Національному антикорупційному бюро розміщується на офіційному веб-сайті Національного бюро не пізніше ніж за десять днів до завершення строку подання заяв на участь у конкурсі.

Конкурс на зайняття посад у Національному антикорупційному бюро передбачає складання кваліфікаційного іспиту (тестування) та проведення співбесіди.

Розпорядженням Директора Національного антикорупційного бюро України від 05.10.2015 р. № 158-р оголошено конкурс на заміщення вакантних посад детективів у Національному антикорупційному бюро України, а саме: старший детектив та детектив.

Для проведення конкурсу на зайняття вакантних посад у Національному антикорупційному бюро України створено Конкурсну комісію з проведення конкурсу на зайняття вакантних посад у Національному антикорупційному бюро України, яка повинна здійснювати свою діяльність на засадах відкритості, гласності, законності, рівності прав членів конкурсної комісії, колегіальності прийняття рішень конкурсною комісією, незалежності, об'єктивності та обґрунтованості рішень конкурсної комісії, недискримінаційного ставлення до кандидатів на зайняття вакантних посад.

Наказом Директора Національного антикорупційного бюро від 23.04.2015 р. № 3-н затверджено Порядок проведення відкритого конкурсу для призначення на посади у Національному антикорупційному бюро України (далі - Порядок).

Пунктом 4 Порядку визначено, що конкурс передбачає складання кваліфікаційного іспиту (тестування) та проведення співбесіди. Кваліфікаційний іспит (тестування) включає тестування на знання законодавства, психологічне тестування, тестування загальних здібностей, а для посад начальницького складу - також тестування з фізичної підготовки. Кандидат на посаду в Національному антикорупційному бюро допускається до наступних етапів конкурсу лише за умови успішного складання тестування на знання законодавства.

Пунктами 14, 15 Порядку визначено, що до співбесіди допускаються кандидати, які пройшли тестування з відсотком успішності, визначеним конкурсною комісією. Співбесіда проводиться конкурсною комісією у формі інтерв'ю за особистої участі кандидата згідно із затвердженим конкурсною комісією графіком. Затверджений графік проведення співбесід із кандидатами із зазначенням дати та часу співбесід оприлюднюється на офіційному веб-сайті Національного бюро.

Пунктом 16 Порядку визначено, що за результатами співбесіди конкурсна комісія приймає рішення про визначення переможця конкурсу на відповідну посаду. Рішення конкурсної комісії про визначення переможця конкурсу на відповідну посаду, а також рішення про рекомендування кандидата для зарахування до кадрового резерву в Національному антикорупційному бюро у триденний строк після їх прийняття оприлюднюються на офіційному веб-сайті Національного антикорупційного бюро.

Згідно з абз. 2 ч. З ст. 10 Закону України «Про Національне антикорупційне бюро України», положення про конкурсні комісії та регламент їх роботи визначаються Директором Національного антикорупційного бюро.

Відповідно до п. 2.4 Регламенту конкурсної комісії з проведення конкурсу на зайняття вакантних посад у Національному антикорупційному бюро, затвердженого Наказом Директора бюро від 22.05.2015 р. № 6-н (далі - Регламент), конкурсна комісія визначає шляхом відкритого голосування з числа кандидатів на вакантні посади у Національному бюро, що відповідають вимогам, які ставляться до працівників Національного бюро, та згідно з обґрунтованим рішенням конкурсної комісії на підставі результатів тестування та співбесіди мають найкращі професійний досвід, знання та якості для виконання службових обов'язків, і передає обрані кандидатури на вакантні посади у Національному антикорупційному бюро для розгляду Директору Національного антикорупційного бюро України.

Згідно з п. 3.1 Регламенту, формою роботи конкурсної комісії є засідання. Засідання конкурсної комісії вважається правомочним приймати рішення в разі особистої участі в засіданні не менше п'яти її членів.

Як вбачається з матеріалів справи, з огляду на велику кількість кандидатів на зайняття вакантних посад та неможливість проведення співбесід і визначення переможців протягом одного дня, 10.02.2016 року Конкурсною комісією № 1 з проведення конкурсу було прийнято рішення щодо формування так званих коротких списків «short list» після кожного дня співбесід з кандидатами на заміщення вакантних посад «детектив відділу детективів» (а.с. 99-100).

На засіданні 19.02.2016 року, за результатами проведення співбесіди з 23 кандидатами, Конкурсною комісією № 1 з проведення конкурсу у складі 6 членів одноголосно було ухвалено рішення про включення кандидатів, в тому числі ОСОБА_1, до так званого «короткого списку» («short list») (а.с. 104).

При проведенні співбесід з кандидатами на посаду «детектива відділу детективів», в тому числі з ОСОБА_1, що відбулися 19.02.2016 року, на засіданні Конкурсної комісії № 1 були присутні 6 членів комісії, з них: голова комісії, секретар, члени комісії, що підтверджується протоколом № 18 засідання Конкурсної комісії № 1 з проведення конкурсу на зайняття вакантних посад державних службовців у Національному бюро від 19.02.2016 р. (а.с. 101).

Таким чином, засідання Конкурсної комісії № 1 з проведення конкурсу, яке відбулося 19.02.2016 року, було правомочним приймати рішення.

На засіданні Конкурсної комісії № 1, яке відбулося 02.03.2016 року, за результатами обговорення та голосування за кандидатів на заміщення вакантних посад детективів з числа відібраних до так званих «коротких списків» («short list») окремо за кожний день проведених співбесід, було прийнято рішення рекомендувати Директору Національного антикорупційного бюро кандидатури 66 осіб на призначення їх детективами за результатами конкурсного відбору (а.с. 105-117).

ОСОБА_1 такої рекомендації не отримав.

Відповідно до норм Порядку, рішення конкурсної комісії про визначення переможця конкурсу на відповідну посаду приймається за результатами співбесіди шляхом голосування кожного члена конкурсної комісії за відповідного кандидата, на підставі оцінки членом комісії особистих якостей кандидата, його обсягу професійних знань, навичок, знання та якості для виконання службових обов'язків за посадою.

При цьому, подолання кандидатом прохідного балу за результатами кожного етапу конкурсу (зокрема, етапів тестування на загальні здібності та професійні знання), має наслідком лише перехід його на наступний етап конкурсу. Відповідно, перебування кандидата на перших позиціях у загальному рейтингу за результатами такого тестування як одного з етапів конкурсу, саме по собі не надає конкурсанту переваг перед іншими учасниками та не тягне автоматичного надання рекомендації.

Натомість, при прийнятті остаточного рішення про надання рекомендації про призначення тим чи іншим кандидатам, члени конкурсної комісії керуються сукупністю критеріїв - зокрема, результатами тестування на загальні здібності (General Skills), тестування на знання законодавства, даними психологічного тестування (ММРІ-2), результатами проведених співбесід, та зважаючи на відповідність кожного кандидата Профілю професійної компетентності посади детектива Національного антикорупційного бюро України.

Зокрема, Профіль професійної компетентності посади детектива Національного антикорупційного бюро України, затверджений Директором Національного бюро Ситником А.С., включає в себе мінімальні загальні вимоги до рівня професійної компетентності особи у вигляді освітньо-кваліфікаційного рівня - повна вища юридична освіта за фахом «правознавство», та стаж роботи за фахом від 2 років (а.с. 71-73).

В той же час, як вбачається з особової картки позивача, він має повну вищу юридичну освіту за спеціальністю «правознавство», але не має необхідного стажу роботу за фахом, оскільки не працював за спеціальністю «правознавство» протягом 2 років, а свою трудову діяльність (за виключенням періоду з січня по квітень 2006 року роботи на посаді помічника прокурора району) здійснював у банківських установах за спеціальністю «економіст» (а.с. 78).

Обставини щодо наявності або відсутності у позивача необхідного правового стажу перевірялись судом під час судового розгляду справи, зокрема, шляхом витребування у позивача його посадових інструкцій за час роботи в банку. Проте, ці обставини позивачем не були підтверджені - згідно довідки від 10.10.2016 р. № 07-2/14/1264, ОСОБА_1 працював в філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Дніпропетровську» з 04.04.2006 р. по 30.09.2011 р. та був звільнений з посади начальника сектору по роботі з заборгованістю фізичних осіб Управління кредитного адміністрування філії. При цьому, як слідує з довідки, у зв'язку із закінченням 3-річного строку зберігання, його посадові інструкції не збереглися.

Отже, позивач не підтвердив свою відповідність мінімальним загальним вимогам до рівня професійної компетентності особи, що претендує на зайняття посади детектива Національного антикорупційного бюро України, а саме, стаж роботи за спеціальністю «правознавство» не менше двох років.

За результатами голосування, оформленого протоколом № 25 засідання Конкурсної комісії № 1 від 02.03.2016 р., з урахуванням особистих, професійних якостей, відповідності кандидатів вимогам до посади, які викладені у профілі, конкурсною комісією № 1 з проведення конкурсу ухвалено рішення не рекомендувати Директору Національного бюро кандидатуру ОСОБА_1 Зазначене рішення прийнято одноголосно 6 членами комісії, які утримались від голосування за кандидатуру позивача (а.с. 111).

Згідно з п. 3.1 Регламенту, формою роботи конкурсної комісії є засідання. Засідання конкурсної комісії вважається правомочним приймати рішення в разі особистої участі в засіданні не менше п'яти її членів.

Пунктом 3.9 Регламенту передбачено, що члени конкурсної комісії голосують на засіданні шляхом підняття рук та можуть утримуватись під час голосування.

При цьому, у відповідності до пункту 6.6 Регламенту, кожний із кандидатів на вакантні посади у Національному антикорупційному бюро має отримати не менше чотирьох голосів.

Таким чином, рішення Конкурсної комісії № 1 від 02.03.2016 р. щодо ОСОБА_1 прийнято правомочним складом комісії, у відповідності до вимог Регламенту конкурсної комісії з проведення конкурсу на зайняття вакантних посад у Національному антикорупційному бюро, та з дотриманням процедури прийняття такого рішення, в даному випадку - шляхом утримання від голосування за кандидатуру позивача.

Крім того, суд зауважує, що повноваження щодо прийняття рішення про рекомендування кандидата на заміщення вакантної посади відносяться до дискреційних повноважень конкурсної комісії, тому суд не вправі переймати на себе повноваження Конкурсної комісії № 1, як колегіального та спеціально уповноваженого органу щодо прийняття рішення про визначення переможця конкурсу, та, відповідно, не вправі зобов'язувати конкурсну комісію рекомендувати кандидатуру ОСОБА_1 на заміщення вакантної посади детектива відділу детективів.

Суд також враховує, що Конкурсною комісією № 1 за результатами проведеної з ОСОБА_1 співбесіди його кандидатура була внесена до «короткого списку» («short list»), за яким в подальшому відбувалось голосування членами комісії щодо визначення кандидатів, рекомендованих Директору Національного антикорупційного бюро України Ситнику А.С. на заміщення вакантних посад детективів відділу детективів, що не може визнаватися бездіяльністю з боку Конкурсної комісії № 1 з проведення конкурсу, адже конкурсною комісією були вжиті всі передбачені чинним законодавством дії з проведення відкритого конкурсу, в тому числі і стосовно позивача, як кандидата на посаду детектива Національного антикорупційного бюро.

Вищевикладені обставини у їх сукупності свідчать, що Конкурсною комісією № 1 конкурс на заміщення вакантних посад «детектив відділу детективів було проведено» з дотриманням вимог Закону України «Про Національне антикорупційне бюро України», Порядку проведення відкритого конкурсу для призначення на посади у Національному антикорупційному бюро України та Регламенту конкурсної комісії з проведення конкурсу на зайняття вакантних посад у Національному антикорупційному бюро України, у зв'язку з чим, підстави для задоволення позовних вимог - відсутні.

Керуючись ст.ст. 122, 160-162, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 - відмовити повністю.

Постанова суду може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги через Дніпропетровський окружний адміністративний суд з одночасним направленням копії апеляційної скарги особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня проголошення постанови. Якщо судом у відповідності до частини 3 статті 160 Кодексу адміністративного судочинства України було проголошено вступну та резолютивну частину постанови, а також в разі прийняття постанови у письмовому провадженні, апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Повний текст постанови складений 27 березня 2017 року.

Головуючий суддя Суддя Суддя В.В. Чорна О.В. Єфанова О.В. Царікова