Постанова № 65813046, 30.03.2017, Сумський окружний адміністративний суд

СУМСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 березня 2017 р. Справа №818/314/17

Сумський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Бондаря С.О.

за участю секретаря судового засідання - Алексеєнко Є.А.

позивача - ОСОБА_1

представника позивача - ОСОБА_2

представників відповідача - ОСОБА_3, ОСОБА_4,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Суми адміністративну справу №818/314/17

за позовом ОСОБА_1

до Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (Військова частина 9953)

про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,-

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (Військова частина 9953) про визнання протиправними та скасування: наказу начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 03.02.2017 №86-аг в частині притягнення його до дисциплінарної відповідальності у вигляді звільнення з військової служби на підставі п.п. "е" п. 1 ч. 8 ст. 26 Закону України "Про військовий обовязок і військову службу", наказу від 09.02.2017 №23-ОС в частині виключення його зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення; поновлення на посаді інспектора прикордонної служби 3 категорії 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Юнаківка" Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України; стягнення з Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (військова частина 9953) середнього заробітку за час вимушеного прогулу в сумі 13673,50 грн. Свої вимоги мотивує тим, що він не вчиняв правопорушень вказаних у наказі про притягнення його до дисциплінарної відповідальності у вигляді звільнення.

Сумський прикордонний загін Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (військова частина 9953), заперечуючи проти позову, свою позицію обґрунтовує тим, що ОСОБА_1 у період часу з 10:00 до 12:00 30.01.2017, службові обовязки в прикордонному наряді "Контроль за режимом" фактично не виконував, а перебував у побутовому приміщенні (а.с.29-32).

Позивач ОСОБА_1 та його представник ОСОБА_2 в судовому засіданні підтримали позовні вимоги в повному обсязі.

Представники відповідача ОСОБА_3, ОСОБА_4 позов не визнали з підстав, викладених у письмовому запереченні.

Суд, заслухавши пояснення позивача, його представника, представників відповідача, вивчивши письмові матеріали справи, вважає, що позов обгрунтований і підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

В судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_1 проходив військову службу за контрактом на посаді інспектора прикордонної служби 3 категорії 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Юнаківка" Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України.Згідно наказу начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 03.02.2017 №86-аг ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності у вигляді звільнення з військової служби на підставі пп. "е" п. 1 ч. 8 ст. 26 Закону України "Про військовий обовязок і військову службу" (а.с.16-18).

Наказом Сумського прикордонного загону від 03.02.2017 №86-аг по особовому складу ОСОБА_1 виключено зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення (а.с.19).

Підставою звільнення позивача з посади зазначено порушення ним вимог підпунктів 7, 11 пункту 2, підпункту 22 пункту 5 розділу II Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом МВС від 19 жовтня 2015 року № 1261, пункту 5 Порядку перебування і пересування всіх осіб і транспортних засобів, а також здійснення іншої діяльності, повязаної з пропуском через державний кордон осіб, транспортних засобів та товарів у межах території пункту пропуску Юнаківка, затвердженого наказом Сумського прикордонного загону від 13.11.2015 № 1434, що виразилось у знаходженні без службової потреби в службових та інших приміщеннях під час виконання обовязків в прикордонному наряді "Контроль за режимом", які знаходяться на ділянці, що охороняється, несенні служби з порушення вимог отриманого наказу на охорону державного кордону, не здійсненні контролю за дотриманням наказу на охорону державного кордону, не здійсненні контролю за дотриманням режиму в пунктах пропуску через державний кордон у період з 10:00 до 12:00 30.01.2017 (а.с.18).

Відповідно до пп. «е» п.1 ч.8 ст. 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" під час дії особливого періоду з військової служби звільняються військовослужбовці через службову невідповідність осіб рядового, сержантського і старшинського (крім прапорщиків, старших прапорщиків, мічманів, старших мічманів) складу у разі невиконання службових обов'язків.

Згідно ст. 16 Закону України «Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України», кожний військовослужбовець зобов'язаний виконувати службові обов'язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов'язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.

За приписами ст. 35 вказаного Закону накази віддаються, як правило, в порядку підпорядкованості. За крайньої потреби командир (начальник), старший за службовим становищем, ніж безпосередній начальник, може віддати наказ підлеглому, минаючи його безпосереднього начальника, про що повідомляє безпосереднього начальника підлеглого чи наказує підлеглому особисто доповісти своєму безпосередньому начальникові. Наказ можна віддавати одному чи групі військовослужбовців усно або письмово, у тому числі з використанням технічних засобів зв'язку.

Підпунктом 7 пункту 2 розділу II Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, затвердженою наказом МВС від 19 жовтня 2015 № 1261 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за № 1391/27836) визначено, що під час несення служби прикордонні наряди зобовязані нести службу відповідно до вимог отриманого наказу на охорону державного кордону.

Відповідно до пп.17 п.5 Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом МВС України 19.10.2015 №1261, старший прикордонних нарядів у пункті пропуску в межах своїх повноважень має право визначати додаткові завдання та віддавати накази прикордонним нарядам у пунктах пропуску (пунктах контролю, контрольних пунктах в їзду-виїзду), контролювати їх виконання.

З доповідної записки за результатами службової перевірки фактів щодо можливих порушень порядку організації та несення служби в міжнародному пункті пропуску через державний кордон для автомобільного сполучення "Юнаківка" окремими посадовими особами відділу прикордонної служби "Юнаківка" вбачається, що згідно графіку несення служби зміни прикордонних нарядів в пункті пропуску "Юнаківка" у період з 10:00 30.01.17 до 10:00 31.01.2017 інспектор прикордонної служби 3 категорії 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Юнаківка" старшина ОСОБА_1 з 10.00 до 12:00 30.01.2017 повинен виконувати службові обов'язки в прикордонному наряді "Контроль за режимом". Проте, у зазначений період часу старшина ОСОБА_1 службові обов'язки прикордонного наряду фактично не здійснював, а перебував у побутовому приміщенні Держприкордонслужби (місці відпочинку та прийому їжі прикордонним нарядом). Як наслідок, територію пункту пропуску та прилеглу до нього місцевість, службові приміщення, місця можливого переховування правопорушників не оглядав, документи в осіб, які прибувають на території пункту пропуску не перевіряв та службу в прикордонному наряді не організовував, чим з боку військовослужбовця допущено порушення вимог підпунктів 7, 11 пункту 2, підпункту 22 пункту 5 розділу II Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом МВС України від 19.10.2015 № 1261, пункту 5 Порядку перебування і пересування всіх осіб і транспортних засобів, а також здійснення іншої діяльності, пов'язаної з пропуском через державний кордон осіб, транспортних засобів та товарів у межах території пункту пропуску "Юнаківка", затвердженого наказом начальника Сумського прикордонного загону від 13.11.15 №1434 (зі змінами від 14.10.2016 №977 - аг) (а.с.33-35).

Як пояснив в судовому засіданні ОСОБА_1, заступивши в наряд "Контроль за режимом" він отримав наказ від старшого прикордонних нарядів в пункті пропуску через державний кордон прапорщика ОСОБА_5, згідно якого позивач повинен був здійснювати заготівлю дров, вести спостереження за прилеглою місцевістю та підтримувати режим. Місце виконання відданого наказу було біля дровника за межами побутового приміщення. Тому він у період часу з 10:00 до 12:00 30.01.2017 виконував зазначений наказ.

Допитаний в судовому засіданні в якості свідка ОСОБА_6 пояснив, що він як старший прикордонних нарядів, з метою забезпечення життєдіяльності пункту пропуску віддав наказ ОСОБА_1 здійснювати заготівлю дров, вести спостереження за прилеглою місцевістю та підтримувати режим. ОСОБА_1 виконав вказаний наказ без зауважень.

Таким чином, ОСОБА_1 з 10-00 до 12-00 год. 30.01.2017 року виконував наказ начальника та займався заготівкою дров за межами побутового приміщення та слідкував за прилеглою місцевістю та достиганням режиму. Заходити в службові та інші приміщення під час виконання своїх обов'язків, як зазначено в наказі про звільнення, він не міг. Порушень вимог отриманого наказу на охорону державного кордону та нездійснення контролю за дотриманням режиму в пунктах пропуску він не допускав.

Матеріали справи не містять факту порушення ОСОБА_1 своїх службових обов'язків.

Отже у Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (військова частина 9953) не було підстав для притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді звільнення з військової служби на підставі п.п. "е" п. 1 ч. 8 ст. 26 Закону України "Про військовий обовязок і військову службу".

Відповідно до ст.235 КЗпП України у разі звільнення без законної підстави працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір. При винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

З довідки Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (військова частина 9953) вбачається, що середньомісячний заробіток ОСОБА_1 за останні два місяці служби становить 8203,96 грн. ((8200,87 + 8207,05) : 2) (а.с.97).

Отже, на користь ОСОБА_1 необхідно стягнути суму середнього заробітку за час вимушеного прогулу в розмірі 13673,50 грн. (273,47 грн. середньоденного заробітку х 50 днів вимушеного прогулу).

Відповідно до ч. 2 ст. 71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.Сумський прикордонний загін Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (військова частина 9953), як субєкт владних повноважень, не довів правомірності наказів 03.02.2017 №86-аг в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді звільнення з військової служби та від 09.02.2017 №23-ОС в частині виключення позивача зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення.Таким чином, суд вважає за необхідне визнати протиправними та скасувати накази Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (військова частина 9953) 03.02.2017 №86-аг в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді звільнення з військової служби, та від 09.02.2017 №23-ОС в частині виключення позивача зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення, поновити ОСОБА_1 на раніше займаній посаді, а також стягнути з Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (військова частина 9953) на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу в сумі 13673,50 грн.

Керуючись ст. ст. 86, 94, 98, 158-163, 167, 186, 254 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Адміністративний позов ОСОБА_1 до Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (Військова частина 9953) про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати наказ начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 03.02.2017 №86-аг в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді звільнення з військової служби на підставі п.п. "е" п. 1 ч. 8 ст. 26 Закону України "Про військовий обовязок і військову службу".

Визнати протиправним та скасувати наказ начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 09.02.2017 №23-ОС в частині виключення зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення ОСОБА_1.

Поновити ОСОБА_1 (Сумська область, Сумський район, с.Косівщина, вул. Шкільна, 18 В, кв. 5, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) на посаді інспектора прикордонної служби 3 категорії 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Юнаківка" Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (код ЄДРПОУ 14321759).

Стягнути з Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (Військова частина 9953) (код ЄДРПОУ 14321759) на користь ОСОБА_1 (Сумська область, Сумський район, с. Косівщина, вул. Шкільна, 18 В, кв. 5, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) середній заробіток за час вимушеного прогулу в сумі 13673,50 грн. (тринадцять тисяч шістсот сімдесят три грн. 50 коп.).

Звернути до негайного виконання постанову суду в частині поновлення ОСОБА_1 (Сумська область, Сумський район, с. Косівщина, вул. Шкільна, 18 В, кв. 5, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) на посаді та стягнення заробітної плати за один місяць у розмірі 8203,96 грн. (вісім тисяч двісті три грн. 96 коп.)

Постанова може бути оскаржена до Харківського апеляційного адміністративного суду через Сумський окружний адміністративний суд шляхом подачі апеляційної скарги на постанову суду протягом десяти днів з дня отримання копії повного тексту постанови.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Суддя C.О. Бондар

Повний текст постанови складено 4 квітня 2017 року.