Ухвала суду № 65770733, 29.03.2017, Харківський апеляційний адміністративний суд

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 березня 2017 р.Справа № 820/2596/16Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі

Головуючого судді: Макаренко Я.М.

Суддів: Шевцової Н.В. , Мінаєвої О.М.

за участю секретаря судового засідання Котелевець Н.В.

представника відповідача Тіщенко В.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою представника позивача-адвоката Ковалевського Геннадія Анатолійовича на постанову Харківського окружного адміністративного суду від 10.10.2016р. по справі № 820/2596/16

за позовом ОСОБА_3

до Головного управління Національної поліції в Харківській області

про визнання протиправними дій, визнання протиправною бездіяльності, скасування наказу, зобов'язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_3 (надалі по тексту позивач) звернувся до суду з позовом до Головного управління Національної поліції в Харківській області (надалі по тексту відповідач), в якому, з урахуванням уточнень позовних вимог, просив суд:

-визнати протиправними дії Головного управління Національної поліції в Харківській області по звільненню з 29.03.2016 у запас ЗС України підполковника поліції ОСОБА_3 (М-003653), першого заступника начальника Зміївського відділу поліції (м. Зміїв) Головного управління Національної поліції в Харківській області, згідно наказу № 98 о/с від 29.03.2016 про звільнення згідно з п.4 ст.77 Закону України "Про національну поліцію" /у зв'язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів/, на підставі наказу ГУНП в Харківській області від 29.01.2016 №54;

- визнати протиправною бездіяльність Головного управління Національної поліції в Харківській області у нездійсненні нарахування надбавки в розмірі 15% до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень підполковнику поліції ОСОБА_3 (М-003653), першому заступнику начальника ВП Зміївського ВП (м. Зміїв) ГУ, установлену наказом №13 о/с дск від 29.01.2016 Головного управління Національної поліції в Харківській області;

- скасувати наказ № 27 о/с дск від 11.03.2016 Головного управління Національної поліції в Харківській області про скасування надбавки в розмірі 15% до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень підполковнику поліції ОСОБА_3 (М-003653), першому заступнику начальника ВП Зміївського ВП (м. Зміїв) ГУ, з 25.02.2016;

- зобов'язати Головне управління Національної поліції в Харківській області здійснити нарахування та виплату надбавки в розмірі 15% до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень підполковнику поліції ОСОБА_3 (М-003653), першому заступнику начальника ВП Зміївського ВП (м. Зміїв) ГУ, установлену наказом №13 о/с дск від 29.01.2016 Головного управління Національної поліції в Харківській області, у період з 16.01.2016 до дня звільнення зі служби в поліції, а саме до 25.04.2016.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 10.10.2016 року адміністративний позов ОСОБА_3 до Головного управління Національної поліції в Харківській області про визнання протиправними дій, визнання протиправною бездіяльності, скасування наказу, зобов'язання вчинити певні дії задоволено частково.

Зобов'язано Головне управління Національної поліції в Харківській області ( код ЄДРПОУ 40108599, вул. Жон Мироносиць,5 м.Харків, 61002) здійснити нарахування та виплату надбавки в розмірі 15% до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень підполковнику поліції ОСОБА_3 (М-003653) ( код НОМЕР_1, АДРЕСА_1, 61024), першому заступнику начальника ВП Зміївського ВП (м. Зміїв) ГУ, установлену наказом №13 о/с дск від 29.01.2016 Головного управління Національної поліції в Харківській області, у період з 29.01.2016 по 24.02.2016.

У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Представник позивача-адвокат Ковалевський Геннадій Анатолійович, не погодившись з рішенням суду першої інстанції в частині відмови в задоволенні позову, подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, а саме: п.1 постанови Кабінету Міністрів України від 11.11.2015 року №988 «Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції» та ч.8 ст. 68 Закону України «Про національну поліцію», на невідповідність висновків суду обставинам справи, що призвело до неправильного вирішення справи, просить постанову Харківського окружного адміністративного суду від 10.10.2016 року скасувати, прийняти нову постанову, якою позов задовольнити.

Колегія суддів, заслухавши доповідь обставин справи, перевіривши рішення суду першої інстанції, доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, вважає, що вимоги апеляційної скарги задоволенню не підлягають, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_3 - проходив службу в органах МВС України з червня 1994 року по 06.11.15. З 7 листопада 2015 року проходив службу в органах Національної поліції України, згідно наказу по особовому складу №15 о/с від 07.11.15, що підтверджується копією послужного списку позивача (а.с.48-52).

Наказом Головного управління Національної поліції в Харківській області № 54 від 29.01.16 оголошено тимчасові штати територіальних (відокремлених) підрозділів Головного управління Національної поліції в Харківській області та перелік змін у штатах Головного управління Національної поліції в Харківській області (а.с.88а-88г).

Згідно витягу з Переліку змін у штатах Головного управління Національної поліції в Харківській області відбулося повне скорочення усіх посад Зміївського відділу поліції через реорганізацію (а.с.88г).

Начальник Зміївського відділу поліції ГУНП в Харківській області полковник поліції Г.В.Клєріні подав рапорт на ім'я т.в.о. начальника Головного управління Національної поліції в Харківській області генералу поліції третього рангу Дмитрієву А.А., в якому повідомив, що до особового складу Зміївського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Харківській області доведено зміст та вимоги наказу Головного управління Національної поліції в Харківській області від 29.01.2016 №54. Проведена робота щодо попередження про скорочення посад та написання рапортів про перепризначення на нові посади тимчасового штату (а.с.53).

Згідно акту від 29.01.2016 р. ОСОБА_3 був ознайомлений з наказом ГУНП в Харківській області від 29.01.16 № 54, зокрема, щодо скорочення посади першого заступника начальника Зміївського відділу поліції (м. Зміїв) Головного управління Національної поліції в Харківській області та був обізнаний з тим, що якщо він не буде перепризначений на іншу посаду протягом двох місяців, то буде звільнений через скорочення штату, проте відмовився від написання відповідного рапорту, мотивуючи це тим, що на той час не визначився, чи буде в подальшому продовжувати службу в лавах поліції ( а.с.54).

В подальшому, ОСОБА_3 на ім'я т.в.о. начальника Головного управління Національної поліції в Харківській області генералу поліції третього рангу Дмитрієва А.А. складено рапорт від 24.02.16 про ознайомлення з наказом ГУНП в Харківській області від 29.01.16 № 54, в якому позивач зазначив про ознайомлення з тим, що якщо він не буде перепризначений на іншу посаду протягом двох місяців, то буде звільнений через скорочення штату (а.с. 55).

24.02.16 та 16.03.16 позивач відмовився від ознайомлення з некомплектом посад та підписанням будь-яких рапортів, що підтверджується відповідними актами, складеними співпрацівниками ГУНП в Харківській області (а.с. 56-57).

Наказом Головного управління Національної поліції в Харківській області по особовому складу №98 о/с від 29.03.2016 згідно з п. 4 от. 77 Закону України «Про національну поліцію» /у зв'язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів/ у запас ЗС України: - підполковника поліції ОСОБА_3 (М-003653), першого заступника начальника Зміївського відділу поліції (м. Зміїв) Головного управління Національної поліції в Харківській області, звільнено з посади з 29.03.2016, з виплатою компенсації за невикористану відпустку з 07.11.2015. Вислуга років на день звільнення складає: у календарному обчисленні - 26 рок. 00 міс. 07 дн., у пільговому обчисленні - 34 рок. 06 міс. 23 дн. Вислуга років для нарахування виплати вихідної грошової допомоги складає: 26 рок. 00 міс. 07 дн. Підстава: наказ ГУНП в Харківській області від 29.01.2016 №54 (а.с.12).

На адресу ОСОБА_6 відповідачем було надіслано лист від 29.03.2016 № 2193/119-12/01-16 з повідомлення про його звільнення та пропозицією прибуття до УКЗ ГУНП в Харківській області для отримання документів ( а.с.11).

Позивачем 01.04.2016 було отримано трудову книжку, військовий квиток, обхідний лист, припис до військомату та витяг з наказу про його звільнення, про що особисто складено розписку ( а.с.59).

В подальшому, наказом Головного управління Національної поліції в Харківській області по особовому складу №180 о/с від 07.06.2016 були внесені зміни до пункту наказу ГУНП в Харківській області від 29.03.2016 № 98 о/с в частині дати звільнення позивача з 29.03.2016, а саме: "вважати його звільненим з 25.04.2016" ( а.с.46).

З зазначеним наказом позивач ознайомлений 21.06.2016, про що свідчить його власноручний підпис.

Крім того, наказом №13о/с від 29.01.16 підполковнику поліції ОСОБА_3 /М-003653/, першому заступнику начальника ВП Зміївського ВП /м.Зміїв/ ГУ, установлено надбавку в розмірі 15 % до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень (а.с.90).

На підставі припинення доступу до інформації, що містить державну таємницю, згідно наказу ГУНП в Харківській області від 25.02.2016 № 21 о/с( внаслідок скорочення всіх посад ВП Зміївського ВП /м.Зміїв/ ГУ та припиненням останнім секретної діяльності, як окремим суб'єктом РСД), наказом ГУНП в області від 11.03.2016 №27о/с дск ОСОБА_3 скасовано надбавку до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень з 25.02.2016 ( а.с.89).

Відмовляючи в задоволенні позову в частині визнання протиправними дії Головного управління Національної поліції в Харківській області по звільненню з 29.03.2016 у запас ЗС України підполковника поліції ОСОБА_3 згідно наказу № 98 о/с від 29.03.2016 про звільнення згідно з п.4 ст.77 Закону України "Про національну поліцію", визнання протиправною бездіяльність Головного управління Національної поліції в Харківській області у нездійсненні нарахування надбавки в розмірі 15% до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень підполковнику поліції ОСОБА_3 установлену наказом №13 о/с дск від 29.01.2016 Головного управління Національної поліції в Харківській області, скасування наказу № 27 о/с дск від 11.03.2016 Головного управління Національної поліції в Харківській області про скасування надбавки в розмірі 15% до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень підполковнику поліції ОСОБА_3 з 25.02.2016 та щодо зобов'язання Головне управління Національної поліції в Харківській області здійснити нарахування та виплату надбавки в розмірі 15% до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень підполковнику поліції ОСОБА_3, установлену наказом №13 о/с дск від 29.01.2016 Головного управління Національної поліції в Харківській області у період з 16.01.2016 по 28.01.2016 та з 25.02.2016 по 25.04.2016, суд першої інстанції виходив з відсутності підстав для задоволення позову в цій частині.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 47 Закону України «Про національну поліцію» призначення на посади поліцейських здійснюють посадові особи органів (закладів, установ) поліції відповідно до номенклатури посад, яку затверджує Міністерство внутрішніх справ України.

Відповідно до ст. 60 Закону України «Про національну поліцію» проходження служби в поліції регулюється цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.

Згідно з ч.1 ст. 68 Закону України «Про національну поліцію» у разі здійснення реорганізації, внаслідок якої на підставі відповідного наказу скорочуються посади в органі чи окремому підрозділі органу (закладу, установи) поліції, поліцейський, посада якого буде скорочена, має бути персонально письмово попереджений про можливе наступне звільнення зі служби в поліції за два місяці до такого звільнення.

Поліцейський, посада якого скорочена, може бути призначений за його згодою з урахуванням досвіду роботи, освітнього рівня, стану здоров'я, ставлення до виконання службових обов'язків на іншу посаду в будь-якому органі (закладі, установі) поліції до закінчення двомісячного строку з дня його персонального попередження про можливе подальше звільнення зі служби в поліції відповідно до частини першої цієї статті ( ч.2 ст. 68 Закону України «Про національну поліцію») .

Поліцейський, посада якого була скорочена і якого не призначено на іншу посаду в поліції відповідно до частини другої цієї статті, після закінчення двомісячного строку з дня попередження про можливе подальше звільнення зі служби в поліції має бути звільнений зі служби в поліції на підставі пункту 4 частини першої статті 77 цього Закону ( ч.3 ст. 68 Закону України «Про національну поліцію») .

Відповідно до п. 4 ч. 1, ч.ч.2-3 ст. 77 Закону України «Про національну поліцію» поліцейський звільняється зі служби в поліції, а служба в поліції припиняється: у зв'язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів. Днем звільнення зі служби в поліції вважається день видання наказу про звільнення або дата, зазначена в наказі про звільнення. День звільнення вважається останнім днем служби.

Згідно з ч. 1 ст. 48 Закону України «Про національну поліцію» призначення та звільнення з посад поліцейських здійснюється наказами посадових осіб, зазначених у статті 47 цього Закону.

З аналізу наведених приписів слідує, що звільнення у зв'язку із скороченням штатів здійснюється відбувається після закінчення двомісячного строку з дня попередження про можливе подальше звільнення зі служби шляхом видання наказу про звільнення.

Як вбачається з матеріалів справи, наказом т.в.о. начальника ГУНП в Харківській області від 29.01.2016 № 54 оголошено штатні зміни по ГУНП в Харківській області. Зокрема, Зміївський відділ поліції ГУНП в Харківській області, де проходив службу позивач, реорганізовано та скорочено всі посади.

29.01.2016 до особового складу Зміївського ВП ГУНП в Харківській області доведено зміст та вимоги наказу ГУНП в Харківській області від 29.01.2016 № 54 та проведена робота щодо попередження про скорочення посад та написання рапортів про перепризначення на нові посади тимчасового штату, що підтверджується рапортом начальника Зміївського ВП ГУНП в Харківській області полковником поліції Клєріні Г.В.

24.02.2016 позивач склав власноруч рапорт про те, що він ознайомлений з наказом ГУНП в Харківській області від 29.01.2016 № 54.

Наказом т.в.о. начальника ГУНП в Харківській області від 29.03.2016 № 98о/с позивача звільнено через скорочення штатів згідно п. 4 ст. 77 Закону України «Про національну поліцію» з 29.03.2016.

Наказом ГУНП в Харківській області від 07.06.2016 № 180 о/с внесені зміни до пункту наказу ГУНП в Харківській області від 29.03.2016 № 98 о/с в частині звільнення позивача з 29.03.2016, вважати його звільненим з 25.04.2016.

21.06.2016 позивач отримав даний витяг з наказу, про що свідчить його власноручний підпис.

З урахуванням наказу ГУНП в Харківській області від 07.06.16 № 182о/с, позивача фактично звільнено 25.04.16, тобто через два місяці після підписання позивачем рапорту від 24.02.16 про ознайомлення з наказом ГУНП в Харківській області від 29.01.16 № 54.

Отже, з дня ознайомлення позивача з наказом ГУНП в Харківській області від 29.01.16 № 54- 24.02.2016, до дня його дійсного звільнення - 25.04.2016 відповідачем дотримано вимоги, передбачені ст. 68 Закону України «Про національну поліцію».

Тобто звільнення позивача було здійснено відповідно до норм чинного законодавства.

При цьому колегія суддів зазначає, що позивачем заявлено вимогу про визнання протиправними дій Головного управління Національної поліції в Харківській області по звільненню з 29.03.2016 у запас ЗС України підполковника поліції ОСОБА_3.

Проте, позивач був звільнений шляхом видання відповідачем наказу про звільнення позивача, а не шляхом вчинення дій, а тому позовні вимоги в частині визнання протиправними дії Головного управління Національної поліції в Харківській області по звільненню з 29.03.2016 у запас ЗС України підполковника поліції ОСОБА_3 задоволенню не підлягають.

Також, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про відмову у задоволенні позову в частині скасування наказу № 27 о/с дск від 11.03.2016 Головного управління Національної поліції в Харківській області про скасування надбавки в розмірі 15% до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень підполковнику поліції ОСОБА_3, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, позивачу наказом ГУНП в Харківській області від 29.01.2016 № 13 о/с дск була встановлена надбавка до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень.

Постановою Кабінету Міністрів України «Про види, розміри і порядок надання компенсації громадянам у зв'язку з роботою, яка передбачає доступ до державної таємниці» № 414 від 15.06.1994 року, затверджено Положення «Про види, розміри і порядок надання компенсації громадянам у зв'язку з роботою, яка передбачає доступ до державної таємниці»(далі - Положення).

Пункт 5 Положення передбачає, що надбавка за службу в умовах режимних обмежень встановлюється лише тим працівникам, які постійно працюють з відомостями, що становлять державну таємницю.

У зв'язку зі скороченням всіх посад у Зміівському відділі поліції ГУНП в Харківській області і реорганізації у Зміївське відділення поліції у складі Чугуївського ВП ГУНП в Харківській області та припиненням секретної діяльності, як окремого суб'єкта режимно-секретної діяльності, наказом ГУНП в Харківській області від 25.02.2016 № 21 о/с дск всім працівникам Зміївського ВП у тому числі і позивачу, припинено доступ до інформації, що містить державну таємницю.

На підставі припинення доступу до інформації, що містить державну таємницю, наказом ГУНП в Харківській області від 11.03.2016 № 27 о/с ОСОБА_3 скасовано надбавку до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень.

Колегія суддів зазначає, що оскільки у Зміївському ВП була взагалі припинена секретна діяльність, як окремого суб'єкта режимно-секретної діяльності, то позивач не мав можливості постійно працювати з документами, які становлять державну таємницю, а тому відповідачем було правомірно прийнято наказ ГУНП в Харківській області від 11.03.2016 № 27 о/с, яким ОСОБА_3 скасовано надбавку до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень, а отже, позовні вимоги в частині скасування наказу № 27 о/с дск від 11.03.2016 Головного управління Національної поліції в Харківській області задоволенню не підлягають.

Також, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції щодо відмови у задоволенні позову в частині зобов'язання Головне управління Національної поліції в Харківській області здійснити нарахування та виплату надбавки в розмірі 15% до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень підполковнику поліції ОСОБА_3, установлену наказом №13 о/с дск від 29.01.2016 Головного управління Національної поліції в Харківській області у період з 16.01.2016 по 28.01.2016 та з 25.02.2016 по 25.04.2016, з огляду на таке.

Відповідно до ч.8 ст. 68 Закону України «Про національну поліцію» поліцейському, посада якого скорочена, грошове забезпечення виплачується включно до дня призначення на іншу посаду або до дня звільнення зі служби в поліції в розмірі, визначеному за останньою штатною посадою, яку він займав на момент її скорочення. Розмір щомісячної премії встановлюється рішенням керівника органу (закладу, установи) поліції.

З аналізу наведеної норми законодавства слідує, що грошове забезпечення поліцейському, яке включає в себе надбавку за службу в умовах режимних обмежень, виплачується включно до дня звільнення зі служби в поліції в розмірі, визначеному за останньою штатною посадою, яку він займав на момент її скорочення.

Як вбачається з матеріалів справи, наказом т.в.о. начальника ГУНП в Харківській області від 29.01.2016 № 54 оголошено штатні зміни по ГУНП в Харківській області. Зокрема, Зміївський відділ поліції ГУНП в Харківській області, де проходив службу позивач, реорганізовано та скорочено всі посади.

Вказаний наказ прийнято на виконання наказів Національної поліції від 11.01.2016 року №16 «Про внесення змін до структури територіальних органів поліції», від 22.01.2016 року №53 «Про затвердження нових форм і методів роботи територіальних підрозділів ГУНП у Київській, Львівській та Харківській областях», від 25.01.2016 року №61 «Про організаційно- штатні зміни в Головному управлінні Національної поліції в Харківській області».

Наказом Національної поліції від 11.01.2016 року №16 внесено до структури територіальних органів поліції зміни, зокрема, визначено у складі територіального (відокремленого) підрозділу Головного управління Національної поліції в Харківській області Чугуївського відділу поліції Зміївське відділення поліції.

Наказом від 25.01.2016 року №61 «Про організаційно- штатні зміни в Головному управлінні Національної поліції в Харківській області» затверджено тимчасові штати територіальних (відокремлених) підрозділів Головного управління Національної поліції в Харківській області, зокрема, Зміївського відділення поліції у складі Чугуївського ВП ГУНП в Харківській області.

Отже, скорочення штатів у Зміївському відділі поліції фактично відбулося 11.01.2016 року відповідно до наказу Національної поліції від 11.01.2016 року №16 про внесення змін до структури територіальних органів поліції.

Колегія суддів зазначає, що наказом т.в.о. начальника ГУНП в Харківській області від 29.01.2016 № 54 було лише доведено до відома працівників про штатні зміни по ГУНП в Харківській області, відповідно яких Зміївський відділ поліції ГУНП в Харківській області, де проходив службу позивач, було реорганізовано та скорочено всі посади.

Надбавка до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень позивачу була встановлена наказом ГУНП в Харківській області від 29.01.2016 № 13 о/с дск.

Враховуючи, що на момент скорочення штатної посади, яку займав позивач, надбавка за роботу в умовах режимних обмежень позивачу призначена не була, а тому вона не входила до його грошового забезпечення, яке виплачувалося позивачу на момент скорочення штату, а отже у відповідача відсутній обов'язок з нарахування та виплати позивачу надбавки за роботу в умовах режимних обмежень до часу звільнення.

При цьому, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, що оскільки наказ №13 о/с дск від 29.01.2016 Головного управління Національної поліції в Харківській області не містить в собі посилань на установлення ОСОБА_3 15%-ї надбавки з 16.01.2016, то початок перебігу терміну, коли позивач набув права на її отримання відліковується з дня винесення наказу про установлення вказаної надбавки, тобто з 29.01.2016.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції щодо відмови у задоволенні позову в частині зобов'язання Головне управління Національної поліції в Харківській області здійснити нарахування та виплату надбавки в розмірі 15% до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень підполковнику поліції ОСОБА_3, установлену наказом №13 о/с дск від 29.01.2016 Головного управління Національної поліції в Харківській області у період з 16.01.2016 по 28.01.2016 та з 25.02.2016 по 25.04.2016

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, п.1 ч.1 ст. 198, ст.200, п.1 ч.1 ст.205, ст.ст.206, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу представника позивача-адвоката Ковалевського Геннадія Анатолійовича залишити без задоволення.

Постанову Харківського окружного адміністративного суду від 10.10.2016р. по справі № 820/2596/16 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання ухвали у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя (підпис)Макаренко Я.М.Судді(підпис) (підпис) Шевцова Н.В. Мінаєва О.М. Повний текст ухвали виготовлений 03.04.2017 р.